朱学礼

贾**涉嫌故意杀人案二案辩护词审判长、合议庭：吉林关翔韵律师事务所，依法按受被告人贾**的委托，由朱学礼担任本案二审贾**的辩护人，下面发表如下代理意见：一、本案一审以被告人贾**为了试验制造的枪支威力而杀害被害人，犯罪情节特别恶劣，手段特别残忍，后果特别严重为由，并以被告人的身高为172厘米，被害人的身高为164厘米，是被告人近距离射击，所以推定贾**将枪口对准被害人的头部开枪，其行为构成故意杀人罪而判处贾**死刑，缺乏事实和法律依据：辩护人认为，本案判决贾**死刑存在以下疑点：第一、本案能够证明贾**杀人的直接证据，只有被告的供述，在一审写入判决书的28个证据中，没有任何人看到贾**开枪杀人的事实，显然本案一审在故意杀人事实的认定上采用的是孤证认定，这一孤证的认定在是否适用死刑及量刑上，应当慎重；第二、本案虽然有被告人枪击杀人的供述，一审认定是近距离所致，但贾**的身高据他自己讲是176厘米，而不是172厘米，这4厘米之差就能错过被害人的要害部位，而不致造成死亡的后果，且《侦察实验》未听到枪声。所以本案一审用有罪推定，违背了罪行法定，禁止有罪推定的原则，也违背了拟判处死刑案件定罪、量刑证据确实充分，得出唯一结论的原则。所以本案贾**不适宜处死刑。第三、本案不宜严惩：最大限度的化解社会矛盾，促进社会和谐，不宜把贾**持枪杀人，作为手段恶劣来理解，枪是杀人的工具，不是加重的情节，持枪是手段，目的和动机是抢劫也好、试枪也好，只开一枪，没有杀死或杀不死的目的，是一种无目性的伤人造成了死亡的后果，放任了结果的发生。从这一点上看，是间接的故意杀人，而不是直接故意，主观恶性不强。不为情节特别恶劣，手段特别残忍。所犯罪行严重，但不是罪行极其严重的犯罪分子，所以也不宜适用死刑。第四、本案证明贾**杀人事实的供述，辩护人在会见贾**时贾**一再强调，在公安机关讯问阶段，公安人员对其进行了刑讯逼供，并提出了证人出庭的申请，在此情况下，公诉人应提供可能判处死刑和无期徒刑被告人接受讯问时的全程录音录像来证实无刑讯逼供行为，这一事实对本案定罪和量刑有重大的影响。第五、本案贾**有六次笔录，有两次不是在看守所的讯问室所作，失去了证据的客观真实性。二、本案证据证明贾**患有精神病：第一、一审贾**无精神病的鉴定，证据不足：2012年3月8日，敦化市公安局刑警大队委托吉林省公安厅安康医院鉴定贾**作案时精神状态和有无刑事责任能力。安康医院仅以贾**第二次和第四次讯问笔录为基础，有选择性的引用讯问笔录的内容，并参照邻居、同事、管教、在押人员的个别反映，结合贾**现在的表面状况作出了贾**作案时精神正常，完全刑事责任能力的鉴定。事实上，贾**在公安机关的笔录有六次之多，贾**内在特质的变化不是从外部形态所能体现的，也不是安康医院从贾**的穿戴用肉眼看出来的。安康医院的鉴定并未用科学的技术手段，对贾**身体的特质作出检验和测试，未做“脑神经CT”，其鉴定结论只不过是通过上述证人证言和供述所作出的分析和判断，不能称之为鉴定，不能作为认定案件事实的依据。事实上，作案时的精神状态是否正常，只有对当时贾**的身体进行检验和测试才能认定。2011年12月16日案发时间，安康医院的鉴定时间为2012年3月19日，如今已时过境迁，此时间不能代替彼时间，安康医院何能对案发时的贾**的精神状态作出认定，很显然这份鉴定是没有科学依据的，不应被采信。第二、2011年12月16日案发前相关证据能够证明贾**患有精神病：2009年11月2日、2011年4月11日、2011年1月24日贾**分别在蛟河市人民医院、吉林省神经精神病医院（吉林省脑科医院、吉林省第三人民医院）进行了诊断：吉林省脑科医院眼动（EM）测定分析报告贾**NEM参考值大于等于28，反应探索分RSS(RSS1＋RSS2)参考值大于等于7（正常值为5.247）。不能排除其他精神障碍的可能，也不能排除精神分裂症缓解状态的可能，请结合临床分析。贾**的心率、明尼苏达多项人格个性调查表（MMPI）结果分析报告表明：贾**的人格分值为Sc77（精神分裂症量,正常为8）、Pd25（精神病态量，正常为4）、Ma74（轻躁狂量，正常为9）、Pt72（精神衰弱量，正常为7）。吉林省神经精神病医院脑科精神病专家王素芹诊断为：情感分裂症。所以本案如果真对贾**作身体检查和精神测试，是能查出贾**患有精神病的。第三、现有的证据能证明贾**姥爷庞慧川和的姨表妹董桂珍患有精神病，说明贾**的三代以内血亲有精神病史。现有的科学能够证明精神病具有遗传性，贾**有可能患上了精神病。而这一事实可以追溯到2004年他去蛟河医院看病时，这一切均发生在案发之前。故，本案贾**在案发之前已患上精神病有事实依据。三、被告人及其亲属积极同被害人亲属进行协商，在一审判决后，二审开庭前达成了刑事和解协议，被害人亲属表示不再追究贾**的刑事责任，并对其表示谅解，双方签有《刑事案件被害人谅解备忘录》，被害人亲属收款5万元，附有收条。综上所述，本案的故意杀人的事实存在疑点，被告人贾**又患有精神病，应为限制行为能力人，《中华人民共和国刑法》第十八条第三款尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。《最高人民法院关于适用的解释》法释〔2012〕21号第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》法发（2010）9号第23条被告人案发后对被害人积极进行赔偿，并认罪、悔罪的，依法可以作为酌定量刑情节予以考虑。最高人民法院副院长张军《在全国法院刑事审判工作会议上的总结讲话》一、切实贯彻落实宽严相济刑事政策第三、……对严重刑事犯罪，以法严惩的同时，必须重视宽以济严，对其中具有自首、立功、从犯、真诚悔过等法定和酌定从宽处罚情节者，要以法、依政策济之以宽，以落实罪行相适应的刑法基本原则，收分化瓦解犯罪分子之效。故，本案辩护人提出从轻或减轻处罚被告人有事实和法律依据。辩护人：朱学礼二0一三年三月十四日

黑**江**煤矿业集团股份有限公司**分公司诉李**等合同纠纷案一审代理词审判长、合议庭：吉林翔韵律师事务所受黑**江**煤矿业集团股份有限公司**分公司（下称**分公司）的委托，由朱学礼担任本案**分公司的代理人，下面对本案提出如下代理意见：一、关于本案的基本事实1999年2月29日**分公司与**供应处签订了全年第一季度供煤1200吨的《煤碳购销合同》，按合同约定，**分公司应将1200吨煤发往四平供热公司，1999年2月29日，**市**物质供应处（下称**供应处）与东海煤矿签订的《煤碳购销合同》，该合同内容：销方为东海煤矿，购方为**公司，收获单位为四平供热，发站为鸡东，到站为四平。该合同同时约定：1999年第一季度供货1200吨，吨价为140元，调车费每吨5.76元，道口监护费每吨0.4元，矿运车板交货，矿方办理手续，购方对质量、数量有异议，须在货到后10天提出；结算单位为**矿和**公司。1999年3月2日和3月3日**分公司按与**物资供应处《煤碳购销合同》约定将托号为05—81和05—83，共40车、2452吨煤，发给了四平供热，并于1999年3月18日和3月22日将40车煤的发票和增值税票据开给了**公司，**公司认为自己没有收货，不应把票据开给自己，应将发票开给四平供热，遂将票据退回。四平供热公司承认收到通过**公司发来的托号为05—81和05—83号的40车，2452吨煤，该煤款于1999年9月15日被昌图经销处取走。二、本案的法律关系1998年—2000年之间，**分公司分别通过昌图公司和**公司向四平供热公司供煤，并分别与昌图公司和**公司结算。本案托号为05—81和05—83号40车2452吨煤是通过**公司发给四平供热的，按合同约定，结算单位是**公司和**公司。该托号原煤从签订合同，到结算与昌图公司没有任何法律关系。昌图公司作为收货单位应向直接与**公司结算，因为**公司是合同的相对人，之后**分公司便将发票、货运发票、增值税发票交给了**公司，但**公司以未实际收到货物为借口，拒绝给付货款和运费；并说**公司你应去找实际收货人四平供热公司索款，便将**分公司开给**的票据退给了**分公司，但**分公司只收回了发票和增值税发票，40张铁路货票未收回。发给四平市热力有限公司（下称四平热力公司）与昌图县朝阳煤炭经销处（朝阳经销处）李**无关，李**从四平热力公司取走此款没有事实和法律依据：1999年9月15日朝阳经销处李**带着40张、40车、2452吨的铁路货票和朝阳经销处的发票到四平有限公司将款取走。作为朝阳经销处的李**与**分公司，没有合同关系，以往的经销账早以结清；与四平有限公司经营往来账也已结清；三方互不存在以往账款未结算清的情况。唯独这40车煤款，是夸越三方的独立账目。且李**承认此款系从四平热力公司领取的**分公司40车煤款。作为合同的相对人**公司对本案的40车煤款和运费应当承担合同的付款义务；作为四平热力公司是实际收货人，不论将款付给谁都不能免除支付对价的义务；作为个体的朝阳经销处虽然已经歇业，但取走了不属于自己的货款，其取得该款即没有合同依据也没有法律依据，承担返还货款的给付义务成为业主的不可推御的责任。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按着约定全面履行自己的义务。第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。《中华人民共和国民法通则》第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。最高人民法院关于贯彻执行《《中华人民共和国民法通则》第131条返还的不利益，应当包括原物和原物所生的孳息。故，**分公司要求上述三方连带承担给付货款和运费的义务，并承担未付款而违约给**分公司造成的利息损失，有事实和法律依据。代理人：朱学礼二0一二年月日黑**江**煤矿业集团股份有限公司**分公司诉李**等合同纠纷案证据目录一、诉讼主体资格的证明1、黑**江**煤矿集团股份有限公司**分公司（下称**公司）主体：**煤证券发【2006】19号、**股政发【2009】7号文件证明：黑**江**煤矿业集团有限责任公司**分公司东海煤矿权属归黑**江**煤矿业集团股份有限公司**分公司2、李**（1）1998年5月29日李**申请注册的昌图县朝阳煤炭经销处《营业执照》（来源于昌图县工商行政管理局，下称昌图公司），性质为个体工商户（2）2001年9月3日李**将昌图县朝阳煤炭经销处更名为昌图县东海煤炭经销处的《营业执照》和《申请变更登记事项》表（来源于昌图县工商行政管理局）3、四平热力有限公司四平热电供热管网建设管理处变更为四平热力总公司；四平热力总公司变更为四平热力有限公司工商档案变更表（来源四平市工商行政管理局，下称四平供热）证明：原四平市供热管理处现已变更为四平市热力有限公司。二、1999年2月29日，**市**物质供应处（下称**供应处）与东海煤矿签订的《煤碳购销合同》证明：1999年**发给四平供热的煤应由**矿和**公司结算，不应由昌图供应处去四平供热来结算。内容：销方为东海煤矿，购方为**公司，收获单位为四平供热，发站为鸡东，到站为四平，1999年第一季度为1200吨，吨价为140元，调车费每吨5.76元，道口监护费每吨0.4元，矿运车板交货，矿方办理手续，购方对质量、数量有异议，须在货到后10天提出；结算单位为**矿和**公司。三、货票40张证明：李**去四平供热取款所用的货票是**分公司发给四平供热公司40车，2452吨的发票。内容：发站鸡东，到站四平，托运人**公司，收货人四平供热，总数量2452吨。发货日期为1999年3月2日至3日。四、**分公司开给**公司票据10张证明：**公司承认此40车煤是通过**公司发给四平供热的，与昌图公司无关。内容：到站四平，收货单位四平供热；购货单位**公司；车数40，运费179749.89元，煤数2452吨。五、0002914号辽宁增值税专用发票证明：昌图公司将**分公司通过**公司发给四平供热公司的40车，2452吨煤以每吨126.5元的价格取走。内容：时间是1999年9月15日六、对账协议书（来源：2005年7月28日**市城子河区人民法院（2005）城商初字第1—2号卷宗）：证明：**市**物资供应处未收到**矿务局东海煤矿发给四平市供热管理处40车煤。内容：2005年7月28日前**矿务局东海煤矿与**市**物资供应处购销合同往来对账，差两笔收货人为四平市供热管理处，合计煤款为523029.89元，**市**物资供应处不承认1999年3月18日托号为5-81，10车617吨，131610.66元和托号为5-83，30车1835吨，391419.23元的煤款。此两笔货物没收到，经查发票于1999年3月22日已开给**市**物资供应处（来源：2005年7月28日**市城子河区人民法院（2005）城商初字第1—2号卷宗）。七、李**和时柏松在黑**江省**市城子河人民检察院四份询问笔录：证明，昌图公司李**从四平供热取走了**公司通过**公司发给四平供热公司的40车煤款。（1）2008日12月23日黑**江省**市城子河人民检察院对李**的询问笔录（申请人民法院调取）：证明：李**承认东海煤矿1999年3月3日发的煤不是发给昌图县朝阳煤炭经销处的，只不过是一个叫武云凯的人找我，我给出的增值税发票，他去结算后把款交给了我。内容：从1999年至2002年一直同四平供热处有业务往来，我经销处往四平供热处售煤，这2452吨煤不是我经销处销售给四平市供热处的，是四平市干个体的武云凯找我让我给他开张增值税发票，金额350501.14元税率为13%，税额40323.14元，武全额交给我。（2）2008日12月26日黑**江省**市城子河人民检察院对李**的询问笔录（申请人民法院调取）：证明：根据对李**的询问证实，1999年3月3日昌图县东海煤炭经销处除1999年3月3日东海煤矿往四平供热管理处发40车煤2452砘，没有结算外，其与东海煤矿的业务往来已经结清，东海煤矿并没有给昌图县东海煤炭经销处开具增值税发票。内容：1997年至2002年我任昌图县朝阳煤炭经销处经理，2001年单位名称变更为昌图县东海煤炭经销处，1998年至2000年与**矿务局有业务往来，2000年时我同东海煤矿最后一次对账，我公司已不欠东海矿账了，1999年3月3日东海煤矿往四平供热管理处发40车煤2452砘是我同东海煤矿结算，唯独这笔没有给我开增值税发票。（3）2009年7月2日黑**江省**市城子河区人民检察院对李**的询问笔录（申请人民法院调取）：证明：李**在同东海煤矿已结清账款的情况下，凭自己出具的发票及铁路发车货票去四平供热管理处结算的40车煤款，且收入自己囊中。内容：1996年我同东海煤矿有业务往来，1996年开始辉南县第二煤炭物质供应处（当时我任供应处法人代表），同东海煤矿为业务，从东海煤矿购煤，1998年初，我个人又注册了辽宁省昌图县朝阳煤炭经销处，继续同东海矿进行购煤业务往来。这几年的业务我都有财务记载，1998年我离开公司后，财务账由当时会计保管。1998年初东海矿发给四平供热管理处的40车煤（共2452吨煤是我从四平供热管理处结算的，东海煤矿一直没给我开过这40车煤的发票，我拿铁路发车货票及我公司出具的发票同四平供热处结算的煤款。铁路发车货票东海矿的销售员交给我的，具体是谁记不清。八、法庭审理笔录证明：李**承认40车煤炭事实和款项，事实有，款项也对，只是欠我们发票。证据提供人：黑**江**煤矿业集团股份有限公司**分公司代理人：朱学礼二0一二年九月十八日

新特药业公司股东会决议无效案听证代理词吉林省高级人民法院：吉林翔韵律师事务所受李克威等人的委托，由朱学礼担任本案听证会的代理人，下面将代理观点陈述如下：一、二审法院均以原、被告双方承认该股东会决议虚假、不具有真实性，无异议为由，且该《股东会决议》已经公安机关确认虚假，再经人民法院确认无效、已无意义为名，驳回了原告请求确认《股东会决议》无效的请求。对该《股东会决议》不具有真实性、内容虚假的事实，各方均无异议，但是该《股东会决议》的存在，对新特药业公司和全体股东产生了巨大的影响，下面我们来做一下具体的分析：首先，该股东会决议不是原、被告双方制作的，而是案外人吉林市吉尔吉药业有限责任公司利用掌管新特公司的公章的机会制作的，目的就是为了转移新物药业的房产，吉尔吉公司正是利用这个虚假的《股东会决议》和与曲明签订的《房屋买卖协议》将新特药业公司位于吉林市文届街重庆路103号、建筑面积1310.81平方米的房产和座落于吉林市昌邑区站产街重庆路161号、面积为414平方米的两处房产转让给了案外人曲明，并且将该两处房产过户在曲明名下，没有该《股东会决议》吉林市房产管理局是不会将新特药业的上述两处房产过户给曲明的，因为，该《股东会决议》是改制企业房产过户的必要资料，可见，该虚假的《股东会决议》的存在，改变了新特药业两处房产的产权，使全体股东失去了两人处房产，而且全体股东的股权也随着房产的转让变成了零，也使公司的10万元国有股失去了股权。其次，这一虚假的《股东会决议》不仅对房产登记产生了效力，也对公司内部登记产生了效力，对工商登记备案也同样产生了效力。它的存在不仅能对抗内部登记也能对抗外部登记，从这一意义上讲，不仅损害了新特药业全体股东的利益，也损害了国家的利益，公司法第22条第一款公司股东会或者股东大会、董事会决议内容违返法律、行政法规的无效。第四款公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。依据上述法律规定和事实，案外人吉尔吉公司制造出了虚假的《股东会决议》其内容违法，应当由人民法院作出该《股东会决议》无效的的裁定，其他任何机关都无权对公司的《股东会决议》作出是否有效的认定。一、二审法院将确认股东会决议无效的行为推给了公安机关，推给了原、被告双方，是违背公司法第22条规定的，是完全是错误的。公安机关出具《股东会协议》虚假的证明，不能代替法院的判决，当事人的承认《股东会协议》不真实的事实，不能到房产部门办理变更登记，因为其他任何机关的行为都不能代替法院的裁判。一、二审法院不能拒绝对该《股东会决议》是否有效作出认定，否则新特药业公司就无权向公司登记机关和房产管理机关办理撤销和变更登记，这不是没有意义而是意义重大，涉及到新特公司几千万资产的非法转让问题。一、二审法院对虚假的《股东会决议》违法性不予确认，目的就为了维持案外人曲明和吉尔吉公司签订的《房屋买卖协议》的效力，有意坦护非法行为，违背了司法公平、正义的原则，如此让非法的行为继续危害下去，实质上就是枉法裁判，纵容违法行为的继续发生。，我们全体股东坚决要求人民法院对该《股东会决议》是否有效作出认定，而不是只承认虚假而不予认定。代理人：朱学礼二0一三年四月二十四日