朱增凯

离婚纠纷管辖一、一般管辖在一般情况下依据“原告就被告”的原则，也即是由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。其中，公民的“住所地”是指公民的户籍所在地；公民的“经常居住地”是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。二、特殊管辖：1、下列民事诉讼，由原告住所地的人民法院管辖;原告的住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地的人民法院管辖：(一)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;(二)对下落不明或宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼;(三)对被劳动教养的人提起的诉讼;(四)对被监禁的人提起的诉讼。如果双方当事人都被监禁或劳动教养，被告被监禁或被劳动教养一年以上的，由被告被监禁或被劳动教养地的人民法院管辖;未超过一年的，由被告原住所地的人民法院管辖。2、对于夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地的人民法院管辖。若夫妻双方离开住所地均超过一年，一方起诉离婚的，由被告经常居住地的人民法院管辖;没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖。3、关于军人离婚诉讼的管辖问题。如果非军人对军人提起离婚诉讼，军人一方为非文职军人的，由原告住所地的人民法院管辖;军人一方为文职军人的，由被告住所地或被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖。如果离婚诉讼的双方当事人都是军人，由被告住所地或被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖。4、对于在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提起离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地的人民法院管辖。在国外结婚并定居国外的案件，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提起离婚诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后居住地的人民法院管辖。5、中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方向居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉，受诉的人民法院有权管辖。中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院提起离婚诉讼的，由原告或被告原住所地的人民法院管辖。

关于公房承租人死亡后如何确定新承租人的问题鉴于最近有几个客户咨询本律师公房承租人死亡后如何确定新承租人的问题，本律师将相关规定进行整理，希望能够帮助大家。一、依据《上海市房屋租赁条例》和上海市房屋土地资源管理局《关于贯彻上海市房屋租赁条例的意见(二)的通知》的相关规定，公有居住房屋承租人死亡的，其生前的共同居住人在该承租房屋处有本市常住户口的，可以继续履行租赁合同；其生前的共同居住人在该承租房屋处无本市常住户口或者其生前无共同居住人的，其生前有本市常住户口的配偶和直系亲属可以继续履行租赁合同。在该承租房屋处有本市常住户口的共同居住人，应当协商确定承租人；无法协商一致的，出租人应当在原承租人的配偶、子女、父母和其他直系亲属之间，按顺序确定承租人。二、上海市高级人民法院关于审理公房承租权确定及使用权转让纠纷案件若干问题的意见（沪高法民一[2004]44号）市第一、二中级人民法院民一、二庭，各区县法院一、三、四庭，各人民法庭：为统一公房承租权确定及使用权转让案件的审理，经与有关部门研究，现对以下问题进行解答：一、公房原承租人死亡，相关人员对承租权确定产生争议，直接诉讼至人民法院时，人民法院是否受理？答：根据上海市的有关规定，公有居住房屋的承租人死亡后，其生前在本处有本市常住户口的共同居住人，或者没有符合上述条件的人员，其生前具有本市常住户口的配偶和直系亲属，有权继续履行租赁合同。我们认为，公房租赁关系首先是一种合同关系，当事人享有自主选择合同相对人的权利。该权利未经授权，他人不得代行。因此在数人同时有权继续履行租赁合同，且无法协商一致的情况下，应当由作为出租人的公房产权单位或国家授权经营管理公房的单位从中予以确定。当事人直接诉讼至人民法院要求确定的，不予受理。但当事人对出租人确定的承租人资格提出异议而诉至法院的，人民法院可予受理。诉讼中，对承租人资格有争议的各方为案件的原、被告，出租人为无独立请求权的第三人。安全审理以维持出租人的确定为原则，除非原先有证据证明出租人所确定的承租人明显不符合《上海市房屋租赁条例》及相关意见要求的，人民法院可判决撤销，依法重新确定。二、公房原承租人死亡后，除了在该处有本市常住户口的共同居住人可继续履行租赁合同外，还有哪些共同居住人可继续履行租赁合同？答：根据《上海市房屋租赁条例》第四十一条第（二）项，及上海市房屋土地资源管理局《关于贯彻实施的意见（二）》第十二条之规定，公有居住房屋原承租人死亡的，其生前的共同居住人必须在该处有本市常住户口，才可以继续履行租赁合同。这是因为，原有公房配给制度主要是为保障承租人家庭成员的居住利益，有户口的共同居住人一般是原承租人的近亲属，属于原公房配给制度的保障范围。然而，随着情况的不断发展，我们认为，符合下列情形的人员也可具备继续履行租赁合同的资格：1、在本市无常住户口，但因与原承租人或同住人结婚而在该公房内实际居住生活一年以上的；2、因服兵役、就学、服刑等原因，户口迁出原承租人生前承租公房，但在原承租人死亡前实际居住生活于该公房内，且在本市无其他住房，或虽有其他住房但居住困难的；3、因居住困难等原因租赁他处住房或借住他处而搬出原承租人生前现承租公房，但户口未迁出的。三、当事人签订公房使用权转让合同后，以未经出租人同意为由诉请确认转让合同无效的，应如何处理？答：公房使用权转让实质为公房租赁权的转让，其法律性质为公房租赁合同中承租人权利义务的有偿性概括移转。依《合同法》规定，承租人概括移转租赁合同的权利义务，应征得合同另一方当事人即出租人的同意，包括事先同意或事后认可。实践中，基于下列情形之一即可表明出租人已事后认可公房使用权之转让，公房使用权转让合同可确认为有效，当事人诉请确认无效的，不予支持：1、原承租人转让前未征得出租人之书面同意，但出租人事后办理了公房承租户名变更手续的；2、原承租人转让前未征得出租人之书面同意，但受让人已实际入住，并以承租人的意思缴付租金，出租人也予以收取的，应依据诚实信用原则，推定出租人已经知道或应当知道承租权已转让，并事实上认可了该转让行为。四、当事人以转让公房使用权时未经在该处有本市常住户口的共同居住人同意为由，诉请确认公房使用权转让合同无效的，应如何处理？答：根据《上海市房屋租赁条例》第三十八条第二款之规定，公房承租人转让承租权应事先征得在本处有本市常住户口的共同居住人的同意。因此，公房承租人处分其承租权的自由受共同居住人意思表示的限制，在未经共同居住人同意的情况下，从维护居住生存利益角度出发，原则上应确认该转让合同无效。但对于受让人已实际入住公房的，也应本着尊重现状的精神，合理保护受让人的交易安全利益。故实践中，可区分下列情况分别处理：1、原共同居住人忆搬离公房，受让人已实际入住该公房的，表明原共同居住人已以事实行行为同意承租人转让其公房承租权，当事人再以未经同居住人同意为由诉请确认公房使用权转让合同无效的，不予支持；共同居住人有证据证明其搬离系基于转让人欺诈等行为所至，其原有的居住利益损失可另行向转让人主张赔偿；2、受让人尚未实际入住公房，未搬离公房的共同居住人有证据证明转让人未经其同意而转让该公房使用权，或忆搬离公房的共同居住人有证据证明其搬离系基于转让人欺诈等行为所致的，则该转让合同无效，受让人因此产生的损失可另行向转让人主张赔偿。2004年9月28日北京汉卓（上海）律师事务所朱增凯律师

离婚诉讼中夫妻感情破裂的认定标准《婚姻法》第32条第2款规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(一)重婚或有配偶者与他人同居的；(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；(四)因感情不和分居满二年的；(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。”在诉讼实务中法院应当判决离婚应考虑的因素主要有：一、重婚或有配偶者与他人同居1、重婚行为的认定标准《刑法》第258条规定：“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而与之结婚的，处二年以下有期徒刑或者拘役。”构成重婚有两类，第一类是有配偶的人，又与他人登记结婚，或者与他人以夫妻名义共同生活的；第二类是明知他人已有配偶的人，又与之登记结婚，或者以夫妻名义共同生活的。第二类人构成重婚要求是“明知他人已有配偶”，事先知道，或者事后知道而继续保持婚姻关系，则属于“明知”。反之，不知道、受欺骗，则不构成重婚。认定重婚，关键要看是否构成另一夫妻关系。依据有关司法解释，重婚有两种情况：一是法律上重婚，指有配偶的人与他人登记结婚；二是事实上重婚，即有配偶的人与他人以夫妻名义共同生活。有以下情形之一的，应视为以夫妻名义共同生活：（1）有配偶的人与他人举行结婚仪式的；（2）有配偶的人虽未与他人举行结婚仪式，但以夫妻相称或者对外以夫妻自居的。以夫妻相称，除当事人间承认、日常生活间的称呼外，当事人同居生活，女方生病时男方以丈夫的名义签名、陪侍，女方生育孩子男方以父亲的名义在医院签字，当事人以父母的名义为子女庆祝满月等，也可以作为认定以夫妻相称的辅助证据。认定重婚，通常还需要取得周围群众、当事人亲朋戚友的证言，以证明周围群众认为当事人是夫妻。2、有配偶者与他人同居的表现形式及认定标准没有构成重婚罪的“包二奶”、姘居是婚姻法所指有配偶者与他人同居的两种主要形式。“包二奶”、姘居违反了婚姻法关于夫妻互相忠实的规定，侵害了合法配偶的权利。“包二奶”和姘居行为的性质与重婚相似，只是程度不同而已。（1）包二奶，通常表现为有配偶的男性以金钱、物质付给女方，双方保持较为稳定的同居关系或较为固定的性关系，女方一般只与对方保持这种关系。严重的“包二奶”行为可能构成重婚，受到刑法的惩处，但大多数的“包二奶”行为没有达到重婚的程度。（2）姘居，是指有配偶的一方与婚外异性公开同居，共同生活，双方主观上没有以夫妻名义共同生活的目的，未构成重婚的行为。姘居当事人不以金钱、物质与性为交易目的，有的当事人还有一定的感情基础。从以上可以看出，有配偶者与他人同居行为有以下几个特点：一是当事人有较固定的住所；二是保持较稳定的性关系；三是断续或较长时间在一起共同生活；四是双方不以夫妻名义共同生活。同居与重婚的区别，在于同居没有形成婚姻关系，只是两个人在一起持续地共同居住生活，对外不以夫妻相称。有些人认为，有了非婚姻生子就能证明有同居事实的存在，其实这是不对的。因为对于构成同居有一定共同生活持续时间的要求，而一次婚姻外性行为就可能导致非婚姻生子的出现，因此，不能仅凭有了孩子就断定出轨方构成了同居。证明同居的存在也是一件相对困难的事，首先，要有证据证明同居双方居住一处，且已共同居住了较长一段时间，比如二三个月等。3、重婚和有配偶者与他人同居的行为在离婚时应负的责任（1）损害赔偿。重婚、有配偶的人与他人同居导致离婚的，无过错方可以向过错方请求损害赔偿，包括财产损害和精神损害赔偿。（2）离婚时分割财产和确定子女抚养权归属时，无过错方应得到照顾。如对夫妻关系存续期间购买的房改房，离婚时，如果是过错方取得房屋产权的，过错方应给予无过错方按该房屋市场价一半金额以上的补偿，或对产权按照顾无过错女方及子女作分割。对有证据证实固定资产或其他价值较大的财产，属于过错方购买给第三者的，应视为夫妻共同财产。二、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的特别提醒：虐待、遗弃家庭成员作为夫妻感情破裂的情形，不仅包括夫妻一方受对方虐待、遗弃，而且也包括受对方亲属虐待，或者虐待对方亲属，经教育不改，另一方对此不予以谅解的。1、家庭暴力、虐待、遗弃的认定标准（1）家庭暴力，《婚姻法解释(一)》第１条界定“家庭暴力”是指“行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定的伤害后果的行为。”家庭暴力直接作用于受害者身体，使受害者身体上或精神上感到痛苦，损害其身体健康和人格尊严。暴力行为的表现形式依照上述司法解释有殴打、捆绑、残害、强行限制及其他手段。前者即殴打、捆绑、残害、强行限制等实际上是属于身体暴力的范畴；后者即其他手段可包括语言暴力和性暴力。因为，后这两种暴力形式在婚姻家庭中都是客观存在的，它们是家庭暴力中除身体暴力外的另两种表现形式。家庭成员包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖孙、婆媳。因此，配偶一方对上述家庭成员所实施的暴力侵害都是家庭暴力。（2）虐待，是指故意折磨、摧残家庭成员，使其在肉体上或精神上蒙受侵害。虐待可能表现为积极的、作为的形式，也可能表现为消极的、不作为的形式；如打骂、恐吓、限制人身自由、不给饭吃、不给衣穿、患病不给治疗等。持续性、经常性的家庭暴力，就是一种积极的、作为的虐待。（3）遗弃，是指对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有抚养、赡养、扶养义务者拒绝抚养、赡养、照顾，情节较为严重的行为。遗弃是以不作为的形式出现的，应该履行义务而不履行，致使被遗弃人的权益受到侵害。2、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员应负的法律责任实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员而导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。情节较轻，造成轻微伤害的，受害者提出要求的，可以由公安机关按照治安管理处罚条例，对实施者进行警告、罚款、拘留等行政处罚；实施者造成家庭成员轻伤、重伤、死亡，构成犯罪的，由司法机关追究其刑事责任。三、有赌博、吸毒等恶习屡教不改的有赌博、吸毒等恶习的人，常常好逸恶劳、不务正业，既消耗了家庭财产，严重影响了夫妻互相扶养义务的履行，使夫妻之间在物质生活和感情生活上出现了严重障碍，夫妻共同生活所必须具备的条件已经丧失。因此，赌博、吸毒等行为是严重危害婚姻幸福、家庭和谐的违法行为。配偶一方有赌博、吸毒等恶习，经多次教育而屡教不改者，另一方起诉离婚的，经调解无效，一般法院会准予离婚。四、因感情不和分居满二年的夫妻因感情不和分居满二年，一般来说可以构成夫妻感情破裂的事实证明。"分居"是指夫妻间不再共同生活，不再互相履行夫妻义务，包括停止性生活，经济上不再合作，生活上不再互相关心、互相扶助等。那么是否分居满两年就视为感情破裂吗?分居有两种情况，一是因社会原因造成地理空间上的夫妻两地分居；二是由于感情不好，人为造成分居的。第一种情况，不能作为感情破裂的依据，第二种情况，如调解无效，应视为感情破裂。我国《婚姻法》第３２条第２款规定：＂人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。＂这一规定说明，我国诉讼离婚的法定条件的基本构成要件有两个方面：一是实质要件，感情确已破裂；而是程序要件，经调解无效。感情确已破裂，在离婚的法定条件中占主导地位，而调解无效，仅仅处于辅助地位。因此，我们可以分析得出婚姻法坚持诉讼离婚的唯一法定条件，即破裂主义原则。哪些情况下，法院可以判决离婚：参考最高法院1989年有关司法解释。最高人民法院于1989年11月21日颁布的《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》中所列举的14种可视为夫妻感情确已破裂的情形，凡与《婚姻法》没有冲突的，依然有参考价值。即：１．一方患有法定禁止结婚的疾病，或一方有生理缺陷及其他原因不能发生性行为，且难以治愈的。２．婚前缺乏了解，草率结婚，婚后未建立起夫妻感情，难以共同生活的。３．婚前隐瞒了精神病，婚后经治不愈，或者婚前知道对方患有精神病而与其结婚，或一方在夫妻共同生活期间患精神病，久治不愈的。４．一方欺骗对方，或者在结婚登记时弄虚作假，骗取《结婚证》的。５．双方办理结婚登记后，未同居生活，无和好可能的。６．包办、买卖婚姻，婚后一方随即提出离婚，或者虽共同生活多年，但确未建立起夫妻感情的。７．因感情不和分居已满三年，确无和好可能的，或者经人民法院判决不准离婚后又分居满一年，互不履行夫妻义务的。８．一方与他人通奸、非法同居，经教育仍无悔改表现，无过错一方起诉离婚，或者过错方起诉离婚，对方不同意离婚，经批评教育、处分，或在人民法院判决不准离婚后，过错方又起诉离婚，确无和好可能的。９．一方重婚，对方提出离婚的。１０．一方好逸恶劳、有赌博等恶习，不履行家庭义务，屡教不改，夫妻难以共同生活的。１１．一方被依法判处长期徒刑，或其违法，犯罪行为严重伤害夫妻感情的。１２．一方下落不明满二年，对方起诉离婚，经公告查找确无下落的。１３．受对方的虐待、遗弃，或者受对方亲属虐待，或虐待对方亲属，经教育不改，另一方不谅解的。１４．因其他原因导致夫妻感情确已破裂的。