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软件著作权侵权认定不足是什么

软件著作权侵权认定不足是什么

计算机软件著作权是指软件的开发者或者其他权利人依据有关著作权法律的规定,对于软件作品所享有的各项专有权利。就权利的性质而言,它属于一种民事权利,具备民事权利的共同特征。那软件著作权侵权认定不足是什么?

一、 软件著作权侵权认定标准是什么

 

  对于他人的作品,一旦完成就享有著作权的了,其他人应该要尊重和理解,要是没有经过本人的同意,采取违法的行为来剽取他人的内容,这就是著作权侵权。我国的软件也是有著作权的,那软件著作权侵权认定标准是什么呢?

  一、软件著作权侵权认定标准

  软件著作权侵权是指行为人本身并没有直接实施他人的软件著作权权能,但却帮助、诱导或放纵他人实施直接软件著作权侵权的行为。在软件著作权侵权中,须以行为人的主观过错为构成要件。

  主观过错包括两种:

  一是明知。明知主要有两种方法:第一,侵权人自认明知。第二,通过“通知和移除”规则推定。任何一个“理性的”的软件著作权侵权行为人都不会自动承认明知。因此,只能通过“通知和移除”规则推定其明知。

  二是应知。应知是指即使权利人没有发出过软件著作权侵权的通知,如果被侵权的事实已经像一面鲜亮的红旗在行为人面前公然飘扬,以至于处于相同地位的理性人不可能意识不到软件著作权侵权。如果行为人采取“鸵鸟政策”,视而不见,就存在着过失。

  软件著作权侵权与共同侵权之间有着复杂的关系。共同侵权的构成要件有三:一是主体的复合性,要求具有两个以上的主体;二是有着意思关联或行为关联,要求加害人之间有着意思联络或行为关联;三是加害行为与结果是一个不可分割的整体。

  软件著作权侵权有可能同时也构成共同软件著作权侵权,主观上明知自己的行为会导致侵害他人的著作权,但仍然在帮助、诱导或放纵他人实施直接侵权行为,构成软件著作权犯罪。在共同软件著作权侵权的情况下,加害人之间承担的往往是一种连带责任。

  如果采用共同软件著作权侵权制度,对于软件著作权侵权人而言,其责任过重。为了减轻软件著作权侵权人的法律责任,有必要设置软件著作权侵权制度。在软件著作权侵权情况下,软件著作权侵权人和直接侵权人之间各自承担责任,不用承担连带责任。这样对软件著作权侵权人丽言,其承担的责任相对较轻,便于促进相关产业的发展。

  比如我国《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第3条规定:“网络服务提供者通过网络参与他人侵犯软件著作权行为,或者通过网络教唆、帮助他人实施侵犯著作权行为的,人民法院应当根据民法通则第一百三十条的规定,追究其与其他行为人或者直接实施软件著作权侵权行为人的共同侵权责任。”

  第4条规定:“提供内容服务的网络服务提供者,明知网络用户通过网络实施侵犯软件著作权的行为,或者经著作权人提出确有证据的警告,但仍不采取移除软件著作权侵权内容等措施以消除侵权后果的,人民法院应当根据民法通则第一百三十条的规定,追究其与该网络用户的共同侵权责任。”在上述两种情形下,所承担的是一种连带责任。

  《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第5条规定:“提供内容服务的网络服务提供者,对著作权人要求其提供侵权行为人在其网络的注册资料以追究行为人的侵权责任,无正当理由拒绝提供的,人民法院应当根据民法通则第一百零六条的规定,追究其相应的侵权责任。”

  第6条规定:“网络服务提供者明知专门用于故意避开或者破坏他人著作权技术保护措施的方法、设备或者材料,而上载、传播、提供的,人民法院应当根据当事人的诉讼请求和具体案情,依照著作权法第四十七条(改后第四十八条)第(六)项的规定,追究网络服务提供者的民事侵权责任。”在这两种情形下,网络服务提供者承担的就不是连带责任。

  二、软件侵权相关法律

  《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》

  第5条规定:“提供内容服务的网络服务提供者,对著作权人要求其提供侵权行为人在其网络的注册资料以追究行为人的侵权责任,无正当理由拒绝提供的,人民法院应当根据民法通则第一百零六条的规定,追究其相应的侵权责任。”

  第6条规定:“网络服务提供者明知专门用于故意避开或者破坏他人著作权技术保护措施的方法、设备或者材料,而上载、传播、提供的。”

  三、侵害著作权的种类

  1、直接侵权未经作者或其他著作权人的许可而以任何方式复制、出版、发行、改编、翻译、广播、表演、展出、摄制电影等行为,均构成对著作权的直接侵权。这种侵权行为是主要打击的对象。

  2、间接侵权是指侵权人的侵权行为是他人侵权行为的继续,从而构成间接侵权;或某人须对他人的行为负一定责任,而他自己并没有直接从事任何侵权的行为。

  3、违约侵权这种侵权行为主要发生在著作权转让及著作权许可活动中,如著作权受让人或被许可人违反合同约定,擅自超出转让协议或许可协议的约定使用著作权。这种行为既构成违约又构成侵权。这种情况在计算机软件转让与许可使用中发生比较多。

  4、部分侵权侵权行为人不是全部复制、改编、翻译或以其他方式不经著作权人的许可而使用他人的作品,而是部分侵权使用他人的作品。部分侵权行为发生最为广泛,现实生活中书商编辑大型工具书基本上用的就是这种方法,从各种书籍上大幅摘抄,编辑成工具书。

  以上就是对于软件著作权侵权认定标准是什么的解答。软件经过登记之后,就会软件的著作权人就会享有发表权、开发者身份权,使用权以及报酬权等。

 

二、 软件著作权侵权行为地如何确定

 

  如果自己的计算机软件著作权受到侵犯的,可以向人民法院起诉,需要受害人向有管辖权的人民法院起诉,一般是侵权行为地人民法院。那么,计算机软件著作权纠纷侵权行为地怎么确定呢?

  计算机软件著作权纠纷侵权行为地怎么确定?

  侵犯软件著作权的,侵权行为地或被告所在地的人民法院对该纠纷有管辖权。侵权行为发生地,侵权行为结果地,侵权软件的销售地属侵权行为地。

  计算机软件著作权侵权诉讼纠纷需要注意哪些问题?

  一、权利主体资格的认定

  (一)注册证明

  在计算机软件侵权诉讼中,原告一般为软件的著作权人或利害关系人(如授权的发行人)。如果是前者作为原告提起侵权之诉,则软件著作权人应当举证证明其为适格的主体,证据一般为该软件的注册证明,依各国通例,著作权自作品创作完成之日起便产生,所以享有或行使著作权无需以是否出版或履行登记、注册或其他任何类似的程序为前提,但为诉讼起见,提供著作权来源国的登记或注册证明或出版物以证明自己为著作权人,无疑为较便捷的途径。

  如果是利害关系人为原告,则其应提供使用许可合同,如果合同就侵权诉讼的资格做了明确约定,被许可人可以按约定来决定是否提起诉讼。一般而言,独占使用许可合同的被许可人可以单独向法院提起诉讼,而排他许可使用合同的被许可人,只有在取得讼争软件的著作权人明确授权的情形下或讼争软件的著作权人明确放弃的情形下,才可以向法院提起诉讼。

  (二)公证与认证要求

  如果原告提供的著作权证明为域外形成的,为满足最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第11条1款对域外形成的证据要求,该著作权证明还必须经过权利来源国的公证机关或公证人的公证及中国驻该国的大使馆或领事馆的认证。

  (三)《伯尔尼公约》的缔约国或双边协议

  作为著作权人的外国公司或自然人,在提供该软件著作权在本国或第三国的注册证明书的同时,应确保其著作权的来源国与中国均为《伯尔尼公约》的缔约国或与中国有双边协议,若两国均为该公约的缔约国,则根据其中的“国民待遇原则”,其可以直接享有中国的法律为其著作权提供的保护,即与中国的著作权人享有同等的待遇。若在双边协议中,约定有同等待遇或互惠的要求,则也可以受中国的著作权法的保护。

  二、侵权证据的搜集

  在软件著作权侵权诉讼中,侵权证据的收集与提供是一个决定胜诉与否的关键环节,由于侵权人使用侵权软件的隐秘性与封闭性,以及软件本身易删除的特性,所以著作权人或利害关系人自己独立收集侵权证据是极其困难的,所以他们经常借助公证机构、法院或行政机关来调查或收集证据,所以原告提供的证据通常为公证的证据、法院诉前或诉讼中保全的证据或行政机关(如版权局)现场检查记录。尽管取证的成本比较高,但是这些证据的效力在形式上通常高于原告自己独立收集的证据。

  三、实际损失与合理开支

  (一)实际损失

  在诉讼中,原告通常把涉诉软件的市场价格作为其实际损失,被告的抗辩一般为市场价格并非实际的购买价格,其中的优惠部分应当排除的实际损失之外。法院在认证实际损失通常以市场价格为基准,但是如果其认为某软件的定价过高时,其可以参照同类型软件的市场价格,作出适当的调整。

  (二)合理开支

  最高人民法院于2002年10月12日公布的《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》中的第二十六条规定:“著作权法第四十八条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支,包括权利人或委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。”“人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情,可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。”

  由上述司法解释可以看出,合理开支必须是为制止侵权行为所支付的,此其一;其二,合理开支除包括合理的调查取证费用外,还涵盖律师费用,但是律师费用是否被法院所支持,首先取决于该费用是否在当事人的诉讼请求内,若当事人无此请求,则法院断然不会行使其裁量权来扩大合理开支的范围,若当事人请求侵权人赔偿其合理开支,则法院通常会综合考虑案情及国家有关部门对律师费用的规定来作出裁定。

  四、侵权之主观因素的考量

  在确定被侵权人的实际损失时,法庭会综合侵权人使用侵权软件的商业目的、侵权的主观故意状态、侵权方式及后果等因素,而后确定赔偿数额。在所列举的几项考量因素中,法庭在界定是否为“商业目的或商业性使用”时,遵循的是“用于经营并获取利益”的原则,若将侵权软件用于经营并获取利益,显然使用目的为商业性的,但是若实际用于经营但无法确定是否获利,则只能依靠法官自由裁量权的行使了。

  关于侵权的主观故意状态则较容易认定,一般而言,只要为未经著作权人许可,安装并使用即可推定为侵权行为为“故意的”,若受到著作权人或行政机关的警告或处罚后继续使用,其侵权的故意将十分明显,这时,法官将极可能支持原告提出的登报赔礼道歉的诉讼请求。

 

三、 哪些行为侵犯软件著作权

 

  软件著作权属于民事权利中的一种,采取的也是自动保护的原则。实践中,由于软件著作权所能带来的利益较大,因此发生的侵犯软件著作权的事件也比较多。那么哪些行为侵犯软件著作权?

  一、哪些行为侵犯软件著作权

  新修订的条例第二十三条、第二十四条明确规定了10种软件侵权行为的存在形式,分别涉及对软件著作权人人身权和财产权两方面的侵害,概括地讲,软件侵权行为的主要形式包括但不限于:

  1、剽窃。剽窃是指将他人依法享有著作权的软件窃为己有并发表或者登记的行为。剽窃的主要表现是采取抄袭或部分抄袭等方式,在他人软件上署自己的名称(或姓名)并发表或者登记。

  2、非法复制。非法复制是指未经软件著作权人许可,擅自将他人软件制作一份或者多份的行为的行为。非法复制的主要表现形式是盗版,这种侵权行为直接掠夺了正版厂商的市场份额和商业利润,是目前最为普遍的软件侵权行为,危害性十分明显,也最为公众熟知。

  3、擅自使用。擅自使用是指未经软件著作权人许可,又无法律根据,对他人软件实施演示、修改、翻译、注释、应用的不合法的使用行为。比如,一个企业未经授权在其内部计算机使用系统中安装和应用他人软件;又如,擅自修改、翻译、注释他人软件并进行市场推广,并追求非法利益。

  4、擅自许可他人使用。擅自许可他人使用是指未经软件著作权人许可,又无法律根据,未经授权许可第三人使用他人软件的行为。一般情况是,计算机硬件以及系统软件生产商、分销商或零售商为了推销其生产、经销的硬件或软件,未经授权在其硬件中预装软件或者在销售系统软件中搭售、免费搭送他人软件。

  5、擅自转让。擅自转让是指未经软件著作权人许可,又无法律根据,未经授权将他人软件转让给第三人的行为。特别是,具有一定软件开发能力和声誉的生产商将他人软件剽取后直接署上自己的名称对外发表和销售,更具有隐蔽性和侵害力。

  二、侵犯软件著作权有何责任

  根据新修订的条例第二十三条、第二十四条的规定,侵犯软件著作权的行为应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任;同时损害社会公共利益的,由著作权行政管理部门责令停止侵权行为,没收违法所得,没收、销毁侵权复制品,可以并处罚款;情节严重的,著作权行政管理部门并可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等;触犯刑律的,依照刑法关于侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪的规定,依法追究刑事责任。

  虽然著作权采取的都是自愿登记原则,但对于软件著作权来讲,经过登记后,软件著作权人才享有发表权、开发者身份权、使用权、使用许可权和获得报酬权。而实践中,要是发生了侵犯软件著作权的情形,建议所有人尽快通过法律途径来解决,以此维护自身合法利益。

 

四、 软件著作权侵权的管辖法院如何确定

 

  如果发生计算机软件侵权的事件的,双方当事人可以协商解决,也可以向人民法院起诉解决。向人民法院起诉需要向有管辖权的人民法院起诉,那么,计算机软件侵权管辖地怎么确定呢?

  计算机软件侵权管辖地怎么确定?

  计算机软件著作权侵权纠纷案件由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地包括实施被诉侵权行为的网络服务器、计算机终端等设备所在地。对难以确定侵权行为地和被告住所地的,原告发现侵权内容的计算机终端等设备所在地可以视为侵权行为地。

  涉及域名的侵权纠纷案件,由侵权行为地或者被告住所地的中级人民法院管辖。对难以确定侵权行为地和被告住所地的,原告发现该域名的计算机终端等设备所在地可以视为侵权行为地。

  计算机软件著作权归属的举证责任分配

  《计算机软件保护条例》第九条规定:如无相反证明,在软件上署名的自然人、法人或者其他组织为开发者。

  《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定:当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等,可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人,但有相反证明的除外。

  在计算机软件侵权案件中,举证的原则是谁主张、谁举证,但是主张权利的人的举证程度是提交初步证据予以证明即可。例如主张权利人提交了计算机软件登记证书,或者提交了计算机软件开发项目书即能够证明其所享有的权利,在上述举证的前提下,主张权利人再无须提交有关计算机软件的其他证据。此时主张权利人的举证责任完成,否定性的举证责任自然分配至涉嫌侵权者。

 

五、 软件著作权侵权案中的证据收集

 

  核心内容:对计算机软件著作权人而言,在侵权纠纷的民事诉讼中,证明侵权事实成立不啻为至关重要的环节。本文旨在结合当前法律实践,对计算机软件著作权侵权案中几种类型的证据收集和保全进行初步探讨。

  权利人自行取证

  根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》(下称《解释》)第八条第一款规定,著作权权利人自行或者委托他人以定购、现场交易等方式购买侵权复制品而取得的实物、发票等可以作为证据。但是,由于计算机软件侵权案中的证据收集和保全具有技术性和专业性高、隐蔽性和私密性强以及易消失、易修改等特点,权利人实际上难以顺利而准确地自行获得完整且具针对性的证据;而且,即使权利人自行获得该等证据,由于自行取得的证据在证据效力上的局限性,亦难以被法院直接作为认定事实的依据。

  公证机构公证取证

  《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条规定:经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书,人民法院应当作为认定事实的根据;但有相反证据足以推翻公证证明的除外。《解释》第八条第二款规定:公证人员在未向涉嫌侵权的一方当事人表明身份的情况下,对权利人按照该条第一款规定的方式取得的证据和取证过程所如实出具的公证书,应当作为证据使用,但有相反证据的除外。由此可见,经公证证明的证据具有直接被法院采信的公信力和证明力。

  实践中,权利人可以公证取证方式获取侵权证据并公证侵权证据取得的过程。权利人可邀请公证人员一起,在不向涉嫌侵权方表明公证人员身份的情况下,购买侵权软件、要求安装运行侵权软件,并由公证人员对购买、安装和运行侵权软件的过程及所取得的证据以公证书的形式予以证明;同时,权利人亦可请公证人员对储存或显示侵权软件运行及其数据的载体(如电脑、移动设备、电子邮箱、相关网页或操作页面等)进行保全。最高人民法院在北大方正集团有限公司(以下称北大方正)作为原告的一起计算机软件著作权侵权纠纷案的终审判决中,明确认同了北大方正为证明侵权事实而采取的公证取证方式和所得证据的证明力。

  从上述最高人民法院民事判决及司法实践来看,采取公证取证时,应注意几个问题:第一,公证活动应不侵害他人合法权益和不违反法律禁止性规定;第二,公证活动应符合法定程序;第三,需要公证机构对储存或显示侵权软件运行及其数据的载体进行保全的,权利人最好自行提供该等载体,便于公证机构对其进行公证。最后,在公证之前,还应首先准备周详稳妥的公证方案,并可根据实际情况考虑采取上门购买公证、电话录音公证、往来邮件公证等多种公证取证方式相结合的形式,对侵权行为进行保全。

  但是,公证取证也有其局限性,因此并不能完全满足获取软件侵权证据的需要。例如:公证机构依法仅有核实权而无调查权,对涉嫌侵权人的住所和财物不能搜查和扣押;软件侵权取证公证活动尚缺乏操作规程和统一标准,取证行为本身可能造成对他人的侵权;不同的公证机构由于其在操作形式、公证结果等问题上的不统一,可能影响公证证据的公信力和证明力。

  行政部门执法过程中取证

  权利人可以向相关行政执法部门进行投诉或举报,行政执法部门在查处著作权侵权行为过程中收集的证据或作出的相关决定,权利人也可以作为软件著作权侵权案中认定侵权事实的证据向法院提供。

  法院依申请调查取证

  根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十六、十七条,权利人可在符合法律规定的条件时,申请法院调查收集证据。其中,在涉及商业秘密、个人隐私以及权利人因客观原因不能收集证据时,能够申请法院取证对证明侵权事实和计算损失具有重要意义。在北大方正案中,北大方正即申请法院对被告的财务帐册、销售发票、收据及订货合同等进行了证据保全。这弥补了公证取证的不足之处。需要注意的是,权利人申请人民法院调查收集证据,不得迟于举证期限届满前七日,并且应提交书面申请。

  实践中,计算机软件著作权侵权案件中的权利人所启动的证据收集和保全,主要包括以上四种情况。其中,由于公证取证的方式和公证证据的效力在上述北大方正案中获得了最高人民法院的认同,公证取证正被越来越多的权利人所采用。

 

六、 软件著作权包括哪些权利

 

  在知识产权行业里,大家第一个想到可能就是商标了,而对于科技和金融类或者是游戏类公司来说,有一项权利也是相当重要的,那就是软件著作权。那么软件著作权包括哪些权利?侵犯软件著作权要承担哪些刑事责任?针对这几个问题下面法律快车小编为大家详细介绍一下,希望对大家有所帮助。

  一、软件著作权包括哪些权利

  1、软件著作人身权

  (1)发表权,即决定软件是否公之于众的权利;

  (2)署名权,即表明开发者身份,在软件上署名的权利;

  (3)修改权,即对软件进行增补、删节,或者改变指令、语句顺序的权利。

  2、软件著作财产权

  (1)专有使用权。其具体包括:

  ①复制权,即将软件制作一份或者多份的权利;

  ②发行权,即以出售或者赠与方式向公众提供软件的原件或者复制件的权利;

  ③出租权,即有偿许可他人临时使用软件的权利,但是软件不是出租的主要标的的除外;④信息网络传播权,即以有线或者无线方式向公众提供软件,使公众可以在其个人选定的时间和地点获得软件的权利;

  ⑤翻译权,即将原软件从一种自然语言文字转换成另一种自然语言文字的权利;

  ⑥应当由软件著作权人享有的其他专有使用权。

  (2)使用许可权,即软件著作权人享有的许可他人行使其软件著作权并获得报酬的权利。许可他人行使软件著作权的,应当订立许可使用合同。使用许可分为专有许可或非专有许可。没有订立合同或者合同中没有明确约定为专有许可的,被许可行使的权利应当视为非专有权利。

  (3)转让权,即软件著作权人享有的全部或者部分转让其软件著作权并获得报酬的权利。转让软件著作权的,当事人应当订立书面合同。

软件著作权包括哪些权利

  二、侵犯软件著作权要承担哪些刑事责任

  1、刑事责任。

  依刑法规定,侵犯著作权应承担下列刑事责任:

  刑法第二百一十七条规定:以营利为目的,有下列侵犯著作权情形之一,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者具有其他特别严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:

  (1)未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品 的;

  (2)出版他人享有专有出版权的图书的;

  (3)未经录音录像制作者许可,复制发行其制作的录音录像的;

  (4)制作、出售假冒他人署名的美术作品的。

  2、民事责任。

  民法通则第一百一十八条,公民、法人的著作权(版权)、专利权、商标专用权、发现权、发明权和其他科技成果权受到剽窃、篡改、假冒等侵害的,有权要求停止侵害,消除影响,赔偿损失。

  以上就是法律快车小编为大家整理介绍的关于“软件著作权包括哪些权利”等相关法律知识。软件版权受到侵权时,对于软件著作权登记证书司法机关可不必经过审查,直接作为有力证据使用。如果您还有其他的法律问题,欢迎咨询法律快车,我们会有专业的律师为您提供帮助。

 

七、 软件著作权侵权如何举证

 

  在计算机软件侵权案件中,采取“谁主张谁举证的”原则,如果原告要主张对方有侵权行为的,要求赔偿损失的,需要承担举证责任。那么,计算机软件侵权中如何举证呢?

  计算机软件侵权中如何举证?

  1、侵权行为的证据

  这是最主要的,司法实践中采用“实质性相似加接触原则”,即要有证据能证明原告软件和被告软件是相同的或构成实质性相似,并且被告接触了或有可能接触了原告的软件,就可以初步认定侵权行为的存在。

  (1)原告软件的程序和文档;

  (2)被告软件的的程序和文档;

  (3)原告软件和被告软件的程序和文档经比对后是相同的或实质性相似的证据,此证据最好申请知识产权司法鉴定机构做司法鉴定,鉴定结论证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言,证明力也较高;

  (4)被告接触了原告软件的程序和文档,只要能证明有接触的可能性就可以,比如原告的原软件开发人员跳槽到被告单位工作。

  上述程序和文档,主要是指相应软件的源程序和与源程序开发有关的开发文档;但一般情况下,原告很难获得被告软件的源程序,即使原告申请了法院调查收集证据,被告也会拒绝提供其软件源程序,此时如果原告能证明双方软件的目标程序相同或实质性相似;或者虽不相同或者实质性相似,但是被告软件的目标程序中存在原告软件中的特有内容;或者双方软件的运行界面相同的,可以认定原告完成了相应的举证责任,这样做的法理依据是《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条的规定,“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。”

  2、原告损失的证据

  这是主张赔偿的主要依据。原告首先要根据其实际损失要求赔偿;实际损失难以计算时,可以按照被告的违法所得要求赔偿。注意这是个递进的关系。赔偿数额还应当包括原告为制止侵权行为所支付的合理开支。原告的实际损失或者被告的违法所得不能确定的,由人民法院根据侵权行为的情节,判决给予五十万元以下的赔偿。

  3、其他证据

  (1)被告过错的证据往往包含在以上三类证据中,甚至有时是很明显的,不证自明的。

  (2)因果关系的证据也包含在以上三类证据中,证明的难点往往不在于原告有没有损失,而是在于原告的实际损失是否全部来源于被告的侵权行为。

 
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