杨鹏

关于胡**涉嫌非法吸收公众存款罪不符合逮捕条件的律师意见书郑州市**区人民检察院：本律师接受涉嫌非法吸收公众存款罪的犯罪嫌疑人胡**的委托，作为他在侦查阶段的辩护人，得知胡**的案件已经移交贵院审查逮捕，依据刑诉法的规定，本律师提出以下意见，供参考。本律师认为，胡**不符合必须被逮捕的法定条件。首先，对于涉嫌犯罪事实部分，由于侦查阶段无法看到案卷材料，辩护律师不可能了解到全案的详细内容，但仅从胡**对我们说明的情况和其它一些相关事实，我们认为，是不能证明胡**的犯罪事实基本清楚，尤其是“非法吸收”的具体行为缺乏证据，胡**并未有实际行为对客户进行揽储资金；同时根据《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》中对于单位犯罪直接负责的主管人员和其他直接责任人员的认定，胡**在公司虽然担任副总但一直仅负责行政事务，并非在犯罪单位起决定、批准、授意、纵容、指挥等作用的人员，另外，也不是在单位犯罪中具体实施犯罪并起较大作用的人员。对于其在犯罪单位的职责行为不宜作为直接责任人员或其他直接责任人员追究刑事责任。其次，胡**涉嫌的罪名和涉嫌犯罪事实并没有达到必须要予以逮捕关押的程度。刑事诉讼法规定第七十九条规定，对有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候审尚不足以防止发生下列社会危险性的，应当予以逮捕：（一）可能实施新的犯罪的；（二）有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的；（三）可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供的；（四）可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复的；（五）企图自杀或者逃跑的。另外还规定，对有证据证明有犯罪事实，可能判处十年有期徒刑以上刑罚的，或者有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，曾经故意犯罪或者身份不明的，应当予以逮捕。根据上述规定，胡**的情况不属于上述规定应当予以逮捕的任何一种情形.刑事诉讼法第六十五条的规定，人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审：（一）可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；（二）可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；（三）患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，采取取保候审不致发生社会危险性的；（四）羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的。根据上述规定，胡**完全应当变更强制措施为取保候审。第一、胡**的涉嫌犯罪行为属于可能会被判处有期徒刑、拘役并处或者单处罚金的情况。胡**涉嫌的罪名是非法吸收公众存款罪，依据我国刑法第一百七十六条规定，【非法吸收公众存款罪】非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。第二、本案是破坏金融管理秩序，并非有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的。本案是非法吸收公众存款，胡**的行为，没有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的主观恶意。第三、本案情节轻微，没有严重后果。胡**并没有上下拉拢客户吸收存款，大肆挥霍，阔手阔脚，置老百姓的财产安全不管不顾，引发群体性事件。第四、胡**没有前科。胡**一项遵纪守法，没有任何犯罪记录甚至违法记录。第五、没有证据证明胡**取保候审之后发生危险。胡**被取保候审之后不会发生社会危险，也没有证据证明胡**取保候审之后会有危害社会的行为。采取取保候审没有任何问题，胡**的家属愿意提供任何担保，胡**本人也愿意遵守取保候审期间犯罪嫌疑人的所有规定，严格约束自己。综上所述，我们认为，取保候审制度是公民的一项自由权利，只要申请人向司法机关提出申请，并就该申请依法提供担保，司法机关就应当相信申请人的承诺，如果违背承诺犯罪嫌疑人就会得到更大的法律制裁。我们坚持认为，胡**的行为不符合必须逮捕的必要条件，采取取保候审更符合刑事诉讼法的规定，请求贵院不予批准**路分局的逮捕申请书，以维护犯罪嫌疑人胡**合法权益，维护刑诉法保障人权的基本精神。金博大律师事务所杨鹏律师

随着大量劳动力的不断进入城镇，使得原本就紧缺的劳动岗位更加匮乏，在此情形下不少劳动力转向城乡结合部的一些非法用工单位寻求工作。这些单位基本就是三无私企，无名称、无营业执照、无合法登记，面对这样的用工单位相应的劳动保障机制也是缺失的，最基本的工伤保险都没有缴纳。那么在这样的非法企业当中职工受到工作伤害，应当如何维权？原告王祥在被告刘福贵的啤酒厂工作。2009年6月20日，因为时值盛夏，王祥在处理啤酒瓶的过程中，因啤酒瓶爆裂导致双手和脸部受伤，并接受住院治疗。王祥到劳动部门寻求帮助，劳动部门口头答复，因啤酒厂无营业执照，应按雇佣关系诉至人民法院。2009年7月15日，王祥向人民法院提起诉讼，要求被告按雇佣关系给付医疗费、误工费、护理费计20000元，并申请人民法院委托鉴定机构给予伤残等级评定，待鉴定结果确定后再追加伤残补助费、赔偿金。经查，刘福贵的啤酒厂前身系集体企业，2000年被吊销营业执照，后经刘福贵个人投资改制后继续生产，啤酒厂现有职工近百名，王祥的工作职责就是对废旧啤酒瓶进行消毒清理。这起啤酒厂非法用工引工伤导致的争议，法院能否直接受理？由此引申出了两种不同的意见：第一种意见认为，由于刘福贵没有办理营业执照，故不符合劳动法规定的企业用工主体资格，王祥与刘福贵不能形成劳动关系，只能形成雇佣关系，王祥以雇佣关系向人民法院起诉，人民法院应当依法受理，法院应适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定。第二种意见认为，王祥与刘福贵的啤酒厂形成事实上的劳动关系，本案系非法用工单位与相对人之间的工伤保险争议纠纷，应当适用《工伤保险条例》的规定由劳动仲裁部门先行仲裁。因此，法院不能先行受理工伤争议案件。那么非法用工单位的职工受到劳动伤害到底该怎么维权？应当依据什么维权？评析：首先我们来认识工伤的适用范围，工伤保险条例第二条规定，中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。该法第六十一条规定，本条例所称职工，是指与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的各种用工形式、各种用工期限的劳动者。第六十六条无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第一条根据《工伤保险条例》第六十六条第一款的授权，制定本办法。第二条本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。第八条伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照劳动争议处理的有关规定处理。《人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。由此得出，有些地方的仲裁委机械地要求当事人提起仲裁申请中的被申请人必须是具备营业执照的用人单位才能立案，该作法是错误的。在非法用工的案件中，用人单位没有合法登记，多数只能以业主自然人的身份提起仲裁。《工伤保险条例》第六十三条规定，无营业执照的单位的职工受到事故伤害的，由该单位向伤残职工给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于的工伤保险待遇；伤残职工就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法第三条一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。劳动能力鉴定按照属地原则由单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会办理。劳动能力鉴定费用由伤亡职工或童工所在单位支付

“安得广厦千万间，大庇天下寒士俱欢颜”，这句流传至今的诗词，仿佛已然不是遮风挡雨的概念，他更多的承载了当今社会男男、女女之间婚姻爱情的悲欢离合。面对居高不下的房价，不仅让我们在婚前对房子的归属问题大动脑筋，更让我们在离婚时争的面红耳赤。这一切在我国婚姻法解释三征求稿公布后，更在社会中荡起了不小的波澜。那我们今天也就这个话题探讨一下-------婚姻与房产2009年年初，30岁的袁文与相恋两年的女友邓芳，即将迈入婚姻的殿堂。作为袁文的父母高兴得不得了，孩子终于可以和“剩男”这个词汇分手了，还娶了一个可爱有加且小儿子六岁的儿媳妇。这邓芳平日里对袁文父母也是很孝顺，每到季节变换总会想到给二老添衣加被。也正是这个原因，可难为了本打算给儿子买婚房的袁文父母，一边是高企的房价，一边是乖巧的未来儿媳妇。最终他们二老还是决定买了房子只登记在儿子的名下，于是2009年五一，小两口热热闹闹的举行了婚礼，并且办了结婚登记手续。可这七零后偏遇八零后，在婚后实际生活中是叮叮当当整天的吵个没完，邓芳一气之下回到了娘家。脾气不小的邓芳是在怎么劝也不回去了。这刚结婚不到半年就回娘家住，邓芳父母脸面上就有点挂不住，考虑到就这一个姑娘，生了气总不能往娘家跑吧，再说自己家条件还算宽裕，于是就在邓芳单位附近买了一套小户型的现房送给女儿，并且直接给女儿办理了房屋权属登记。坏就坏在邓芳父母买的这套房子，邓芳自己出去一住更是无人看管，本来就才24岁朋友也多，索性玩儿个痛快。在这样的冷战中袁文首先熬不过了，打起了离婚的念头，可这财产怎么分呀？在和同事们分析后，觉得父母在婚前买的那房子理所当然是自己的，邓芳的房子那是婚后买的的有我的一半，也就抱着这个诉求，袁文起诉邓芳离婚了。在答辩期间邓芳也提出了自己的观点：婚前袁文父母买的房子，因为是我要和袁文结婚才买的，所以应该视为赠与双方属于共同财产，婚后自己父母买的小户型是属于我的个人财产。就这样，面对两套房产袁文与邓芳是争得不可开交。那么这一个婚前一个婚后买的两套房子到底属于谁的呢？待会儿，请杨律师就现行婚姻法给大家分析此案例中的财产该如何分割。分析：我想以两种方式，给大家探讨一下这个案例，首先就现行婚姻法进行分析。根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条的规定，“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。”该房产的所得根据是婚前袁文父母支付了所有购房款，并申请办理了房产证。而用于支付购房款的款项是袁文父母财产，这个财产并非“夫妻婚姻关系存续期间”所得，所以认定为夫妻共同财产事实依据不足，也于法无据，不符合法的本意。《婚姻法》司法解释(二)第二十二条第一款当事人结婚前，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对自己子女的个人赠与，但父母明确表示赠与双方的除外。所以可以得出袁文父母在儿子婚前为其购买的房屋，属于袁文个人财产，除非邓芳可以举证，袁文父母当时明确表示是给他们双方的赠与，否则邓芳的答辩是不能成立的。针对邓芳父母为女儿购买的小户型。《婚姻法》司法解释(二)第二十二条第二款规定当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与，但父母明确表示赠与一方的除外。这里就存在一个，父母如何表示赠与是一方的问题，这就需要看房屋权属登记是谁的名字，是一方还是双方。如果是一方就可以结合08年《房屋登记办法》当中的规定：即，“房屋权属登记同时注明夫妻二人的姓名，并标明“共有”的字样，应当认定为共同财产。如果只登记一方的名字，那么将不视为共有财产。”细心的听众可以听出来，在分析上述两套房产时，引用最多的法律词汇是“明确表示”。那么婚姻法解释三是怎么规定的呢？该解释三第八条规定婚后由一方父母出资购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可视为对自己子女一方的赠与，应认定该不动产为夫妻一方的个人财产。他就直接规定了婚后由一方父母出资购买的不动产，可视为对自己子女一方的赠与，应认定该不动产为夫妻一方的个人财产。没有了如何识别《婚姻法》司法解释(二)第二十二条第二款“父母明确表示赠与一方的除外”这一问题。纵观婚姻法解释三征求稿一共21条其中涉及财产的规定有15条，直接涉及房产问题的有5条。可以说我们的解释三征求稿很具有时代性，这同时也反映了尊重民意是立法的本质要求。我国《立法法》第五条明确规定，“立法应当体现人民的意志，发扬社会主义民主，保障人民通过多种途径参与立法活动。”积极探索公平的、开放的、多向度的社会利益表达渠道，为不同群体提供公平的利益表达的制度性平台，并且善于在不同利益群体的博弈中作出冷静、理性、睿智的立法决策，是我国立法走向的趋势。

调查被执行人财产的几点办案思路------------作者郑州杨鹏律师在民事案件执行实践中，强制执行指向的对象主要是财产。所以，被执行人的财产状况和财产给付能力是执行的基础，更是执行程序中的关键环节，只有掌握了被执行人的财产状况，才能认定其有无履行能力，进而决定应采取的执行措施。因此，被执行人财产状况的调查情况对案件能否顺利执行具有至关重要的意义。然而在实践中，多数被执行人并不配合法院的执行，而是主动的千方百计地转移、隐匿财产，给法院查明其财产状况增加了难度。所以，如何掌握被执行人的资产线索调查掌握被执行人的资产线索,是一项艰苦而细琐的工作。首先需要明确被执行人的资产范畴：被执行人包括自然人和法人。自然人和法人的资产（财产）形态不一，数量大小有差别，但大同小异。被执行人的资产（财产）包括：固定资产（动产、不动产）；现金；股权投资（上市公司股票、权证）；所购有价证券，包括金融债券、企业债券；预付款；到期和未到期债权；其它应收账款；无形资产，包括商标、专利、商誉，著作权，版权等。在明确了被执行对象之后,应对被执行人的情况作一基本的了解、分析,比如,被执行人的资产规模,资产主要形态,被执行人的性格特征、家庭成员及社会关系。如被执行人是法人,则要弄清基经营范围、业务规模、主要业务合作对象、企业效益,企业历史沿革、领导班子成员、特别是主要领导的个人情况。通过以上调查分析,目的是要弄清被执行人的资产分布面和可能的存放地点等情况。同时,尽可能多地掌握被执行人的相关资料,如个人身份证,企业营业执照、企业代码等,同时尽可能多地搜集被执行人可能的资产信息,如合作对象、投资等。有些信息,对外人是秘密,其实内部人都知道,只要稍作打听就能掌握。在掌握了以上情况后,可以被执行人所在地域为中心,对其进行拉网式排查：1、在当地房管局、土地管理局核查其名下的房地产；2、在当地人民银行调查其所开基本账户；在商业银行调查其所开的存款账户和其它账户。现在各大商业银行实行全国联网,只要提供姓名、身份证,便可知道被执行人在同一银行在全国各地的开户情况。3、通过上海、深圳两个证券交易所的证券登记公司,可以查清被执行人在全国任何一家证券公司证券营业部的开户和账上现金和股票数目情况。4、掌握其投资实业公司情况。可在被执行人有可能投资兴办实业公司的城市工商管理部门,用其名称“海选”其有无投资兴办的实业公司。现在全国许多地方的工商部门提供对外收费查询,只要提供投资人名称和证件号码,便可很快查到其名下的企业。但目前只能查到法人代表名下的企业,查股东还要作一些努力。5、在当地车管部门调查被执行人名下车辆。6、通过被执行人企业的财务和当地税务、工商和政府其它职能部门,调查其财务报表、企业盈利情况、企业资产明细等相关资料。在查清被执行人财产基本状况后，可以申请法院执行庭进行搜查，强制措施中对财产的搜查，是指被执行人未履行法律文书确定的义务并转移、隐匿财产，拒绝按人民法院的要求提供有关财产状况的证据材料的，人民法院发出搜查令，对其住所或财产隐匿地进行搜查的行为。执行中，由于被执行人经济利益的驱动，往往不能如实的申报其财产和提供财产状况的证据材料，法院通过对被执行人的住所、企业的财务室、负责人的办公室进行搜查，能直接获取被执行人财产的有关证据材料。搜查时，首先责令被执行人对可能隐匿财产和有关财产证据材料的处所、箱柜自行开启，如不配合开启的，法院强制开启。由于搜查活动的场所在被执行人住处、办公处以及财产隐匿地，无法形成法庭上庄重威严的气氛，加之被执行人的抵触情绪，极易发生抗法事件。因此，开展搜查活动要严格程序、周密安排、细心全面，做到万无一失。总之,在其有可能存放资产的地方,都要摸一遍。需要特别强调的是,银行及相关职能部门对公民个人资料是保密的,一般不对外查询提供,对此,可确定一个范围,提交人民法院执行部门去核查。或采用其它办法获取。

非法经营罪包括哪些？非法经营罪包括非法经营食盐、非法经营烟草制品、非法经营电信业务、非法经营出版物等。而非法经营罪的量刑标准是怎么样？他们有各自的量刑标准，要分别介绍。法律快车小编接下来为您详细介绍。一、非法经营食盐【五年以下有期徒刑、拘役、单处罚金法定基准刑参照点】非法经营食盐20吨以上不满30吨的，为拘役刑或罚金刑。非法经营食盐30吨的，为有期徒刑一年，每增加6吨，刑期增加一年。曾因非法经营食盐行为受过两次以上行政处罚，又非法经营食盐10吨的，为有期徒刑六个月，每增加2吨，刑期增加六个月。【五年以上有期徒刑法定基准刑参照点】非法经营食盐50吨，为有期徒刑五年，每增加10吨，刑期增加一年。曾因非法经营食盐行为受过两次以上行政处罚，又非法经营食盐25吨的，为有期徒刑五年，每增加10吨，刑期增加一年。【单位犯罪责任人员法定基准刑参照点】单位犯罪的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前述法定基准刑参照点量刑。【升格量刑特别规定】惯犯、利用委托代销食盐身份非法经营，依照前述法定基准刑参照点拟处罚金刑的，升格为拘役刑；拟处拘役刑的，升格为有期徒刑；拟处有期徒刑的，重处10%。二、非法经营烟草制品【五年以下有期徒刑、拘役法定基准刑参照点】未经烟草专卖行政主管部门许可，无生产许可证、批发许可证、零售许可证，而生产、批发烟草制品，具有下列情形之一的，为情节严重，法定基准刑为有期徒刑一年：（一）个人非法经营数额达5万元，或者违法所得数额满1万元；（二）单位非法经营数额达50万元，或者违法所得数额满10万元；（三）曾因非法经营烟草制品行为受过两次以上行政处罚又非法经营，数额达2万元的。【五年以上有期徒刑法定基准刑参照点】非法经营烟草制品情节特别严重的，法定基准刑为有期徒刑五年。三、非法经营电信业务【五年以下有期徒刑、拘役、单处罚金法定基准刑参照点】非法经营电信业务数额在150万元以内的，为罚金刑；150万元以上不满200万元的，为拘役刑；200万元的，为有期徒刑六个月，每增加5万元，刑期增加一个月。【五年以上有期徒刑法定基准刑参照点】非法经营电信业务数额500万元的，为有期徒刑五年，每增加10万元，刑期增加一个月。【单位犯罪责任人员法定基准刑参照点】单位犯罪的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前述法定基准刑参照点量刑。【升格量刑特别规定】惯犯、曾因犯罪被判刑或因非法经营受过两次以上处罚，拟处罚金刑的，升格为拘役刑；拟处拘役刑的，升格为有期徒刑；拟处有期徒刑的，重处10%。四、非法经营出版物【五年以下有期徒刑、拘役、单处罚金法定基准刑参照点】非法经营出版物数额10万元或者违法所得3万元或者经营报纸5500份或者期刊5500本或者图书2500册或者音像制品、电子出版物550张（盒）以内的，为罚金刑；非法经营数额10万元以上不足12万元或者违法所得在3万元以上不足4万元或者经营报纸5500份以上不足6000份或者期刊5500本以上不足6000本或者图书2500册以上不足3000册或者音像制品、电子出版物550张（盒）以上不足600张（盒）的，为拘役刑；非法经营数额达12万元或者违法所得4万元或者经营报纸6000份或者期刊6000本或者图书3000册或者音像制品、电子出版物600张（盒）的，为有期徒刑六个月，每增加犯罪数额3000元或者违法所得800元或者报刊200份或者图书20册或者电子出版物20张（盒）的，刑期增加一个月。【五年以上有期徒刑法定基准刑参照点】非法经营数额25万元或者违法所得7万元或者经营报纸1.5万份或者期刊1.5万本或者图书5000册或者音像制品、电子出版物1500张（盒）的，为有期徒刑五年；每增加犯罪数额1万元或者违法所得1000元或者报刊300份或者图书50册或者电子出版物20张（盒）的，刑期增加一个月。【单位犯罪责任人员法定基准刑参照点】单位犯罪的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前述法定基准刑参照点量刑。【升格量刑的特别规定】惯犯、曾因犯罪被判刑或因非法经营受过两次以上处罚，拟处罚金刑的，升格为拘役刑；拟处拘役刑的，升格为有期徒刑；为有期徒刑的，重处10%。

陈国庆韩耀元宋丹《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)自2013年4月4日起施行。为便于司法工作人员正确理解和适用《解释》的相关规定，现对《解释》的主要内容解读如下:《解释》共15条，对盗窃罪“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，“多次盗窃”、“入户盗窃”、“携带凶器盗窃”、“扒窃”的认定，盗窃数额的认定方法，盗窃罪“其他严重情节”、“其他特别严重情节”的认定及盗窃罪特殊情形的处理等问题作了规定。盗窃罪“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的认定标准《解释》第1条共分四款，对盗窃罪“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的认定标准作了一般规定。第一款与1998年3月《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《98年解释》)的规定相比，盗窃“数额较大”的起点标准由原来规定的500元至2000元提高至1000元至3000元，“数额巨大”、“数额特别巨大”的起点标准由原来规定的5000元至2万元、3万元至10万元分别提高到3万元至10万元、30万元至50万元。主要考虑:作为多发性侵财犯罪，惩治盗窃犯罪既要考虑经济社会发展状况和人民群众收入增长情况，也要充分考虑人民群众的财产安全感、现实治安状况、刑罚适用总体趋势和与相关司法解释的协调。因此，本款规定一是根据居民人均收入增长情况，适当提高了一般盗窃罪入罪门槛;二是为体现罪责刑相适应原则，对“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准作了较大幅度提高。第二款规定:“各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。”这主要考虑，为维护国家法制统一，司法解释权应该由“两高”行使，不应将犯罪数额的解释权再授权地方司法机关。第三款规定，在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，应当根据受理案件所在地省级法院、检察院确定的数额标准认定。需要说明的是，适用本款规定的盗窃案件，一是发生在“公共交通工具上”;二是“跨地区运行”;三是“盗窃地点无法查证”。至于“受理案件所在地”，应根据有关规定确定。第四款明确了盗窃违禁品按盗窃罪处理的，以犯罪的情节轻重量刑。《解释》第2条规定了盗窃“数额较大”的特殊认定标准。在具备一些从严惩处的情形下，对盗窃罪“数额较大”的标准可以按照第1条规定标准的50%确定。本条规定，避免了盗窃罪“唯数额论”的不足，较好地解决了依法惩治社会危害性严重的盗窃犯罪问题，更好地贯彻了宽严相济刑事政策中从严的方面，是《解释》规定盗窃罪数额标准的一大特点。本条共列举了八项特殊情形。第一、二项规定“曾因盗窃受过刑事处罚的”、“一年内曾因盗窃受过行政处罚的”。第三项规定“组织、控制未成年人盗窃的”，主要针对组织、控制未成年人盗窃案件多发、社会危害性更为严重的实际情况。该项与刑法第262条之二组织未成年人进行违反治安管理活动罪存在一定的竞合，当组织、控制未成年人实施盗窃，依法应以盗窃罪论处时，定罪量刑的数额标准按一般标准的50%掌握。第四项规定“自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的”，主要考虑在突发事件发生地实施盗窃犯罪，造成危害后果更为严重。如在灾区盗窃受灾群众财物的，不仅侵犯了他人财产权利，还可能引起部分灾区群众不满情绪，引发社会不稳定因素。本项规定对盗窃犯罪发生的时间、地点均作出了具体的规定，界定为“突发事件期间”和“事件发生地”。第五项“盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的”，主要从注重保护特殊人群财产权利的角度出发作出规定。第六项规定“在医院盗窃病人或者其亲友财物的”，主要考虑，在医院这一特殊场所行窃，盗窃的往往是就医人员的“救命钱”，行为人主观恶性相对更大，客观危害也更为严重。实践中适用本项规定，应该把握盗窃行为发生地限定为“医院”范围，窃取对象是用于救治病人的财物。第七项规定“盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的”，由于救灾、抢险等救济款物属于特殊用途款物，一旦被盗不仅是财产上的损失，还可能造成严重危害后果，如在地震灾区盗窃食品、医药等救灾物资，不仅侵犯了国家和他人财产权利，还可能影响国家救灾工作的顺利进行。需要注意的是，盗窃特殊款物的，没有行为时间、地点限制，不论盗窃是否发生在灾害发生期间或者灾害发生地，只要被盗财物性质属于救灾、抢险、优抚等特殊款物的，均可适用本项规定。第八项规定“因盗窃造成严重后果的”，主要包括因盗窃引起被害人自杀、精神失常、伤残等严重后果的情形，为兜底条款。“多次盗窃”、“入户盗窃”、“携带凶器盗窃”、“扒窃”的认定2011年2月刑法修正案(八)增加规定“入户盗窃”、“携带凶器盗窃”、“扒窃”为盗窃犯罪。《解释》根据刑法的规定，没有对“多次盗窃”、“入户盗窃”、“携带凶器盗窃”、“扒窃”规定具体的数额标准，在第3条对这四类行为的认定作出规定。第3条第一款规定，二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。司法实践中应注意把握:一是盗窃三次以上，有时间限制，为“二年内”;二是三次盗窃行为并不要求均为“未经处理的”，如三次中有受过刑事处罚或者行政处罚的，也应该算在“三次”内。第二款规定，非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。第三款规定，携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。第四款规定，在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。一般认为，“随身携带”应该理解为一种实际的支配或者控制的占有状态。随身携带的财物包括被害人带在身上与其有身体接触的财物，以及虽未依附于身体，但置于被害人身边，可用身体随时直接触摸、检查的财物。需要注意的是，实施“多次盗窃”、“入户盗窃”、“携带凶器盗窃”、“扒窃”行为，构成犯罪不需要盗窃数额达到一定标准。但根据刑法第13条的规定，对于情节显著轻微，危害不大的上述行为，不应认定为犯罪。盗窃数额的认定方法《解释》第4条、第5条对盗窃数额的认定方法作出规定。与《98年解释》对各类涉案财物的数额认定都作出细致规定相比，上述两条作了较大的修改，主要根据当前对涉案财物价格的认证实践情况。第4条第一款第一项对一般性财物的价格认证作了原则性规定，明确“被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定;无有效价格证明，或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的，应当按照有关规定委托估价机构估价”。第4条第一款第二项至第五项对无法通过估价机构估价的财物数额认定作出了专门规定。主要考虑:一是《98年解释》的不少规定已不适应当前经济社会发展实际。如规定“黄金、白银按国家定价计算”、“不属于馆藏三级以上的一般文物，包括古玩、古书画等，按国有文物商店的一般零售价计算，或者按国家文物主管部门核定的价格计算”、“邮票、纪念币等收藏品、纪念品，按国家有关部门核定的价格计算”等，这些物品均不在政府定价之列，相关部门无权也未曾公布过“核定价格”。二是《98年解释》的有些规定难以实际操作。如规定“流通领域的商品，按市场零售价的中等价格计算;属于国家定价的……”、“农副产品，按农贸市场同类产品的中等价格计算”、“废品，按物资回收利用部门的收购价格计算”等。第5条对盗窃有价支付凭证、有价证券、有价票证的数额认定方法作出了明确规定。盗窃罪“其他严重情节”、“其他特别严重情节”的认定《解释》第6条对盗窃罪“其他严重情节”、“其他特别严重情节”作出规定。一是提档处罚的前提。与《98年解释》规定的“盗窃数额达到‘数额较大’、‘数额巨大’的起点”相比，修改为“数额达到本解释第一条规定的‘数额巨大’、‘数额特别巨大’百分之五十”，主要考虑，原来规定盗窃数额达到“较大”、“巨大”的起点标准，具有特定情形，即可提档处罚，过于严格。二是几种特殊的情形。删除了《98年解释》规定的“犯罪集团的首要分子或者共同犯罪中情节严重的主犯”、“盗窃金融机构的”、“流窜作案危害严重的”、“累犯”情形，修改完善为本解释第2条第三项至第八项，以及入户盗窃、携带凶器盗窃。盗窃罪特殊情形的处理1.盗窃情节轻微可不起诉或者免除处罚的情形。《解释》第7条对盗窃财物数额虽然已经达到了“数额较大”标准，但犯罪情节轻微，可以不起诉或者免予刑事处罚的情形作出规定。司法实践中需要注意:一是“可以不起诉或者免予刑事处罚”针对的是盗窃财物数额达到较大标准的行为，即已经构成盗窃犯罪的行为。二是本条列举的可以不起诉或者免予刑事处罚的四种情况，前提是行为人认罪、悔罪，退赃、退赔，结合全案情况来考虑，才可认为犯罪情节轻微。三是对于不起诉或者免予刑事处罚的，必要时由有关部门予以行政处罚。如果根据治安管理处罚法的规定应当处罚的，由治安管理部门予以相应的治安处罚。2.偷拿家庭成员或者近亲属财物的处理。《解释》第8条明确“偷拿家庭成员或者近亲属的财物，获得谅解的，一般可以不认为是犯罪;追究刑事责任的，应当酌情从宽”。与《98年解释》相比，一是将“自己家的财物”修改为“家庭成员的财物”;二是增加了“谅解”的规定;三是将“一般可不按犯罪处理”修改为“一般可以不认为是犯罪”。3.盗窃文物案件的处理。《解释》第9条明确了盗窃文物案件的定罪数额标准。一是与《98年解释》相比，相应降低了入罪标准，提高了量刑幅度。规定盗窃国有馆藏一般文物、三级文物、二级以上文物的，应当分别认定为“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。二是明确盗窃多件不同等级国有馆藏文物的，3件同级文物可以视为1件高一级文物。比如，盗窃了3件一般文物和2件三级文物，3件一般文物可视为1件三级文物，与另外2件三级文物一同可以视为1件二级文物，应当认定为盗窃“数额特别巨大”。三是对于民间收藏文物的数额认定方法，根据文物部门的意见，将《98年解释》规定的“按国有文物商店的一般零售价计算，或者按国家文物主管部门核定的价格计算”修改为“根据本解释第四条第一款第一项的规定认定盗窃数额”，即“有有效价格证明的，根据有效价格证明认定;无有效价格证明，或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的，应当按照有关规定委托估价机构估价”。4.偷开他人机动车的处理。《解释》第10条明确了偷开机动车辆的几种情形及处理，对《98年解释》第12条第三、四项规定作出调整和完善:一是根据有关方面意见，在第一项的规定中，删除了“为练习开车、游乐等目的”的规定，以避免客观归罪的争议，规定:“偷开机动车，导致车辆丢失的，以盗窃罪定罪处罚。”二是考虑到实践中对于为盗窃其他财物，偷开机动车当犯罪工具使用后，将偷开的机动车辆送回原处或者停放到原处附近，车辆未丢失的，是否也应将车辆价值计入盗窃数额，常存在认识分歧。本条分别列举了两项对有关情形予以明确:第二项规定，为盗窃其他财物，偷开机动车作为犯罪工具使用后非法占有车辆，或者将车辆遗弃导致丢失的，被盗车辆的价值计入盗窃数额;第三项规定，为实施其他犯罪，偷开机动车作为犯罪工具使用后非法占有车辆，或者将车辆遗弃导致丢失的，以盗窃罪和其他犯罪数罪并罚，将车辆送回未造成丢失的，按照其所实施的其他犯罪从重处罚。5.盗窃财物并造成财物毁损的处理。《解释》第11条明确了盗窃公私财物并造成财物损毁的处理。一是明确了“采用破坏性手段盗窃公私财物，造成其他财物损毁的，以盗窃罪从重处罚;同时构成盗窃罪和其他犯罪的，择一重罪从重处罚”。二是对盗窃行为未构成犯罪但损毁财物的，根据具体案件情况可能构成故意毁坏财物罪或者其他犯罪，明确“盗窃行为未构成犯罪，但损毁财物构成其他犯罪的，以其他犯罪定罪处罚”。6.盗窃未遂的处理。《解释》第12条对盗窃未遂应该追究刑事责任的情形作出规定。主要考虑，盗窃犯罪是侵财性犯罪，犯罪社会危害性主要通过窃取财物的数额体现出来;对于盗窃未遂虽未取得财物，但盗窃情节严重的，也应该依法追究刑事责任。本条第一款列举了盗窃未遂应该追究刑事责任的三种情形，即“以数额巨大的财物为盗窃目标的”、“以珍贵文物为盗窃目标的”、“其他情节严重的情形”。需要说明的是，对于“入户盗窃”、“携带凶器盗窃”、“扒窃”没有实际窃取财物的，是否需要追究刑事责任，应该根据具体案件情况综合认定:如以数额巨大的财物或者珍贵文物为盗窃目标，或者具有盗窃行为严重威胁到被害人人身安全等严重情节的，应当定罪处罚;结合全案情况，盗窃情节显著轻微危害不大的，按照刑法第13条规定处理，不应认定为犯罪。第二款明确了盗窃既有既遂又有未遂的处理原则，即“分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚;达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚”。7.单位组织、指使盗窃的处理。《解释》第13条明确了单位组织、指使盗窃的处理原则。2002年8月《最高人民检察院关于单位有关人员组织实施盗窃行为如何适用法律问题的批复》明确，单位有关人员为谋取单位利益组织实施盗窃行为，情节严重的，应当依照刑法第264条的规定以盗窃罪追究直接责任人员的刑事责任。近期制定的一些司法解释，如2011年8月“两高”《关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第8条、2012年12月“两高”《关于办理妨害国(边)境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第7条均作了类似规定。本条借鉴了相关规定，明确单位组织、指使盗窃，符合刑法第264条及本解释有关规定的，以盗窃罪追究组织者、指使者、直接实施者的刑事责任。《解释》第14条规定了盗窃罪判处罚金的标准，沿用了《98年解释》第13条的内容。《解释》第15条规定了解释的效力，明确废止《98年解释》;解释发布施行后，之前发布的司法解释和规范性文件与解释不一致的，以本解释为准。(作者单位:最高人民检察院法律政策研究室)