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累犯怎么才能判缓刑

累犯怎么才能判缓刑

发布时间 :2018-07-06 09:56浏览量 : 660
累犯的人身危险性和社会危害性一般要更加高,对累犯从严惩处,是当今世界各国重要的刑罚裁量制度之一。那累犯怎么才能判缓刑?累犯分为一般累犯和特殊累犯,根据我国《刑法》第65条规定对累犯应当从重处罚,即采取必须从重处罚的原则。对于所有累犯,均应从重处罚。对于累犯,不适用缓刑。累犯不得假释。由此可见,累犯应当从重处罚,不得适用缓刑和假释。
  •   在司法机关处理某些案件时,两种情况经常会同时出现,因此正确处理累犯与缓刑的关系在司法实践中具有一定的现实意义。

      一、缓刑期满后5年内又犯新罪能否构成累犯?

      对此问题理论上形成两种不同的学说,即肯定说和否定说。

      (一)持肯定说学者认为,缓刑期满后5年内又犯新罪可以构成累犯。其理由为:

      1.根据刑法有关规定,缓刑是依附于原判刑罚而存在的一种执行刑罚的方法。宣告缓刑必须以判处刑罚为前提,缓刑不能脱离原判刑罚而单独存在。缓刑不是有期徒刑有条件的暂不执行,而是通过宣告缓刑来替代有期徒刑的执行。所谓刑罚的执行,实际上可以理解为对犯罪分子判处刑罚的具体运用。如果因为犯罪分子未经过监狱的劳动改造就认定他没有被执行过刑事处罚的话,就等于否认了缓刑具有刑罚的性质,否认了缓刑制度是我国刑罚具体运用的一种方式。因此,被判处缓刑的犯罪分子,应认定为是受过刑事处罚的。“缓刑的考验期满”也并不能仅从字面上理解为原判刑罚不再执行,而是意味着原判刑罚的执行完毕。

      2.从我国刑罚的目的来看,认为缓刑期满后再犯新罪不能够成累犯的观点与我国刑罚的目的相违背。刑法规定累犯制度是为了预防犯罪,对于那些在缓刑考验期满后仍不思悔改、又重新犯罪的人,应认定是有前科的犯罪分子,如果符合累犯其他条件的,则应按累犯从重处罚,只有这样才能有效发挥刑罚教育改造罪犯的目的,否则,就会放纵罪犯。

      3.根据我国刑法第70条的规定,缓刑考验期内再犯新罪的,应撤销缓刑,将前罪和后罪所判处的刑罚依照数罪并罚的原则,决定实际执行的刑罚。所谓新罪,既包括故意犯罪也包括过失犯罪,这表明现行法律对缓刑考验期内再犯新罪的人加大了处罚的力度。相比之下,现行法律对缓刑考验期满后再犯新罪的人未规定必须从重处罚,二者在从重处罚问题上轻重不均。

      (二)持否定说学者认为,缓刑犯不能构成累犯,其理由为:

      我国刑法总则中刑罚的具体运用包括量刑、累犯、自首、数罪并罚、缓刑、减刑、假释、时效。因此,把刑罚的具体运用等同于刑罚的执行与法律规定不符。刑罚的执行只能是刑罚的实际执行,既然刑罚被缓期执行,则意味着刑罚没有被执行。我国刑法明确规定“缓刑考验期满,原判的刑罚就不再执行。”缓刑犯在缓刑期间接受考察,并不能说是在接受刑罚处罚,执行刑罚对缓刑犯来说仅是一种未来的可能。缓刑考验期满不是原判刑罚执行完毕,而是原判刑罚不再执行。

      笔者同意第二种观点,从现行刑法典的立法精神和法条原意上来分析,无论怎样从理论上加以论证,缓刑考验期满后再犯新罪均难以构成累犯。另外,《最高人民法院研究室关于缓刑考验期满三年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪是否构成累犯问题的答复》中明示:“根据刑法规定,缓刑是在一定考验期限内,暂缓执行原判刑法的制度。如果犯罪分子在缓刑考验期内没有再犯新罪,实际上并没有执行过原判的有期徒刑刑罚;加之被判处有期徒刑的犯罪分子,一般犯罪情节较轻和有悔罪表现,因其不致再危害社会才适用缓刑。所以,对判处有期徒刑缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期满三年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪的,可不作累犯对待。”此司法解释虽然在新刑法之前颁布,但其意思表示与现行刑法并不相抵触。在目前的司法实务中,当遇到曾被判处缓刑的犯罪分子在考验期满5年内再次犯罪,并且新罪依法应判处有期徒刑以上刑罚的,均不按照累犯处罚。

      但是笔者同时认为,虽然根据法条原意和相关司法解释都难以将缓刑考验期满5年内再犯新罪的犯罪人认定为累犯,但是将此种情况归入累犯范畴还是具有相当的合理性。虽然缓刑未实际执行刑罚,因而不符合“刑罚执行完毕”之规定难以构成累犯。但是,如果刑罚宣告时判定犯罪人不致再危害社会,就适用缓刑,如果判定犯罪人还有可能再危害社会就执行实际刑罚,从某种程度上讲,是否适用缓刑是取决于法官。在日常的办案当中,我们也经常会遇到被判处有期徒刑缓刑的犯罪分子缓刑考验期满后5年内再次犯罪,这说明法官原来的判断并不十分准确,由于法官判断的失误或一些其他人为因素导致缓刑制度的运用在不同地区、不同时期存在很大差异,这是一个非常普遍的问题。既然犯罪人在缓刑考验期满5年内重新犯罪,说明其具备较深的主观恶性,并不思悔改,原判罚显然没有起到足够的惩戒作用。为了弥补前罪判罚的不足,且有利于加强对他们的控制,防止出现犯罪分子在缓刑期间伪装服法,所以也应对后罪从重处罚。被判处有期徒刑缓刑且考验期满5年内再次犯应判有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,从法律公平的角度上理解,还是应按照累犯从重处罚,建议立法机关适时对此进行修改。

      二、累犯能否适用缓刑?

      答案仍然是否定的,因为我国刑法第74条明确规定:“对于累犯,不适用缓刑。”该规定实际上是从另一个角度强调了累犯从重处罚的性质,因为缓刑的运用是以罪犯有悔罪表现,不致再实施危害社会的行为为条件的,而累犯是经过了刑事处罚后不思悔改再次犯罪,具有较大的人身危险性,如果对累犯适用缓刑,就违背了我国刑罚的目的。所以累犯不能适用缓刑。

      但是,我国刑法第356条规定,“因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑,又犯本章节规定之罪的,从重处罚。”这一规定在中国刑法学界被称之为毒品累犯(有的学者称之为再犯)。另外,《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》(2000年4月4日)中明确规定:“对依法同时构成再犯和累犯的被告人,今后一律适用刑法第356条规定的再犯条款从重处罚,不再援引刑法关于累犯的条款。”因为我国的刑法典及其司法解释都没有明确规定毒品累犯,按照《纪要》规定,对同时构成毒品再犯和累犯的犯罪人,不再引用关于累犯的条款,也就是说,对此类犯罪人已不能按照累犯处理。累犯不能适用缓刑,那么这部分人是否可以适用缓刑呢?[page]

      笔者认为这是一个毒品再犯和普通累犯交叉的问题,二者存在部分法条竞合。毒品再犯的适用范围较为狭小,仅限于对某些毒品犯罪的再犯从重处罚,是一种特殊的累犯,而刑法典总则中所确立的对普通累犯从重处罚则属于一般规定,二者之间是一种特殊与普通的关系。在处理案件中,当遇到既符合毒品再犯又符合普通累犯的规定时,应根据特殊法优于普通法的原则,对犯罪分子按照毒品再犯的规定从重处罚。

      笔者认为,《纪要》中对毒品再犯和普通累犯竞合时依照刑法第356条的规定从重处罚意义不大。因为无论是毒品的再犯还是普通的累犯都有从重处罚的法律依据,都不影响刑法对犯罪分子的制裁,法官无论引用哪一条法律都不影响具体的量刑。前面已经提到,毒品累犯与普通累犯是特殊与普通的关系,在两者发生竞合的时候,应优先适用特殊法,所以《纪要》没有必要对这一问题再作过多的解释。由于我国刑法明确规定累犯不适用缓刑,而《纪要》中又规定毒品再犯和普通累犯竞合时,不再引用有关累犯的条款。对于这种实质上符合累犯构成要件但在《纪要》中又规定不在引用累犯条款的毒品再犯,仍然可以适用缓刑。由此可见,《纪要》的这一内容与我国现行刑法典的立法精神是相悖的。

      笔者建议在我国刑法典中明确规定毒品累犯,因为刑法第356条就是鉴于我国目前毒品犯罪活动猖獗,以及毒品给整个社会带来的巨大危害才取消了毒品再犯的时间限制和刑罚限制,对后罪一律从重处罚。根据社会现实情况,这一规定符合累犯的立法精神,应归入累犯范畴,这样就可以避免毒品再犯和一般累犯在缓刑适用问题上的不一致。累犯被从重处罚由于累犯的社会危害性相对较大,而刑法第356条单独对毒品再犯从重处罚也是由于其具有较大的社会危害性,综上所述,笔者建议将毒品再犯归入累犯范畴。

     
  •   《刑法》第65条规定累犯应当从重处罚,这是相对于没有从重处罚情节时应承担的刑事责任而言,它必须根据其所实施的犯罪行为性质、情节、社会危害程度,确定其刑罚,不是一律判处法定最高刑。

      在具有累犯情节的死刑 案件中,首先应对被告人所犯之罪确定法定刑,再在法定刑幅度内对被告人从重处罚,应禁止因为法定刑为单一的无期徒刑或死缓刑或死刑立即执行而从下格刑升格到上格刑加重处罚。在法定刑为“十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”的案件中,首先确定被告人所犯之罪应适用的法定刑,若应判处无期徒,不能仅因累犯情节,而升格量刑判处被告人死刑(包括死刑立即执行和死刑缓期二年执行);如果被告人所犯之罪应判处死刑缓期二年执行,在慎用死刑的今天,亦不能仅因累犯情节而加重判处被告人死刑立即执行。

      只有如此,才符合“少杀、慎杀”的死刑政策,更好地实现“严格控制死刑”的目标。

     
  •   一、缓刑应符合哪些条件?

      1、除累犯以外的所有被判处拘役以上三年有期徒刑以下的犯罪分子。

      除累犯以外,是因为累犯是因犯罪被处以刑罚以后再法定的时间以内的再次犯罪,其社会危害性和人身危险性都较大,而其他被判处拘役以上三年以下有期徒刑的犯罪则是犯罪情节轻微、对社会危害性不大、个人的人身危险性也不大,实行缓刑对社会稳定有一定的积极意义。

      2、实行缓刑的罪犯不致再危害社会。罪犯是否再危害社会,除刑法自身的威慑教育作用外,更主要的是要取决于犯罪分子自身对所犯罪行的认罪、悔罪表现和犯罪情节而定,如果犯罪分子对自身的犯罪没有认识、没有悔罪表现,肯定会再次危害社会,如果犯罪分子犯罪情节严重、手段恶劣,即使被判拘役以上三年有期徒刑以下,也不能实用缓刑,因为他们有可能再次危害社会。

      缓刑实用的上述二个条件缺一不可,必须同时具备才能适用缓刑,正确适用缓刑的条件,对犯罪分子的教育改造和对正在准备犯罪的人具有教育和威慑力,充分发挥刑法的打击犯罪、惩罚犯罪的作用。

      二、拘役可以缓刑吗?适用缓刑的情况有哪些?

      拘役,是介于管制与有期徒刑之间的一种较轻的刑罚,短期剥夺犯罪者的自由,并加以劳动改造,可以预测,劳教废除后,拘役将在未来发挥出强大的矫正作用。那么,拘役可以缓刑吗?适用缓刑的情况有哪些?

      1、适用缓刑的情况

      判处拘役或者3年以下有期徒刑,犯罪分子确有悔改表现,法院认为暂不执行所判刑罚也不致于再危害社会(罪犯不属累犯和犯罪集团的首要分子);另死刑缓期两年执行通常称为“死缓”,不是缓刑,注意区分。

      2、不适用缓刑的情况

      侵犯知识产权犯罪4种情形一般不适用缓刑

      2007年4月5日,最高人民法院、最高人民检察院联合出台的新的知识产权刑事案件司法解释,对侵犯知识产权犯罪适用缓刑情形予以规范,以列举的方式进一步明确:四种情形一般不适用缓刑。

      根据这一司法解释,侵犯知识产权犯罪,符合刑法规定的缓刑条件的,依法适用缓刑。但是,司法解释同时明确,有下列情形之一的,一般不适用缓刑:因侵犯知识产权被刑事处罚或者行政处罚后,再次侵犯知识产权构成犯罪的;不具有悔罪表现的;拒不交出违法所得的;其他不宜适用缓刑的情形。

      累犯和犯罪集团的首要分子不适用缓刑

      刑法修正案八修修改后的《中华人民共和国刑法》第74条规定:\"对于累犯和犯罪集团的首要分子,不适用缓刑。

     
  •   首先,我们来看看累犯的种类。

      在刑法中,我国对累犯又分为一般累犯和特别累犯。这两者的构成条件不同,其最终影响的量刑也不同。

      (一)一般累犯

      根据刑法第65条的规定,一般累犯,是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。

      一般累犯的构成条件是:

      1、前罪与后罪都是故意犯罪,此为构成累犯的主观条件。如果前后两罪都是过失犯罪,或者前后两罪中其一是过失犯罪,则不构成累犯。

      2、前罪被判处有期徒刑以上刑罚,后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚,这是构成累犯的刑度条件。换言之,构成累犯的前罪被判处的刑罚和后罪应判处的刑罚都是有期徒刑以上刑罚,如果前后各罪所判处的刑罚都低于有期徒刑,或者有一罪低于有期徒刑的,都不构成累犯。

      3、后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5年之内,这是构成累犯的时间条件。

      (二)特别累犯

      根据我国刑法第66条的规定,危害国家安全罪的特别累犯,是指因犯危害国家安全罪受过刑罚处罚,刑罚执行完毕或者赦免后,在任何时候再犯危害国家安全罪的犯罪分子。

      特别累犯的构成条件是:

      1、前罪和后罪必须均为危害国家安全罪。

      2、前罪被判处的刑罚和后罪应判处的刑罚的种类及其轻重不受限制。

      3、后罪可以发生在前罪刑罚执行完毕或者赦免后的任何时倏,不受两罪相隔时间长短的限制。

     
  •   问:两个月前,我在微信上认识了一个朋友,其自称是一名有正式工作的未婚男青年。当时,我抱着处对象的心理,与其在网上交往了一段时间。前不久,他约我看电影,我如约而至。但看完电影后,其却以用我手机打个电话为名,将我价值6000多元的高档手机拿走,并拒绝归还。此后,经百般索要仍未返还,无奈之下,我便当即向当公安机关报案。案发后,公安干警将其抓获,现赃物被依法追缴,并返还给我。经了解,其去年曾因为抢夺罪被法院判刑,在认识我时,其也是刚被释放不久。还了解到,其在公安机关坦白了全部犯罪事实。现想从重追究对方刑事责任,请问其是否一定构成累犯?

      答:根据我国《刑法》第六十五条、六十六条可知,累犯分为一般累犯和特别累犯两种。 一般累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,对其应当予以从重处罚,但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限,对于被假释的犯罪分子,从假释期满之日起计算;特别累犯是指危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子,在刑罚执行完毕或者赦免以后,在任何时候再犯上述任一类罪的,都以累犯论处。

      结合具体情况来看,本案并不符合特别累犯条件,只可能涉及到一般累犯。本案中,你被诈骗的数额只有6000余元,只能属于数额较大,并非属于数额巨大或特别巨大的情形,且其主动认罪服法,因此其具有从轻的处罚情节,可以说情节轻微。再结合当前司法审判的实践及罪刑责相应的原则,对其判处拘役即可体现罪刑责相应,而不必对其判处有期徒刑以上的刑罚量。另外,根据现有犯罪事实,也达不到判处有期徒刑的标准。由此可见,虽然前罪因故意犯罪被法院判处有期徒刑,但是要想对其从重处罚,后罪也必须被判处有期徒刑以上的刑罚量。也就是说,只有达到上述这个条件,才方可适用累犯从重处罚的相关规定。

      综上所述,对方虽然实施了再次犯罪,但是后罪的社会危害性不大,无法达到对其判处有期徒刑的标准,不符合一般累犯的构成要件,故不构成累犯。

     
  •   一般累犯的构成条件

      根据刑法第65条的规定,一般累犯,是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。

      一般累犯的构成条件有:

      1、前罪与后罪都是故意犯罪,此为构成累犯的主观条件。如果前后两罪都是过失犯罪,或者前后两罪中其一是过失犯罪,则不构成累犯。

      2、前罪被判处有期徒刑以上刑罚,后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚,这是构成累犯的刑度条件。换言之,构成累犯的前罪被判处的刑罚和后罪应判处的刑罚都是有期徒刑以上刑罚,如果前后各罪所判处的刑罚都低于有期徒刑,或者有一罪低于有期徒刑的,都不构成累犯。

      3、后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5年之内,这是构成累犯的时间条件。

      特别累犯的构成条件

      根据我国刑法第66条的规定,危害国家安全罪的特别累犯,是指因犯危害国家安全罪受过刑罚处罚,刑罚执行完毕或者赦免后,在任何时候再犯危害国家安全罪的犯罪分子。

      特别累犯的构成条件有:

      1、前罪和后罪必须均为危害国家安全罪。

      2、前罪被判处的刑罚和后罪应判处的刑罚的种类及其轻重不受限制。

      3、后罪可以发生在前罪刑罚执行完毕或者赦免后的任何时倏。

     
  •   1、缓刑是什么?

      我国《刑法》明确规定了刑罚的种类,而缓刑并不在刑罚种类之列,而是刑罚的一种变通执行方式。

      在我国《刑法》中,缓刑是指对犯一定罪行的犯罪人定罪量刑并加以宣告,同时宣布在一定时间内暂缓执行刑罚,如果犯罪人在此期间表现良好,没有出现应当撤销缓刑的情形,则对其原判刑罚不再执行,但原罪刑宣告仍然有效,犯罪人属于有犯罪前科之人。

      2、缓刑适用的形式条件与实质条件?

      对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑:

      (一)犯罪情节较轻;

      (二)有悔罪表现;

      (三)没有再犯罪的危险;

      (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

      宣告缓刑,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人。

      被宣告缓刑的犯罪分子,如果被判处附加刑,附加刑仍须执行。

      3、缓刑适用的排除条件?

      缓刑使用的排除条件,是指何种情形下的犯罪人不得适用缓刑。《刑法》第七十四条规定:对于累犯和犯罪集团的首要分子,不适用缓刑。

      4、缓刑考验期限?

      拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下,但是不能少于二个月。

      有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年。

      缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。

      5、缓刑犯应当遵守的规定?

      被宣告缓刑的犯罪分子,应当遵守下列规定:

      (一)遵守法律、行政法规,服从监督;

      (二)按照考察机关的规定报告自己的活动情况;

      (三)遵守考察机关关于会客的规定;

      (四)离开所居住的市、县或者迁居,应当报经考察机关批准。

      6、缓刑考验合格与不合格的处理?

      对宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期内,依法实行社区矫正,如果没有本法第七十七条规定的情形,缓刑考验期满,原判的刑罚就不再执行,并公开予以宣告。

      被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当撤销缓刑,对新犯的罪或者新发现的罪作出判决,把前罪和后罪所判处的刑罚,依照本法第六十九条的规定,决定执行的刑罚。

      被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内,违法法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定,或者违反人民法院判决中的禁止令,情节严重地,应当撤销缓刑,执行原判刑罚。

     
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