徐靖

广东省广州市中级人民法院民事判决书（2019）粤01民终232xx号上诉人（一审原告）：何x东，男，1969年2月22日出生，汉族，住广州市黄埔区。委托诉讼代理人：徐靖，广东品杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄穗生，广东品杰律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：曾x宇，女，1976年3月4日出生，汉族，住广州市从化区。上诉人何x东因与被上诉人曾x宇民间借贷纠纷一案，不服广东省广州市黄埔区人民法院（2019）粤0112民初33xx号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。何x东上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持何x东一审的诉讼请求；2.曾x宇承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审判决仅以微信转账的7万确认为借款金额系认定事实错误。1.《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。何x东已经向法院提供聊天记录，证明其己将借款37万元交付给曾x宇。双方于2018年7月7日签署《借款协议》，《协议》中双方对借款金额进行确认，《借款协议》上有曾x宇亲笔签署，是曾x宇真实的意思表示。从曾x宇与何x东及何x东儿子的微信聊天内容可知，借款事实是真实存在的，30万元的现金己交付曾x宇。从何x东的儿子何x杰与曾x宇的聊天记录可知，双方的借款并不止7万或5万元，双方约定的利息有7万之多。2.曾x宇于2019年9月27日到庭答辩，称没有产生借款事实，但其并没有就聊天记录做任何回应，一审法院亦没有组织双方再次开庭。如果双方没有40万元的借款事实，曾x宇完全可在微信聊天时回应，但从曾x宇的微信回应可知，曾x宇承认了借款事实。3.曾x宇称何x东没有实际出借款项，但对于出具40万的借条，曾x宇从未要求何x东返还，曾x宇的行为并不符合常理。何x东及何x东的儿子向曾x宇追讨时，曾x宇也没有反驳没有出借事实。从该行为可推测，何x东已经履行了借款义务，何x东已向曾x宇出借37万元。一审判决仅根据微信转账及曾翔宇片面的答辩，未支持何x东的诉讼请求，属于认定事实错误。二、一审判决适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第一款的规定，被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。法律上并未禁止大额借款通过现金交付，实践中交付大额现金借款也很普遍。曾x宇陈述现在不会有人提现金出借的说法并没有依据，也不符合常理。何x东根据法院要求积极出庭，向法院陈述现金交付的地点、时间、款项来源、何x东的经济能力等具体事实。何x东对于整个借款的发生经过、借款支付时间、借款协议签署地点等细节均能表达清晰，其陈述基本符合常理，且何x东提供借款依据、取款记录、聊天记录、转账记录等证据证明借贷关系成立。综上，请求二审法院依法改判，支持何x东的上诉请求。曾x宇辩称：其有写借条，但何x东并没有交付借款。双方之间的微信转账是何x东找了贷款公司贷款，但贷款公司只给了何x东20多万元，何x东就让曾x宇带人去贷款公司帮忙要钱。何x东向一审法院提出诉讼请求：1.曾x宇向何x东清偿借款40万元及计息（从起诉之日起至还清之日止，以40万元为基数，按照年利率6%计付）；2.何x东为实现债权而委托律师的费用8000元由曾x宇承担；3.解除何x东与曾x宇签订的《借款协议》；4.本案诉讼费用由曾x宇承担。一审法院查明：2018年7月5日，平安银行向何x东发放贷款40.4万元。何x东分别于7月5日和6日从银行取出20万元现金，并于6日向曾x宇微信转账5万元。7月7日何x东又向曾x宇微信转账2万元并与曾x宇签订一份借款协议，双方约定曾x宇以其位于广州市白云区黄石东路天云街18号D座1203房（以下简称1203房）房产证作为抵押向何x东借款40万元，借期自2018年7月7日至2019年7月7日，该协议生效后双方不得以任何方式处理该房产，到期未归还上述款项的，何x东有权处理该房产直至本金归还，多出部分退还给曾x宇，但曾x宇未能偿还所产生的任何费用由曾x宇负责。上述抵押未办理相关抵押手续。曾x宇分别于8月10日及11日向何x东转账1万元，后未再向何x东支付任何款项。曾x宇在2019年3月13日将1203房出售给案外人陈x。2019年4月8日，何x东就本案与广东品杰律师事务所签订民事委托代理合同，并分别于4月24日和8月19日支付律师费5000元和3000元。以上事实，有借款协议、银行流水、微信聊天记录、民事委托代理合同、发票、广东省房地产权证、广州市不动产登记申请表、广州市存量房买卖合同、白云区不动产登记中心受理回执、曾x宇询问笔录及庭审笔录等证据予以佐证，一审法院予以采信。一审法院认为：本案焦点在于何x东、曾x宇之间借款的数额、借款合同是否符合法定解除的要件及逾期利息的计算。关于何x东、曾x宇之间借款的数额。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条的规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。何x东诉讼请求曾x宇还本付息，应当提供证据证明已提供借款给曾x宇的事实。未能提供证据的，何x东应承担不利后果。何x东主张以现金方式向曾x宇支付30万元，但借款协议未约定以现金交付，曾x宇亦未确认已收到30万元，何x东主张以现金交付不合常理；因何x东未提交充分证据予以证明，故一审法院对其主张不予支持。何x东主张借款中有3万元是用于抵扣双方上一笔借款，因何x东未向曾x宇提供该部分借款，借贷未实际发生，故对于何x东该主张，一审法院不予支持。何x东通过微信向曾x宇转账共计7万元，曾x宇抗辩称该笔款项是支付给别人的劳务费，但未提供证据予以证明，一审法院不予采信。综上所述，一审法院确认何x东、曾x宇之间的借款金额为7万元。何x东主张双方口头约定每月利息1万元，但未提供证据予以证明，一审法院不予支持。故曾x宇于2018年8月10日及11日分别向何x东转账的1万元，应认为是对借款本金的归还，截至本案立案之日，曾x宇尚欠何x东借款本金5万元。关于借款合同是否符合法定解除的要件。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）款的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。借款协议中何x东、曾x宇约定协议生效后双方不得以任何方式处理1203房，但1203房未办理相关抵押手续，曾x宇对1203房的处理对本案债务的履行无实际影响，不影响合同目的的实现，故对于何x东解除借款合同的主张，一审法院不予支持。虽然本案债务在立案之时尚未到期，但在庭审过程中债务已到期，而且曾x宇实际上已逾期还款，为减轻当事人讼累，一审法院对当事人的违约行为一并审理。曾x宇收到何x东借款7万元，于2018年8月10日及11日共计偿还2万元后至今未再偿还借款，其行为已构成违约，何x东主张其归还本金并支付逾期利息，一审法院予以支持。关于逾期利息的计算。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款的规定，未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；……。何x东曾x宇之间既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，根据上述司法解释，何x东主张按照年利率6%计算逾期利息，一审法院予以支持。何x东主张自起诉之日起计算逾期利息，因何x东起诉时本案债务尚未到期，故一审法院确定以债务到期后一天即2019年7月8日为逾期利息起算日。关于律师费的问题。何x东曾x宇在借款协议中约定，因曾x宇未偿还债务所产生的任何费用由曾x宇负责。何x东因与曾x宇的民间借贷纠纷聘请律师，系因何x东为实现债权而产生的费用，故对于何x东要求曾x宇承担聘请律师产生的费用8000元的主张，一审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）款、第二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、曾x宇应自一审判决生效之日起三日内偿还何x东借款本金5万元、律师费8千元及逾期利息（以5万元为本金，自2019年7月8日起按年利率6%计至实际清偿之日止）；二、驳回何x东的其他诉讼请求。如义务人未按一审判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件一审案件受理费7420元，何x东负担6366元，曾x宇负担1054元。一审法院认定的事实，本院予以确认。二审查明，何x东于2018年7月7日微信转账2万元后，发送“40万齐”，曾x宇无回复。何x东在微信中发送“这40万如用不着可以提前给回我。以免无收益。又要给利息如继续用的话请在九月份其开始帮鹏仔退钱过来。或你有好的计划可致电与我沟通”，曾x宇于2018年8月31日回复：“好的，实在是计划赶不上变化，我这段时间头脑都搞蒙了，理解万岁”。另查明，何x东于2018年7月5日和2018年7月6日分别从其平安银行尾数为3315的银行卡中各取出20万元，对于现金交付的问题，何x东在二审庭审中作出如下解释：何x东找套路贷公司帮忙代理贷款，其于2018年7月5日取出20万元后存入建设银行的卡里，并由套路贷公司扣除了10万元，其交付涉案借款现金包括扣除上述10万元后的10万元及建设银行卡里原有的3万元，以及2018年7月6日取出的20万元，共计33万元。曾x宇称套路贷公司扣何x东的钱是在何x东的平安银行扣的，不是建设银行，曾x宇第二天就让何x东把钱转到其他银行卡。庭后，何x东提交其尾号为2997的建设银行账户交易明细，内容显示其二审庭审所述上述事实属实。曾x宇经本院多次传唤对该账户交易明细进行质证，其无正当理由拒不到庭，也不签收法院邮件，视为其放弃该证据的质证权利。二审庭审中，曾x宇表示其签订涉案借条是因为有能力还款，何x东及其儿子准备拿40万元给曾x宇赚钱，当时在澳门的客户要赌钱，曾x宇每天返还给何x东及其儿子1万元。曾x宇还表示未收到何x东的40万元，并称其侄子也欠何x东及何x东的儿子40万元，并表示因不懂法律，在用词方面有欠缺，故表达了“也”的字眼。何x东二审提交了其配偶与曾x宇于2019年12月3日的通话录音一份，曾x宇对此未发表意见。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院只对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审争议焦点是：何x东向曾x宇出借款项金额的认定问题。何x东一审时为证明其向曾x宇出借了涉案40万元，提交了借条、微信聊天记录、转账凭证等证据，曾x宇一审时抗辩称借贷未实际发生，并称何x东转账给其的7万元为支付给别人的劳务费，但曾x宇未能举证证明，故一审判决未支持其抗辩的事由，认定何x东微信转账给曾x宇的7万元为借款。二审时，曾x宇又称其未收到涉案40万元，但其未就一审判决认定其欠款7万元提起上诉，不符合完全未收到借款时常人应有的反应。针对涉案借条上载明的借款金额为40万元，如曾x宇未收到涉案40万元，其不可能在签订涉案借条后未向何x东主张收回该借条或另行签订借款合同确认实际借贷金额，曾x宇也未能对其在何x东告知其“40万齐”或其他有关借款40万元字眼的微信聊天记录中未作回应或回复“好的”作出合理解释。此外，何x东于2018年7月5日和2018年7月6日分别从其平安银行的卡里取出20万元，结合其对现金交付的陈述，何x东提交的建设银行账户交易明细以及双方对何x东委托套路贷公司进行贷款的事实的确认，可以证实何x东现金出借事实属实，加上何x东微信转账的7万元，故本院认定何x东出借金额共计40万元。由于曾x宇于2018年8月10日及11日分别向何x东转账1万元，属于对借款本金的归还，故截至一审立案之日，曾x宇尚欠何x东借款本金38万元。至于利息计算标准和律师费的问题，因双方对一审作出的认定均无争议，故曾x宇应向何x东偿还借款本金38万元、律师费8000元及逾期利息（以38万元为本金，自2019年7月8日起按年利率6%计至实际清偿之日止）。综上所述，何x东的上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实不清，适用法律不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省广州市黄埔区人民法院（2019）粤0112民初33xx号民事判决；二、曾x宇应自本判决生效之日起三日内偿还何x东借款本金38万元、律师费8000元及逾期利息（以38万元为本金，自2019年7月8日起按年利率6%计至实际清偿之日止）；三、驳回何x东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7420元，由曾x宇负担7049元，何x东负担371元。二审案件受理费7420元，由曾x宇负担7049元，何x东负担371元。本判决为终审判决。审判长汪x审判员肖x丽审判员汤x二〇一九年十二月二十四日书记员黄x娴王x莹

广东省广州市海珠区人民法院民事判决书（2017）粤0105民初9xx2号原告：潘xx，女，1964年11月17日出生，汉族，住广州市番禺区，原告：曹xx，男，1960年12月11日出生，汉族，住广东省信宜市，两原告共同委托代理人：刘清华、徐靖，分别为广东品杰律师事务所律师、实习律师。被告:涂xx，男，1972年9月6日出生，汉族，住广州市荔湾区，原告潘xx、曹xx诉被告涂xx房屋买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。两原告共同委托代理人刘清华、徐靖到庭参加了诉讼。被告下落不明，经本院公告送达起诉状副本及开庭传票期限届满，没有到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2011年3月25日，原告与被告的代理人广州市xx商业经营管理有限公司（以下简称“xx公司”）签订了广州市海珠区南珠路x号x层xx号商铺的《商铺买卖合同》。按约定，被告应于2014年10月1日交付商铺。若逾期交付超过15天，原告有权解除合同。在合同生效后的210个工作日内由被告负责向广州市房地产交易登记中心申办该商铺的交易过户手续，至今被告仍没有为原告办理好该商铺过户、交铺手续。故起诉要求判令：1、解除原告与广州市xx商业经营管理有限公司签订的、出卖人为被告的商铺买卖合同；2、被告向原告返还已付购房款180000元（包括定金50000元、首期款130000元）、契税费等11540元、违约金18000元，总共209540元；3、本案诉讼费由被告承担。被告没有提出答辩意见和举证。经审理查明：2011年3月25日，xx公司（出卖人的委托代理人）代被告涂xx（出卖人）与原告（买受人）签订《商铺买卖合同》，订明：买受人购买的商铺为出卖人名下所属物业（第一条）；买受人所购的商铺属钢筋混凝土结构（房号以附件二上表示为准），该商铺为本合同第一条规定的项目中的：广州市海珠区南珠路x号xx6铺、x号xx7铺、x号xx1铺、x号xx2－1铺、x号xx1铺、x号xx3－1铺、x号xx2铺、海珠区南珠路x号铺、海珠区南珠路xx号xx1铺、xx号xx2－1铺、xx号xx3－1铺、xx号xx5－1铺、海珠区南珠南街x号铺、海珠区南珠路x号铺（xx小商品交易中心）2层xx号铺（第二条）；该商铺属现房，按套内面积计价，房价款总金额为350000元（第三条）；付款方式为按揭付款：2011年3月9日前支付180000元，余下房款170000元向银行申请抵押贷款（第四条）；出人有权单方提出和决定解除本合同。若买受人决定解除本合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知送达之日起60天内退还全部已付房价款，并按已付房价款10%的标准向买受人支付违约金。若买受人选择继续履行本合同的，本合同继续履行，出卖人自本合同第八条规定的期限届满后的第二天起至实际交付之日止，每日按已付房价款1‰的标准向买受人计付违约金（第九条）；本合同生效后的210个工作日内，由出卖人负责向广州市房地卖人应于2014年10月1日前，将符合本合同约定的该商铺交付买受人使用，买受人同意从该日期后开始正式行使该商铺的使用权及收益权（第八条）；出卖人如未按本合同规定的期限将该商铺交付买受人使用，逾期不超过15日的，自本合同第八条约定的期限届满后的第二天起至实际交付之日止，出卖人每日按已付房价款1‰的标准向买受人计付违约金，合同继续履行；逾期超过15日的，买受产交易登记中心申办该商铺的交易过户手续，买受人应提供必要的文件及配合；出卖人如未按本合同规定的时间申办该商铺的交易过户手续，逾期超过15日的，买受人有权单方提出和决定解除本合同；若买受人决定解除本合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起60天内退还全部已付房价款，并按房价款10%的标准向买受人支付违约金（第十五条）；等。xx公司于2011年陆续向原告出具了《收据》三张，记载收到原告缴纳的涉案商铺的定金（POS机）50000元、首期款130000元、税费（POS机）11540元。据广州市房地产档案馆2017年10月13日出具的《广州市不动产登记查册表》显示，海珠区南珠路x号xx9的房屋于2013年11月25日广州市白云区人民法院发函查封上述商铺，查封期限自2013年11月25日至2018年11月20日，后广州市黄埔区人民法院发函轮候查封上述商铺。诉讼中，原告表示涉案商铺的具体地址为海珠区南珠路x号xx9，商铺没有交付给原告。本院认为：《商铺买卖合同》约定，出卖人应于2014年10月1日前，将符合本合同约定的该商铺交付买受人使用，出卖人如未按本合同规定的期限将该商铺交付买受人使用，逾期超过15日的，买受人有权单方提出和决定解除本合同。若买受人决定解除本合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知送达之日起60天内退还全部已付房价款，并按已付房价款10%的标准向买受人支付违约金。该合同生效后的210个工作日内，由出卖人负责向广州市房地产交易登记中心申办该商铺的交易过户手续，买受人应提供必要的文件及配合。现在原告主张其向被告房款、税费有xx公司出具的《收据》为证，本院予以认定。另原告主张被告未能如约交付商铺，被告未能提出否定抗辩，故对于原告的该主张本院予以认定。据涉案商铺的《广州市不动产登记查册表》记载商铺被多家法院查封，合同目的无法实现，因此，原告要求解除涉案的《商铺买卖合同》，并要求被告涂xx返还已付购房款、税费并支付违约金的诉讼请求，合理合法，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一款、第二款、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、解除广州市xx商业经营管理有限公司代被告涂xx与原告潘xx、曹xx于2011年3月25日签订的《商铺买卖合同》。二、被告在本判决生效之日起10日内，返还房款180000元、税费11540元给两原告。三、被告在本判决生效之日起10日内，支付违约金18000元给两原告。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4443元，由被告负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判长施x文人民陪审员黄x茹人民陪审员张x明二〇一八年二月十二日书记员郭x文郭x君

广东省广州市白云区人民法院刑事判决书（2018）粤0111刑初1xx3号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人马xx，男，1979年xx月xx日出生，撒拉族，出生地青海省海东地区化隆回族自治县，文化程度小学，住青海省海东地区化隆回族自治县。因本案涉嫌犯妨害公务罪于2018年5月23日被羁押，次日被刑事拘留，2018年6月8日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人王清、徐靖，广东品杰律师事务所律师及实习律师。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉〔2018〕1968号起诉书，指控被告人马xx犯妨害公务罪，于2018年8月8日向本院提起公诉。本院依法适用刑事速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员伍xx出庭支持公诉，被告人马xx及辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2018年5月23日16时许，被告人马xx在本市白云区同和街同x路某大院内，不顾广州市公安局白云区分局同和派出所民警谭某胜的阻止，强行开走其被查扣于该处的无牌三轮摩托车，导致谭某胜与附近车辆发生碰撞受伤。经鉴定，谭某胜的损伤程度为轻微伤。公诉机关认为被告人马xx以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，应以妨害公务罪追究其刑事责任，且认为，被告人马xx犯罪后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关提请本院依法判处并建议对被告人马xx在拘役六个月以下量刑。被告人马xx对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中对本案的证据材料亦无异议，请求从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：本案事出有因，被告人马xx赶着去医院看望朋友，误以为可以开车离开，主观恶性小；被告人马xx是初犯、偶犯，认罪、悔罪态度好，犯罪后如实供述自己罪行；被告人马xx家庭情况特殊，是家庭主要经济来源，需要照顾子女及患病的母亲。综上，建议对被告人马xx从轻处罚，建议量刑拘役四个月。本院认为，公诉机关指控被告人马xx犯妨害公务罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议恰当。被告人马有鑫犯罪后如实供述自己罪行，可从轻处罚。辩护人提出的辩护意见，本院在量刑时综合考虑。本院综合考虑被告人犯罪行为的性质、情节、危害后果及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一、五款，第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人马xx犯妨害公务罪，判处拘役四个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月23日起至2018年9月22日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员林x虹二〇一八年八月十四日书记员曾x雯附：相关法律法规《中华人民共和国刑法》第二百七十七条以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。以暴力、威胁方法阻碍全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表依法执行代表职务的，依照前款的规定处罚。在自然灾害和突发事件中，以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责的，依照第一款的规定处罚。故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，未使用暴力、威胁方法，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。暴力袭击正在依法执行职务的人民警察的，依照第一款的规定从重处罚。

债权人在主张债权转移的时候，其前提是一定要按照债权转让的流程来处理的，这样才能够确保其的债权转让是有效，从而可以证明。那么今天就跟法律快车小编一起来看看债权人如何主张债权的转移以及相关问题的解答是怎样吧！一、债权人如何主张债权的转移《民法典》于2021年1月1日生效，《合同法》生效日期为2020年12月31日止，届时此条例被《民法典》所替换，相关的司法解释也会失效，《民法典》生效前的规定：债务转移是指在不改变债的内容的前提下，债务人将合同债务全部或部分移转给第三人。具体有如下法律特征：(1)债务是可转移的，必须由当事人亲自履行的债务不能转移；(2)约定债务转移须以债权人同意为必要条件；(3)产生了新的合同关系，转移前之合同关系消灭，转移后的合同关系产生；(4)合同主体已经变更，第三人成为合同当事人。根据《民法典》第五百五十一条规定：“债务人将债务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”可知，债务转移具有全部转移和部分转移之分。所谓债务的全部转移，是指债权人或者债务人与第三人之间达成转让债务的协议，由第三人取代原债务人承担全部债务，原债务人已经脱离了原来的合同关系。此时，债权人只能向第三人主张债权。所谓债务的部分转移，是指原有债务人并没有脱离原有合同关系，而由第三人加入合同关系，与原债务人一起共同向同一债权人承担合同义务。此时，债权人既可以向第三人主张债权，也可以向债务人主张债权。二、债权转让合同效力要怎么认定司法实践中，对于资产管理公司受让债权后再转让债权的效力，在不存在《合同法》第五十二条合同无效的几种情形时，一般是予以认可的。但是根据财政部、中国人民银行的有关规定，金融资产管理公司在转让债权时有诸多的限制，这些规范性文件在法律层级上并不属于法律和行政法规，不宜作为认定转让无效的直接法律依据，但出现上述规范性文件中禁止性规定的情形时，哪些因素应作为认定债权转让效力的参考因素在实践中有争议。《纪要》对于《合同法》第五十二条中损害国家利益或损害社会公共利益或违反法律、行政法规的强制性规定而确定合同无效的情形进行了详细的规定，规定了在11种情形下，法院应当依据《合同法》第五十二条的规定认定债权转让合同无效。三、债权转让通知债务人后是否可以撤销依据我国合同法的规定，债权人转让债权时通知债务人的，债权人经受让人的同意是可以撤销债权人转让债权的通知。看到这里，法律快车小编相信你也了解了相关的知识内容了，所以在进行债权转移的时候，是需要根据对应的法律规定来才是可以的。好了以上就是债权人如何主张债权的转移的相关内容，如果你还有疑问，可以咨询我们的律师。

债权人在转让债权的时候，除了需要通知债务人，自然对于债权转让的是要有对应的书面材料的，没有书面材料是会导致效力瑕疵的。那么今天就跟法律快车小编一起来看看债权转让三方协议书范本是怎样以及相关问题的解答是怎样的吧！一、债权转让三方协议书范本是怎样甲方(新债权人)：身份证号：乙方(原债权人)：身份证号：丙方(债务人)：身份证号：为妥善解决甲、乙、丙三方的债权债务问题，甲、乙、丙三方在平等自愿、协商一致的基础上，依据合同法等有关法律、法规，就债权转让事宜达成如下协议：第一条甲乙丙三方一致确认，丙方拖欠乙方共计元人民币的款项将于2013年11月日到期。第二条甲乙丙三方一致同意，乙方将对丙方的将于2013年11月日到期的债权共计元人民币全部转让给甲方行使，丙方按照本协议直接付款给甲方，由丙方于2013年11月日前向甲方支付共计元人民币。第三条甲方承诺并保证：其有权受让本协议项下的债权并能独立承担民事责任。第四条乙方承诺并保证：1、其依法设立并有效存续，有权实施本协议项下的债权转让并能够独立承担民事责任；2、其转让的债权系合法、有效的债权。第五条丙方承诺并保证：其依法设立并有效存续，自愿并有能力按照本协议约定向甲方清偿上述债务。为确保丙方按照本协议向甲方履约，丙方愿将其型号设备厂房等抵押给甲方，抵押担保协议由甲、丙双方另行签定。第六条本协议生效后，乙方不得再以任何理由向丙方主张债权；丙方履行义务后，乙方应向丙方出具抬头为丙方全称的正规发票。第七条各方同意，如果一方违反其在本协议中所作的陈述、保证、承诺或任何其他义务，致使其他方遭受或发生损害、损失、索赔、处罚、诉讼仲裁、费用、义务和/或责任，违约方须向另一方作出全面赔偿并使之免受其害。第八条对本协议所作的任何修改及补充必须采用书面形式并由各方合法授权代表签署。第九条在本协议履行过程中发生的纠纷，双方应友好协商解决；协商不成的，任何一方均有权向甲方住所地人民法院提起诉讼。第十条本协议经甲方签字、乙方和丙方法定代表人(或授权代表)签字并加盖公章后生效。第十一条本协议一式份，甲方份，乙方和丙方各执二份，具有同等法律效力。甲方(新债权人)：乙方(原债权人)：丙方(债务人)：签订时间：年月日看到这里，法律快车小编相信你也了解了相关的知识内容了，所以在订立债权转让文书的时候，要根据对应的法律规定来书写才行的。好了以上就是债权转让三方协议书范本是怎样的相关内容，如果你还有疑问，可以咨询我们的律师。

最高人民法院法释〔2020〕14号关于审理食品安全民事纠纷案件（2020年10月19日最高人民法院审判委员会为正确审理食品安全民事纠纷案件，保障公众身体健康和生命安全，根据《中华人民共和国民法典》《中华人民共和国食品安全法》《中华人民共和国消费者权益保护法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，结合民事审判实践，制定本解释。第二条电子商务平台经营者以标记自营业务方式所销售的食品或者虽未标记自营但实际开展自营业务所销售的食品不符合食品安全标准，消费者依据食品安全法第一百四十八条规定主张电子商务平台经营者承担作为食品经营者的赔偿责任的，人民法院应予支持。第三条电子商务平台经营者违反食品安全法第六十二条和第一百三十一条规定，未对平台内食品经营者进行实名登记、审查许可证，或者未履行报告、停止提供网络交易平台服务等义务，使消费者的合法权益受到损害，消费者主张电子商务平台经营者与平台内食品经营者承担连带责任的，人民法院应予支持。第五条有关单位或者个人明知食品生产经营者从事食品安全法第一百二十三条第一款规定的违法行为而仍为其提供设备、技术、原料、销售渠道、运输、储存或者其他便利条件，消费者主张该单位或者个人依据食品安全法第一百二十三条第二款的规定与食品生产经营者承担连带责任的，人民法院应予支持。（一）已过食品标明的保质期但仍然销售的；（三）以明显不合理的低价进货且无合理原因的；（五）虚假标注、更改食品生产日期、批号的；（七）其他能够认定为明知的情形。第八条经营者经营明知是不符合食品安全标准的食品，但向消费者承诺的赔偿标准高于食品安全法第一百四十八条规定的赔偿标准，消费者主张经营者按照承诺赔偿的，人民法院应当依法予以支持。第十条食品不符合食品安全标准，消费者主张生产者或者经营者依据食品安全法第一百四十八条第二款规定承担惩罚性赔偿责任，生产者或者经营者以未造成消费者人身损害为由抗辩的，人民法院不予支持。第十二条进口的食品不符合我国食品安全国家标准或者国务院卫生行政部门决定暂予适用的标准，消费者主张销售者、进口商等经营者依据食品安全法第一百四十八条规定承担赔偿责任，销售者、进口商等经营者仅以进口的食品符合出口地食品安全标准或者已经过我国出入境检验检疫机构检验检疫为由进行免责抗辩的，人民法院不予支持。第十四条本解释自2021年1月1日起施行。本解释施行前已经终审，本解释施行后当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的案件，不适用本解释。