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货物买卖合同怎么写

货物买卖合同怎么写

发布时间 :2018-07-06 09:06浏览量 : 342
买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的合同。买受人接受此项财产并支付约定价款的合同法。买卖是商品交换最普遍的形式,也是典型的有偿合同。根据合同法第174条、第175条的规定,法律对其他有偿合同的事项未作规定时,参照买卖合同的规定;互易等移转标的物所有权的合同,也参照买卖合同的规定。货物买卖合同,顾名思义就是买卖标的物是货物。

  • 正文:
    货物买卖合同
    货物买卖合同

    买方:____________________________________
      地址:____________________________________
      邮码:____________________________________
      电话:____________________________________
      法定代表人:______________________________

      卖方:____________________________________
      地址:____________________________________
      邮码:____________________________________
      电话:____________________________________
      法定代表人:______________________________

      经买卖双方在平等、互利原则上协商一致,达成本合同各条款,共同履行:

      第一条 货物名称:____________________

      第二条 产地:____________________

      第三条 数量:____________________

      第四条 商标:____________________

      第五条 价格:____________________

      第六条 包装:____________________

      第七条 付款方式:______________________________(以时间为条件)

      第八条 运输:________________________________________(是否要保险)

      第九条 定金:________________________________________(不得超过总金额的20%)

      第十条 应附的单据
      卖方向买方提供:
      1.提货单;
      2.发票(VAT);
      3.使用说明书;
      4.保修单;
      5.其他单据。

      第十一条 装运通知:__________________________________________________(用传真方式?)

      第十二条 其他条款:__________________________________________________(保密?)

      第十三条 供货时间:______________________________(与付款联系?)

      第十四条 违约金:________________________________________( 延期费?)

      第十六条 不可抗力:________________________________________(水灾地区?)

      第十七条 合同争议的解决:______________________________(约定法院管辖?)

      第十八条 本合同于_______年_____月_____日在________市用________文签署,正本一式两份,买卖双方各执一份,买卖双方签字或盖章生效。



    买方:_____________________
    代理人:___________________
    卖方:_____________________
    代理人:___________________
    签约日期:_____年___月___日
    货物买卖合同
    货物买卖合同

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  •   货物买卖合同是买卖合同的一种特殊形式,是指以实物为标的的买卖合同,而许多法律规范都以合同履行地的确定为基础,那么买卖合同的履行地究竟该如何确定?是以卖方交付运输地为合同履行地,还是卖方接受货物地甚至是货币给付地为买卖合同履行地?下面由小编为你详细介绍。

      一、如何确定货物买卖合同履行地

      双方进行货物买卖的,交易行为地为合同履行地。

      民事诉讼法司法解释第十八条对合同履行地作了具体规定:“合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确,争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地;交付不动产的,不动产所在地为合同履行地;其他标的,履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同,交易行为地为合同履行地。合同没有实际履行,当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的,由被告住所地人民法院管辖。”该条用三款内容规定了合同履行地的认定及相关法院管辖权的确定问题。

      二、确定货物买卖合同履行地的原则

      (一) 特征履行地规则

      此规则以当事人履行合同特征义务的地点来确定合同履行地,是目前占主导地位的评判方式。在合同约定的众多义务中,必有一个能反映该合同之本质特征的义务,只要是双务合同,非给付金钱义务最能反映该合同的特征,因而一般认为以此为标准确定合同履行地是适当的。也就是说,任何一个双务合同,非给付金钱义务是区别此合同与彼合同性质特征的标志点,且以该特征为依据确定合同履行地。如买卖合同中一般认为其特征义务应是标的物的交付,即所有权的转移,都以该特征义务履行地作为该合同的履行地,《适用意见》第19条、《合同法》第62条、第141条、96年最高法院《关于在确定经济纠纷案件中如何确定购销合同履行地的规定》等都对买卖合同履行地进行了界定。加工承揽合同、财产租赁合同、补偿贸易合同供用电、水、气、热力合同等等,都是按照合同性质来确定履行地,而合同性质一般根据合同的名称来确定,若名称与合同中权利义务不一致的,应按合同中约定的权利义务的内容确定合同类型,再确定履行地问题。

      (二)实际履行地规则

      合同履行地是指实际履行地、约定的履行地还是民法所规定的履行地,众说分纭,理论与实践也一直是各说各的理。最高法院关于民诉法《适用意见》中第18条规定:因合同纠纷提起的诉讼,如果合同没有实际履行,当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的,应由被告住所地法院管辖。操作中又分几种情况,合同有约定且实际履行地与约定一致的,按《适用意见》18条确定管辖,合同约定了履行地,但未实际履行,当事人一方或双方住所地与合同约定的履行地一致的,原则上也可以适用18条规定,而如果合同约定了履行地,实际履行地与约定的不一致,或者没有约定履行地却又实际履行了,又或者既没有约定,也没有实际履行,如何确定案件的管辖,《适用意见》中就不甚明确了。以买卖合同为例,96年最高法院《关于在确定经济纠纷案件中如何确定购销合同履行地的规定》的司法解释,也强调在实际履行中双方当事人以书面或一致认可的其他方式可以变更约定,并明确了虽有约定但未实际履行的,不依履行地确定管辖。也就是说合同只有在约定了履行地并已实际履行且约定的履行地与实际履行地又相一致的情况下,适用相关法律才无任何障碍。

      (三)当事人为多数人时,可以各自订立不同的履行地点。

      同一个合同中的数个给付不必约定相同的履行地点,尤其是双务合同中的两个债务,可以在两个履行地点履行。即使是一个债务,也可以约定数个履行地点,供当事人选择。履行地点在法律有特别规定时,依其规定。履行地点可由习惯确定。履行地点可由合同的性质确定。

      三、确定货物买卖合同履行地的意义

      确定买卖合同履行地在诉讼意义上,在对地域管辖法院确定很有意义,因为《民事诉讼法》规定合同纠纷以被告所在地和合同履行地法院关系;从物权转移的角度看,买卖合同履行地往往涉及财产的交付,因此会引发财产风险的转移等法律问题。

      综上,货物买卖合同履行地的认定与普通的买卖合同的规则基本一致。合同法总则以及合同法分则中关于货物买卖合同的部分都对其做了较为详尽的规定,在双方签订的合同对于货物买卖合同履行地没有规定时,就可以引用相关条款解决合同履行地的认定问题。

     
  •   合同管辖的确定问题在现实中是一个比较复杂的问题,特别是买卖合同管辖的确定,这在我国相关法律中虽有规定,但却因规定不是很明确而导致具体案件中不好操作,在此,我仅就自己的认识发表一点个人看法:

      首先,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条这规定,"因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。"那么,要确定买卖合同的管辖,就应首先确定被告住所地或合同履行地。

      被告住所地,应依据《民法通则》第十五条、第三十九条、《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》第9条确定。

      买卖合同履行地应如何确定呢?在此我想重点谈谈这个问题。

      最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第19条规定:购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的,以约定的交货地点为合同履行地;没有约定的,依交货方式确定合同履行地:采用送货方式的,以货物送达地为合同履行地;采用自提方式的,以提货地为合同履行地;代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的,以货物发运地为合同履行地。

      购销合同的实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的,以实际履行地点为合同履行地。

      同时《合同法》第一百四十一条规定:出卖人应当按照约定的地点交付标的物。当事人没有约定交付地点或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,适用下列规定:

      (一)标的物需要运输的,出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人;

      (二)标的物不需要运输,出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的,出卖人应当在该地点交付标的物;不知道标的物在某一地点的,应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。

      综合上述规定,可否这样理解?

      当事人没有约定交付地点或者约定不明确,依照《合同法》第六十一条的规定仍不能确定的,可以适用下列规定确定合同交货地点:

      (一)标的物需要运输的,出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人;

      (二)标的物不需要运输,出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的,出卖人应当在该地点交付标的物;不知道标的物在某一地点的,应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。

      (三)用送货方式的,以货物送达地为合同交货地;

      (四)采用自提方式的,以提货地为合同交货地;

      (五)代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的,以货物发运地为合同交货地。

      因此,对买卖合同履行地点的确定原则应理解为:

      1、双方当事人在合同中对交货地点有约定的,以约定的交货地点为合同履行地;

      2、双方当事人在合同中对交货地点没有约定的,但依法可以确定的,以法律所确定的交货地点为合同履行地;

      (注:这里的所指的法律应包含①《合同法》第一百四十一条②结合《合同法》第一百四十一条,对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第19条规定的交货地点的理解。)

      3、买卖合同的实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的,以实际履行地点为合同履行地;

      4、依上述方法对买卖合同的履行地点尚不能确定的,则依《合同法》第六十二条确定。即:履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行。

      其次,在实际中还应注意到,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第18条之规定,因合同纠纷提起的诉讼,如果合同没有实际履行,当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的,应由被告住所地人民法院管辖。

      附:

      《民法通则》第十五条公民以他的户籍所在地的居住地为住所,经常居住地与住所不一致的,经常居住地视为住所。

      《民法通则》第三十九条法人以它的主要办事机构所在地为住所。

      《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》第9条公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方,为经常居住地。但住医院治病的除外。

      公民由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前,无经常居住地的,仍以其原户籍所在地为住所。

      《合同法》第六十一条合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定《合同法》第六十二条履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行。

      王俊杰

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  •  买卖合同中的违约主要表现在:一是一方无正当理由不交或不收货;二是一方无正当理由不适当履行。对于这两种违约,如何计算索赔,因为没有具体的法律依据,因此在索赔上,往往各说各的理,现根据两个案例,点评买卖合同违约如何计算赔偿。

      案例一某镇煤气站与某市煤气总公司签订了一份合同,合同规定:煤气总公司供给煤气站煤气15吨,每吨6000元,该合同从签订之日起履行。在该合同中,双方没有规定违约金和支付定金。合同签订后,煤气就大幅度涨价,从每吨6000元涨到每吨8000元。见煤气涨价,煤气总公司就没有按照合同约定给某镇煤气站送气。三个月后,煤气站要求煤气总公司赔偿经济损失20万元,煤气总公司却认为,在合同中既没有签订违约金或给付定金的情况下,煤气站要求索赔,纯属无中生有。那么,在该案中,煤气总公司违约该不该赔偿某煤气站,应该怎样计算赔偿?

      律师点评:这是一起不履行合同的案例,在合同中,称为“一方不履行合同义务”,也叫根本违约。在经济合同中,一方不履行合同义务,有两种表现:

      一种是卖方不履行。按照客观的计算方法,损失额的计算应以货物的市场价格与合同价格之间的差额作为标准,在以客观标准计算损失时,应注意以下几个问题:

      一是这一标准仅适用于合同标的物价格不断上涨的情况。如果合同标的物的价格是在不断下跌,那么买方就不存在损失赔偿的计算问题。当然,如果违约行为给买方造成了其他损失或合同订有违约金条款,买方仍可要求赔偿或要求支付违约金。

      二是作为计算损失额依据的市场价格一般应是履行地的市场价格。如果履行地没有市场,难以确定客观的市场价格,在此情况下,应当以买方最容易购买替代物的地点的市场价格加上合理的运输费用作为计算损失额的依据。

      三是在计算损失额时,还应考虑各种受害人应节省的费用和应减轻的损失。因为违约发生以后受害人负有减轻损失的义务,如果没有尽到这一义务,就应自行承担这一部分损失,从而应将不合理扩大的损失从损失总额中扣除。

      四是假如买方订立合同的目的是为了将该批货物转卖于他人,并且在该合同签订以后与他人订了转售合同,那么,可以根据转售价与合同之间的差额来计算损失。这是因为,既然买方又与第三者订立了转售合同,那么转售价格与合同价格的差额就是他应该得到的利益。这种利益可能高于市场价格与合同价格的差额,也可能低于市场价格与合同价格的差额。在违约发生以后,买方有足够的证据证明他实际遭受的主观损失,便应该允许买方依此主观计算的方法来相应赔偿。

      根据以上分析,上述案例的损失额应按照市场价格与合同价格之间的差额作为标准来计算,煤气总公司拒绝赔偿煤气站的经济损失是毫无道理的。

      另一种是买方拒绝接受货物。依客观计算方法,应按合同价格与违约时的市场价格来确定卖方遭受的损失,这一点与卖方不交货的计算方法相同。当然,如果货物价格在不断下跌,一般没有可得利益的损失,就不能以价格来计算损失额。

      案例二某乡机械加工厂按合同规定,购进某市电机厂电机30台,在使用中,有14台发生漏电,造成一名工人致残,为此,机械加工厂不仅要求退货,而且还要求某电机厂赔偿他们的经济损失以及致残工人的住院费等各种损失10万元。

      律师点评:这是一起合同违约的加害履行行为。在违约合同中,可分为“一般瑕疵履行和加害履行”。一般瑕疵履行包括数量不足、质量不符、履行方法不当、履行地点不当、履行迟延等多种形式,当事人履行合同除有一般瑕疵外,还造成对方当事人的其他财产、人身损害的,为加害履行,上述案例就属加害履行。

      一般瑕疵履行有两种表现:

      一种是卖方交付时的货物有瑕疵。在这种情况下,如果标的物能够修理,那么损失赔偿额原则上应按照修理该标的物所需要的合理的修理费来确定。所谓合理,是指在正常情况下,修理该有瑕疵的货物所必须支出的费用,即使修理结果并不能达到合同所规定的质量,违约方也应当支付已经花费的修理费。值得注意的是,在修理期间,因标的物不能使用所造成的损失,也应由违约方负责赔偿。比如案例中的电机交付后有瑕疵,当事人既可要求违约方修理又可退货,该费用应由违约方负责。如果该电机因漏电不合格而被退货,那么损失赔偿则完全按卖方未交付货物的损失来计算,买方可以获得合同价格与市场价格的差额;另外还可以请求卖方承担退货支付的各种合理费用。在该案例中,该电机还造成工人身体损害,卖方还应该赔偿该工人所遭受损害的全部费用。

      另一种是卖方迟延履行。在卖方迟延交付货物的情况下,如果买方收到了货物,要根据货物应该交付时的市场价格与实际交付的市场价的差额来计算。因为在迟延履行情况下,买方的实际损失是从履行期到实际交付货物期间所遭受的损失。值得注意的是:假如在迟延履行期间,货物价格不断波动,在某一时间达到高峰,既高于合同价又高于履行时的价格,买方如能证明这一点,就可以以这一最高价格为基点计算损失额。
     
  • 按合同规定的时间交货
    交货时间是买卖合同的主要条件。延迟装运或提前装运均可导致对方拒收或索赔。

    合同中如未规定允许分批装运或转运,则应理解为不允许分批装运或转运。

    合同中如规定允许分期/分批装运的,但同时又规定了每批的数量,则卖方必须严格照办。如果其中某一期未按规定时间或数量装运,买方可按违约情况要求损害赔偿直至解除该期合同,甚至解除该期以后各期的合同。

    此外,卖方还应保证对货物拥有完全的所有权。即任何第三者不能根据物权、工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求。针对这一责任,卖方在接受买方来样订货和来料来件加工装配业务时,可在合同中订明“关于任何违反知识产权和工业产权的行为,均由买方负责,与卖方无涉”。


     
  •   【要点提示】

      违约责任和侵权责任竞合的时候,原告应从方便诉讼角度考虑来选择管辖法院;根据证明责任、赔偿范围等因素选择诉请;国际货物买卖合同纠纷对证据形式要求严格,需要严格按照法律的要求提供,尤其在相对方不讲诚信的情况下,可以运用多种合法手段,包括在商谈中录音,在谈判中作会议纪要由双方签字等形式从多种渠道搜集,并根据案件实际情况严密组织。国际货物买卖合同纠纷的焦点问题很多是共同的,比如货物多次流转,讼争的标的物是否为出卖人出售?我国有关商检机构的检验合格的证明文件与双方约定的质量标准不一如何认定?

      【案情】

      原告诉称:2005年3月15日原、被告双方签订买卖合同,合同约定:由原告向被告购买规格为6〞.sch.80,材质为API 5L-Gr.B的电阻焊管,交货方式为FOB天津新港,目的港新加坡。之后,与新加坡的联邦五金工程有限公司

      (Federal Hardware Engineering Co.Pte.Ltd以下简称联邦五金公司) 签订买卖合同,原告将上述货物销往该公司。联邦五金公司又将货物销售给联邦JWR能源有限公司(Federal JWR Energy Pte.Ltd以下简称联邦能源公司)。联邦能源公司的代表印度尼西亚的Pt-JWR公司(Pt Jasa Wijaya Kaya以下简称Pt-JWR公司)代表其接收了该批电阻焊管,进行安装试验时,因质量问题,发生管体爆裂。原告即与被告协商,一同前往现场查明原因,被告予以拒绝,无奈原告前往现场,由Pt-JWR公司委托专业检测公司Luindo Prima股份有限公司(PT.Luindo Prima)于2006年4月对上述焊管进行UT检测,结果是被检测的大部分焊管均未达到API标准,焊接厚度大部分不足9mm,部分仅为6mm。最后只能更换大部分被告生产的电阻焊管,由此给联邦五金公司造成58万美元的损失。2006年10月,原告与联邦五金公司共同去本溪与被告协商。被告要求原告提供出现质量的电阻焊管系被告生产后再协商赔偿问题。2007年3月原告提供了相关证据,但被告仍拒绝赔付,原告只得与联邦五金公司多次协商,赔偿其损失40万美元。之后,在2007年4月至9月间原告多次与被告协商,均未果,故成讼,请求法院依法判令被告:给付原告经济损失款40万美元,折合人民币300万元;承担案件受理费人民币30800元,保全费人民币5000元及公证费、翻译费人民币10640元。

      被告辩称:1、原告必须明确诉讼请求,原告的诉讼请求远远超出双方签订合同的标的金额,其是按照产品质量侵权纠纷提出的诉讼请求,而不是按照合同违约责任提出的请求,应驳回原告的诉讼请求。2、被告向原告给付的货物经国家检验机构根据双方约定的API标准检测为合格产品,且产品生产过程中,原告曾派监理和本公司检验人员一同检验,被告的产品质量和生产过程得到了监理人员的认可。3、原告所称有质量问题的焊管不能证明是被告生产,被告生产的焊管,唯一具有对应性和确定性的标志是管号,而被告仅提供了炉号,况且被告提供的焊管经两次转口贸易到印度尼西亚,原告也承认在安装过程中存在购买其他厂家生产地钢管的情形,原告无法确定出现质量问题的产品即为被告生产。因此,请求法院驳回原告的诉讼请求。

      一审法院经审理查明:2005年2月23日联邦五金公司与联邦能源公司签订了购买6〞.sch .80带API标志的黑色电阻焊管847根,每根12米,联邦能源公司出具发票时规格改为798根×12米+24根×10米+12根×11米,共计10164米。2005年3月4日联邦五金公司与原告签订了购买上述规格的电阻焊管858根,计10164米,每吨820美元,总计432579.84公斤。2005年3月15日,原告与被告签订了合同编号为SEC/Northern-200501的买卖合同,合同约定,原告向被告购买上述规格的电阻焊管847支,每支12米,价格680美元每吨,FOB天津新港,总货款274869.6美元,目的港新加坡。双方还对其他条款进行了约定。2005年6月8日Pt-JWR公司代表联邦能源公司接受上述货物。2005年9月8日联邦能源公司与MBM公司签订了承包协议,由MBM公司负责安装工程。由于在测试过程中焊管出现爆裂。2006年6-7月Luindo Prima股份有限公司对9524.74米焊管进行了UT检测,测试结果是62.71%的焊管不符合API标准。2006年8月14日联邦五金公司订购南非产6〞.sch80×12米无缝钢管275根,合计297412.5新加坡元(折合191157.97美元),海运费39508.02美元,合计230665.99美元。根据联邦能源公司的费用明细,2007年5月23日联邦五金公司与联帮能源公司就焊管矫正工作达成一致意见,由联邦五金公司向联邦能源公司给付35万美元结算款,2007年6月4日上述款项支付完毕。2007年7月18日原告与联邦五金公司就焊管的瑕疵问题达成和解协议,由原告赔偿联邦五金公司损失费40万美元,除2006年8月24日支付的5万美元外,2007年8月8日原告支付35万美元。2007年9月原告与被告电话联系焊管爆裂事宜,但未形成一致意见。

      【审判】

      法院认为:关于管辖权问题。原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条的规定向本院提起诉讼,被告就管辖问题提出异议,本院依法裁定驳回其异议后,被告上诉至天津市高级人民法院,该院作出(2008)津高立民终字第*号民事裁定书,维持了本院裁定且已经发生法律效力,本院对当事人之间的纠纷具有管辖权。

      关于法律适用问题。《中华人民共和国民法通则》第一百四十五条第一款规定:“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外。”各方当事人在诉讼中均选择适用中华人民共和国国内法作为处理本案合同争议所适用的法律,故本院审理此案应适用中华人民共和国国内法。

      关于原告提出有质量问题的焊管是否系从被告处购买的问题。根据原告的证据1、2、3、4、5及补充证据1可以看出,联邦五金公司与联邦能源公司签订合同后,联邦五金公司又与原告签订合同,之后原告又与被告签订合同,他们之间均系购买带API标志的黑色电阻焊管,且在装箱单、发票中显明,该批货物从天津新港运往新加坡,运输标志为SEMCO东加里曼丹申伯拉油气田仓库(SEMCO SEMBERAH FIELD WAREHOUSE ESAT KALIMANTAN)即目的地为印度尼西亚,以上证据可以形成锁链证据,证明在印度尼西亚的申伯拉油气田工地上的焊管系原告从被告处购买的焊管。被告以原告提出质量问题的焊管只有炉号没有管号予以抗辩,而没有说明其生产的管号标注在何处,也没有证据证明其生产的焊管有管号标志的证据,故对其抗辩理由,本院难以支持。

      关于被告生产的焊管是否符合API标准的问题。API是美国石油协会的缩写,API负责石油和天然气工业用设备的标志化工作,以确保该工业界所用设备的安全、可靠和互换性。API规范可供愿意执行规范的所有人使用,API取证即通过一个申请、检查、确认程序,凡在自己生产的设备或材料上标有API规范的制造商,均有责任遵守该规范的全部条款。根据2004年3月第43版APIB类钢管规范,其中化学成份中磷含量不超过0.03,重量是42.67公斤/米,允许误差-1.75,试水压力为18.9Mpa。被告生产的钢管其中有的磷含量超过上述标准,达到0,036,有的钢管重量39.76公斤/米没有达标,水压测试为16.4Mpa,亦未达到上述标准。被告以其出口的产品经沈阳检疫局检验达到国际标准,但双方当事人约定的是API标准,理应按API标准检验是否符合质量标准,沈阳检疫局的国际标准无法知晓是否是国际API标准,且该检验是抽样检验,不能以此推断上述检验产品全部符合API检验标准。因此,被告认为其生产的该批钢管全部达到API标准,依据不足。

      关于原告损失问题。根据原告的证据13、14,由于焊管爆裂,联邦五金公司支付了58万多美元的费用。根据原告证据11、12原告向联邦五金支付40万美元作为赔偿款,虽然没有经过司法部门的诉讼程序,但原告所支付的费用明显低于给他人造成的损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定:“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。”第一百一十三条第一款规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”因被告履行合同违反双方约定,给原告造成了一定损失,被告应当承担赔偿责任。由此原告所产生的翻译费,被告亦应给予赔偿。被告以原告要求赔偿的价款远远高于双方订立合同的总价款,因为认为该案是侵权之诉而非违约之诉,本院无权管辖的理由不能成立。本院对原告要求被告给付其40万美元损失费及翻译费的请求予以支持。

      综上,依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款的规定,判决如下:

      一、被告赔偿原告损失40万美元;

      二、被告赔偿原告翻译费人民币 10640元;

      【律师心得】

      该案属于典型的国际贸易连环购销案件,本案中涉及的货物经台湾某公司联系购买,经中国天津新港出口抵达新加坡,然后转口运到印度尼西亚,历经中国、新加坡和印度尼西亚三国,案件涉及多个国家和地区的当事人,时间跨度长。而且合同条款比较简单,没有约定适用法律,也没有约定管辖法院。这都给代理好本案带来了挑战,原告最终在代理律师的帮助下赢得诉讼,其原因如下:

      (一)原告赢在诉讼策略:选择违约之诉

      本案中,被告的违约责任和侵权责任发生竞合,原告必须在起诉时候站在战略高度进行抉择。后来的案情发展事实也证明了该选择的意义重大。

      首先,该选择决定了管辖法院。案件中管辖权异议就是围绕这个问题展开的。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条规定:因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。第二十九条规定:因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。因为天津新港是买卖合同履行地,天津市第二中级人民法院具有管辖权。而以侵权提起诉讼,依上述规定只能选择侵权行为发生地、被告所在地的中级法院或侵权结果发生地的印尼公司所在地法院。为便于我方起诉及法院审理,我方以合同纠纷向天津市第二中级人民法院提起诉讼,在合法的前提下,占尽地利优势。此后被告虽提出管辖异议,但其以侵权之诉抗辩,必然不会被法院支持,最终一、二审法院均驳回了被告的管辖异议。此说明代理人的选择具有前瞻性和准确性。

      其次,二者在归责原则、构成要件上的区别,会对证明对象、证明责任产生影响,如果本案选择侵权之诉,对方的过错便是证明对象之一,因本案如证明被告有过错需我方提供大量的证据,而此类证据需要我方从境外取得,时间及经济均不允许,而如果选择合同违约之诉,则不需要证明对方的过错,只提供被告违约的后果即可,被告则应提供其如约履行合同义务的证据,这样我方可以逸待劳,通过对被告证据的审查寻找契机,寻求突破。

      最后,两者在赔偿范围、赔偿项目上的区别会对诉讼请求产生影响。本案是一起合同纠纷,主要诉讼请求是赔偿损失,这个损失到底仅仅是直接损失还是要包括间接损失,这就取决于是选择侵权之诉还是选择违约之诉。侵权行为的法律后果,是侵权人应当承担赔偿损失、返还原物、恢复原状、停止侵害等民事责任,其中以赔偿损失为其最基本、最主要的民事责任形式。违约责任的损害赔偿范围,在财产损害赔偿部分,应该说比侵权责任的财产损害赔偿的范围要大。除了对于财产的直接损失,应予全部赔偿外,对于财产的间接损失,我国《合同法》以及《联合国国际货物销售合同公约》均采取了可预见性限制原则。它既大大加强了对守约方利益的保护力度,又防止这种间接损失的赔偿范围不能随意扩大,采取了不得超过违反合同一方订立合同时应当预见到损失为限。因此间接利益的损失,包括债权预期的全部数额以及迟延履行的违约金损失,造成其他财产利益损失等等,均有可能得到赔偿。

      综上分析,本案中对于原告而言,选择违约之诉是上上之策。可以一举三得:1、在天津市第二中级人民法院进行诉讼,让原告的委托代理人占尽地利优势,否则我方只能疲于旅途往返。2、可在证明责任分配上对己有利。3、获得赔偿的范围也更大了,使我方当事人的利益得到最大化的赔偿。

      (二)原告赢在事实和证据

      该案中,原告代理律师严格依法组织证据,原告所提交的在国外形成的证据都是经过公证机关公证并经我国驻外使馆认证,各项证据构成了严密的证据链条,证明了货物的同一性。而且,原告亦利用诉前和被告的各种磋商与接触的机会来搜集和完善证据。原告律师把质量问题的取证作为切入点,由台湾方查找并提供货物销售的一切资料,并进一步核实联邦五金公司提出的质量问题的真实性、损失的合理性,促使购买方、使用方拿出初步证据;另一方面,通过向被告主张赔偿损失,中断诉讼时效,并争取被告对相关事实的认可;为了进一步固定证据,2007年9月13日原告对被告的工作人员和业务负责人,分别作了电话录音,从而锁定了炉号是生产厂家标志这项重要证据。原告方针对庭审焦点提供了强有力的证据证明己方的主张,并对被告的抗辩进行了有利的反驳,最终法院认可了原告方主张的事实。

      (三)原告赢在有理有据的法庭辩论

      原告律师的代理意见,直指焦点,一针见血。既有充分的证据支持,也有相关法律依据和相似案例的佐证。比如,本案中商检局检验的证明力问题上,原告律师果断的指出了商检局的检验结论具有片面性,且检验依据不明,不能证明被告出口的产品符合合同约定的API 5L-Gr.B标准。因为商检局的检验结果是以抽查的方式进行,并且检验标准不是依据API标准进行,该检验结论所标示的依据不明。不仅如此,经商检合格后而又发生产品质量纠纷事件已有多起,最高人民法院法释(1998)12号《关于经商检局检验出口的商品被退回应否将商检局列为经济合同质量纠纷案件当事人问题的批复》,说明了与本案类似的事情曾引起最高法院的重视,1995年中国华源实业总公司无锡公司诉江阴进出口商检局行政赔偿案,就是商检局把不合格的产品检验为合格产品而签发了商检证书,从而导致了该批货物“周游列国”后被迫返回。因此,商检局的检查结论不一定可靠,现场的检验的结果比商检局的结果更真实可信。

      这起案件作为一起典型的涉外买卖合同纠纷,有很多地方值得我们思考。律师代理案件,首先,要有宏观的视野、战略的思维,选择正确的诉讼策略。(比如本案中违约之诉和侵权之诉的选择问题。)其次,应找准案件的焦点问题,并为之做充分的准备。比如经多次流转的货物是否系被告出售的问题、国家相关检验机构的质量检验报告与双方当事人约定质量标准如何认定问题,不仅本案,很多国际货物买卖合同纠纷都可能面临这些问题。再次,要在具体的细节上狠下功夫,包括证据的搜集、组织、运用,文书撰写,庭审陈述等等。只有这样,才能取得最好的诉讼结果,不负委托人所托。

     
  •   日常交易买卖没有签订书面买卖合同,容易引发很多纠纷,其中一种常见的纠纷是合同双方当事人没有签订买卖合同,那卖方的货物能否拒收,这就需要看双方是否有口头的买卖合同或电子合同等其他形式作出约定了。

      没有签订书面买卖合同,货物能不能拒收,分两种情况:

      1、如果双方没有签订任何形式的买卖合同的,可以拒收货物。双方当事人未以口头、书面等形式签订买卖合同的,双方不存在买卖关系,一方擅自派送货物的,另一方当然可以拒收。

      2、双方只是未签书面买卖合同,但存在口头买卖合同、或电子合同等其它形式合同的,不可以拒收货物。如果对方拒收货物的,可以通过到法院起诉等方式维权,要求继续履行合同,赔偿损失等。

      有口头合同或其他电子合同的,买方拒收货物,视为违约,要承担违约责任。

      口头合同和电子合同等都是合同的形式,只要能够证明买卖双方的买卖关系,就具有法律效力。

      违约方的违约责任,即使没有合同约定违约条款,卖方也可以主张对方继续履行合同和支付违约赔偿损失,违约损失赔偿具体包括对方违约造成的实际损失和可预见利益的损失。

      实践中,如果和买方协商解决不了纠纷的,可以通过起诉解决,向法院申请起诉,要求买方继续履行合同,并承担赔偿损失的责任。

      在起诉的时候要注意几个程序上的问题:

      1、选择有管辖权的法院

      合同纠纷,确定起诉法院的几个方法:

      合同有约定管辖法院的,以合同约定的为准。

      合同没有约定管辖法院,或者约定不明的,在被告住所地或合同履行地法院起诉。

      其中:

      (1)争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地;

      (2)交付不动产的,不动产所在地为合同履行地;

      (3)其他标的,履行义务一方所在地为合同履行地。

      2、准备证据材料

      口头合同的录音、电子合同的凭证、证人证言以及可以证明双方买卖关系的证据。

      民事起诉状:其中要明确诉讼请求,即要求对方继续履行合同和支付违约赔偿。

      没有签订书面买卖合同确实容易导致很多纠纷,但是还是可以通过搜集一些证据,佐证事实关系的存在,来主张自己的权益。协商不成就通过起诉解决。但是还是提醒大家尽量订立书面合同,在起草合同的时候,可以委托专业的律师拟定,可以最大程度上规避合同的风险。

     
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