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股东股权出资要注意什么

股东股权出资要注意什么

股权转让的过程中我们需要注意明确公司章程中股权转让条款的规定,公司法认为,股权转让事宜系任意性条款,允许意思自治。股东股权出资要注意什么?首先我们明确可以出资的股权有哪些,以及哪些股权是不能进行出资的,同时还要注意股权出资实际缴纳期限、验资证明应当包括的内容和提交的材料等方面。

一、 股东股权出资要注意什么

 

  股东股权出资要注意什么?首先我们明确可以出资的股权有哪些,以及哪些股权是不能进行出资的,同时还要注意股权出资实际缴纳期限、验资证明应当包括的内容和提交的材料等方面。

  哪些股权可以进行出资

  1、在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权;

  2、权属清楚、权能完整、依法可以转让。

  哪些股权不能进行出资

  1、股权公司的注册资本尚未缴足;

  2、已被设立质权;

  3、已被依法冻结;

  4、股权公司章程约定不得转让;

  5、法律、行政法规或者国务院决定规定,股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准;

  6、法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。

  股权出资实际缴纳期限

  公司设立时,投资人以股权出资的,自被投资公司成立之日起一年内,投资人应当实际缴纳,被投资公司应当办理实收资本变更登记;公司增加注册资本时,投资人以股权出资的,应当在被投资公司申请办理增加注册资本变更登记前实际缴纳。

  验资证明的内容

  1、以有限责任公司股权出资的,相关股权依照本办法第七条规定办理股东变更登记情况;

  2、以股份有限公司股权出资的,相关股权依照本办法第七条规定转让给被投资公司情况;

  3、股权的评估情况,包括评估机构的名称、评估报告的文号、评估基准日、评估值等;

  4、股权出资依法须经批准的,其批准情况。

  股权出资向公司办理转移手续的步骤

  对于股权所在公司而言,股权的实际缴纳以出资证明书和股东名册变更签署记载并修改公司章程为准。

  对于拟投资公司而言,该项出资的转移需要记载于出资证明书、股东名册和公司章程,如果是公司成立后变更的,则应当签署和记载出资证明书和股东名册,并修改公司章程。

  双方需要履行公司法规定的相关程序分别为:

  1、股权所在公司的相关程序为:公司章程无特别规定的,以股权出资应当经股权所在公司的其他股东过半数同意,但公司章程另有规定的应当从其规定。

  2、拟投资公司的相关程序为:全体股东一致同意该项股权作为出资。

  3、对于工商登记机关应履行的相关程序是办理标注和登记手续。一是股权所在公司,工商机关应当为股权所在公司的股东办理变更登记,由投资人变更为被投资公司;二是拟投资公司,工商机关应当办理拟投资公司的设立登记或者注册资本变更登记以及投资公司实收资本变更登记。

  (责任编辑:六六)

 

二、 股权转让合同的法律风险

 

  股权转让合同有什么法律风险?说到股权转让合同,其中容易发生纠纷,法律风险的地方在于股权转让合同是否有效,如果股权转让合同违反公司章程或公司法第七十二条的规定,则将面临不具备法律效力的风险。

  (一)股权转让合同效力问题

  如果股权转让合同违反公司章程或公司法第七十二条的规定,则将面临不具备法律效力的风险。

  1、股权转让合同违反公司章程,则在进行变更股权登记时,登记机关会要求选择公司股东先变更公司章程再按照法定程序进行股权变更,或是同时变更公司章程和股权转让。否则登记机关将不予办理股权变更登记,股权转让合同对公司以及其他股东也不具有法律效力。

  2、股权转让合同不违反公司章程,但违反上述公司法第七十二条的规定,其效力将处于待定状态。

  (1)向股东以外的人转让股权,未有证据证明经过其他股东过半数同意的,可采取补走通知的程序,取得过半数股东的同意;

  (2)股东不同意并要求购买股权的,股权转让人与股东以外的人签订的股权转让合同将会被认定为无效,面临承担违约责任的法律风险。

  法条链接:《公司法》第72条:人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时,应当通知公司及全体股东,其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的,视为放弃优先购买权。

  (二)股权转让合同的违约问题

  这类问题主要为股权转让合同生效后,股权转让方不配合变更股权登记,或股权受让方未按照约定支付股权转让款,或股权转让方违反其在股权转让合同中所作的保证。

  这类问题的约定主要依赖于双方签订的股权转让合同,因此,建议在签订合同前,委托专业律师起草、审核股权转让合同,做好事前防范,避免后期因违约给己方造成不必要的损失。

  (责任编辑:六六)

 

三、 个人股权转让如何纳税申报

 

  个人股权转让如何纳税申报?股权转让是指个人将股权转让给其他个人或法人的行为,人股权转让所得个人所得税,以股权转让方为纳税人,以受让方为扣缴义务人。

  《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》自2015年1月1日起施行。

  股权转让是指个人将股权转让给其他个人或法人的行为,包括以下情形:

  (一)出售股权;

  (二)公司回购股权;

  (三)发行人首次公开发行新股时,被投资企业股东将其持有的股份以公开发行方式一并向投资者发售;

  (四)股权被司法或行政机关强制过户;

  (五)以股权对外投资或进行其他非货币性交易;

  (六)以股权抵偿债务;

  (七)其他股权转移行为。

  纳税人、扣缴义务人向主管税务机关办理股权转让纳税(扣缴)申报时,应当报送以下资料:

  (一)股权转让合同(协议);

  (二)股权转让双方身份证明;

  (三)按规定需要进行资产评估的,需提供具有法定资质的中介机构出具的净资产或土地房产等资产价值评估报告;

  (四)计税依据明显偏低但有正当理由的证明材料;

  (五)主管税务机关要求报送的其他材料。

  申报的大致流程

  1、个人股权转让所得个人所得税,以股权转让方为纳税人,以受让方为扣缴义务人。

  2、扣缴义务人应于股权转让相关协议签订后5个工作日内,将股权转让的有关情况报告主管税务机关。

  3、个人股权转让所得个人所得税以被投资企业所在地地税机关为主管税务机关。

  (责任编辑:六六)

 

四、 股权转让的注意事项

 

  股权转让需注意什么注意事项?股权转让的过程中我们需要注意明确公司章程中股权转让条款的规定,公司法认为,股权转让事宜系任意性条款,允许意思自治。另外,还需要注意优先购买权以及未经其他股东过半数同意而转让的股权是否有效。

  明确公司章程中股权转让条款的规定

  公司章程是公司的组织和行为规则,是公司投资者就公司重要事务及公司的组织活动做出的具有规范性的长期安排,对公司股东具有约束力。

  根据《公司法》第71条第1款规定,“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或部分股权。”该条第4款规定,“公司章程对股权转让另有规定的,从其规定”。可见,公司法认为,股权转让事宜系任意性条款,允许意思自治。但公司章程对股权转让的限制性条款不得与法律和行政法规的强制性规定相抵触,也不得禁止股权转让。

  因此,若有转让股权意向,我建议先了解下公司章程对股权转让事宜如何规定,是否是“公司股权在股东间转让时,必须经其他股东过半数同意”?还是有规定其他特别的例如“公告前置”程序等。

  注意优先购买权

  股东优先购买权,是指股东在向股东以外的人转让其股权时,在同等条件下,其他股东较非股东享有优先于非股东购买该转让的股权的权利。如果股权在公司股东之间内部转让,则不存在优先购买权问题。同样,如果受让股权的第三人,受让股权的条件优于公司股东的情况下,也不存在优先购买权问题。通说认为,所谓同等条件,不仅包括价格,还包括付款条件、付款方式等。

  如果公司股东购买能力有限,只能购买部分股权,不能完整行使优先购买权,或者公司股东认为,只要购买部分股权,即可实现公司的控制权,因此,只愿意购买部分股权,是否可以吗?

  目前通说认为,部分行使优先购买权应以不妨害股权转让,保证股权顺利转让为限制。如果由于股东部分行使优先购买权,而使第三人拒绝受让剩余部分股权,则其他股东应受让全部拟转让股权。

  未经其他股东过半数同意转让股权有效吗

  有限责任公司的股东向公司以外的人转让股权,未履行公司法第三十五条规定的股东同意手续的,目前实践中通常做法如下:

  1、其他股东没有主张撤销权或法院对撤销权的请求未予支持,如其他导致合同无效情形,则股权受让人被确认为公司的股东。

  2、主张撤销权的股东在同等条件下购买了股权,履行了相应义务后,该股东可以享有股权,原股权受让人则不能被确认为公司股东。

  3、主张撤销权的股东,在法院作出撤销权的裁判后,又不在同等条件下购买的,股权受让人确认仍为公司股东。

 

五、 股权质押融资的法律风险

 

  股权质押融资就是用股权提供质押担保获得融通资金的一种方式,股权质押融资存在一定的法律风险,譬如股权价值波动下的市场风险和出质人信用缺失下的道德风险等。

  1、股权价值波动下的市场风险

  股权设质如同股权转让,质权人接受股权设质就意味着从出质人手里接过了股权的市场风险。而股权价格波动的频率和幅度都远远大于传统用于担保的实物资产。

  无论是股权被质押企业的经营风险,还是其他的外部因素,其最终结果都转嫁在股权的价格上。当企业面临经营困难出现资不抵债时,股权价格下跌,转让股权所得价款极有可能不足以清偿债务。虽然法律规定质物变价后的价款不足以清偿债务的,不足部分仍由债务人继续清偿。

  2、出质人信用缺失下的道德风险

  所谓股权质押的道德风险,是指股权质押可能导致公司股东“二次圈钱”,甚至出现掏空公司的现象。由于股权的价值依赖于公司的价值,股权价值的保值需要质权人对公司进行持续评估,而未上市公司治理机制相对不完善,信息披露不透明,同时作为第三方股权公司不是合同主体,质权人难以对其生产经营、资产处置和财务状况进行持续跟踪了解和控制,容易导致企业通过关联交易,掏空股权公司资产,悬空银行债权。

  3、法律制度不完善导致的法律风险

  现行的股权质押制度因存在诸多缺陷而给质权人带来如下风险:

  (1)优先受偿权的特殊性隐含的风险

  股权质押制度规定的优先受偿权与一般担保物权的优先受偿权不同,具有特殊性。当出质公司破产时,股权质权人对出质股权不享有对担保物的别除权,因为公司破产时其股权的价值接近于零,股权中所包含的利润分配请求权和公司事务的参与权已无价值,实现质权几无可能。

  (2)涉外股权瑕疵设质的风险

  我国《外商投资企业法》规定,允许外商投资企业的投资者在企业成立后按照合同约定或法律规定或核准的期限缴付出资,实行的是注册资本授权制,即股权的取得并不是以已经实际缴付的出资为前提,外商投资企业的股东可能以其未缴付出资部分的股权设定质权,给质权人带来风险。

 

六、 股权质押贷款流程是什么

 

  依照担保法规定的质押方式进行股权质押的,可以申请贷款。那么股权质押贷款流程是什么?以股权质押申请贷款又要满足什么条件?

  申请条件

  申请股权质押贷款的企业需具备下列条件:

  1、具有独立的法人资格;

  2、符合国家产业政策、经营业绩良好;

  3、作为质物的股权业经浙江省证券登记中心登记托管;

  4、《贷款通则》要求的其他条件。

  申请股权质押贷款的自然人需具备下列条件:

  1、股权质押贷款,能按期还本付息;

  2、作为质物的股权业经浙江省证券登记中心登记托管;

  3、《贷款通则》要求的其他条件。

  股权质押贷款流程

  (一)需提供的资料:

  1、股权质押贷款申请书;

  2、质押贷款的借款人上一季度末的财务报表(资产负债表、损益表等);

  3、股权发行公司上一个会计年度的资产评估报告;

  4、股权发行公司同意质押贷款证明。质押股权超过股权发行公司股本总额5%时须有董事会同意质押的决议。以有限责任公司出资凭证出质的,需出具股权出质记载于股东名册的复印件;

  5、贷款人要求提供的其他材料。

  (二)签订贷款合同

  股权质押贷款的借款人和贷款人双方应以书面形式签订“贷款合同”。

  出质人和贷款人双方应以书面形式订立“股权质押合同”。

  股权质押合同可以单独订立,也可以是贷款合同中的担保条款。

  (三)办理出质登记

  股权质押合同签订之日起15日内,股权质押贷款当事人须凭股权质押合同到股权出质登记机构办理股权出质登记,并在合同约定的期限内将股权交由股权出质登记机构保管。

  股权出质登记机构应向出质人出具《股权质押登记证明书》。

  股权质押期间产生的红股和分配的现金股息的归属由质押合同约定。债务履行期满前,出质人和质权人均不得处理红股和现金股息,应委托股权出质登记机构保管,现金股息由股权出质登记机构按银行活期存款利率计付。

  (四)办理贷款

  贷款人根据贷款合同和《股权质押登记证明书》办理贷款。

  备注:股权质押贷款的利率、期限根据中国人民银行的有关规定执行。

(责任编辑:六六)

 

七、 如何预防股权转让风险

 

  如何预防股权转让风险?公司股东可以转让股权,可以对内转让,也可以对外转让,但对外转让股权的,如果其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权,而股东不购买的,视为同意转让。

  股权转让必定会签订股权转让合同,可以说,防范股权转让的风险,可以从签订合同前、签订合同时来把握:

  (一)检查签订合同的主体

  在股权转让中,出让股权的主体应当是公司的股东,受让方可以是原公司的股东,也可以是股东外的第三人。

  在实践中,一些公司股东是以公司名义签订的股权转让合同,这会造成签约主体的混淆。另外,如果受让方是公司,要考虑是否需要经过股东会决议通过;如果是自然人,应该审查其是否已注册过一人有限责任公司。

  (二)清楚股权结构

  受让方应当通过审阅转让股权的股东所在公司的公司章程、营业执照、税务登记证、董事会决议、股东会决议等必要的文件,对转让股权的股东所在公司的股权结构作详尽了解。

  (三)了解受让股权所在公司的经营状况及财务状况

  1、考察企业生产经营情况:

  (1)企业的生产经营活动是否正常;

  (2)核实企业的供货合同或订单。

  2、分析企业财务状况

  要求企业提供近两年的审计报告及近期财务报表,核实企业的资产规模、负债情况;核实企业所有者权益是如何形成的;判断企业的盈利能力、偿债能力;

  3、企业的纳税情况调查。

  (四)检查转让的股权是否存在瑕疵

  1、应注意所受让的股权是否存在出资不实的瑕疵,即非货币财产的实际价额显著低于认缴出资额。

  2、应注意所受让的股权是否存在出资不到位(违约)的瑕疵,即股东出资不按时、足额缴纳。

  3、应注意所受让的股权是否存在股权出质的情形。

  (五)及时办理工商变更手续

  由于股权转让过程长、事项繁杂,很多企业都没有及时办理工商变更登记手续,其隐藏的风险也是巨大的。在办完股权转让的同时,必须及时办好相应的工商变更登记手续,以防患未然。

 
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