熊云霞

宁波市北仑区人民法院民事调解书（2015）甬仑民初字第1438号原告：宁波市鄞州XXXX科技有限公司（组织机构代码：778207XX-X）。住所地：宁波市鄞州区钟公庙街道贸城西路XXX号XX室法定代表人：金XX，该公司总经理。委托代理人：熊云霞，浙江鑫目律师事务所律师。被告：宁波XX置业发展有限公司（组织机构代码:610278XX-X）,住所地：宁波市北仑区新大路XX号。法定代表人：王XX，该公司董事长。委托代理人：周XX，浙江XX律师事务所律师。本院于2015年7月9日受理原告宁波市鄞州XXXX科技有限公司与被告宁波XX置业发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，依法由审判员周利明主持进行了调解。原告宁波市鄞州XXXX科技有限公司起诉称：2005年3月13日，原告与被告签订《**花园三期智能化工程工程承包合同书》，约定由原告承包被告开发的**花园三期智能化工程。此后双方陆续签订《销售中心网络、安防工程承包合同书》、《**双语幼儿园弱电工程承包合同书》等。上述合同条款均一致，其中第六条约定，设备安装调试完成并经业主验收合格后，被告支付合同总价的95%，设备安全运行一年，被告支付合同总价的5%。2013年2月26日，为明确工程款的有关问题，原被告双方签订了《决算协议》：1、被告尚需向原告支付工程款150万元人民币；2、被告应于2013年7月底向原告支付弱电工程款人民币30万元，其余120万元支付时间按以下二个方式中早者为准--被告取得“**花园”四期预售许可证后15个工作日或2013年12月31日。但被告亦未按约履行。2015年2月12日，原告通过代理律师向被告催讨，但仍未得到被告的合理答复。现起诉，请求判令：1.被告支付原告工程款XXX万元；2.被告支付自2013年8月1日至实际履行之日按银行同期贷款利率计算的利息。在审理过程中，经本院主持调解，双方于2015年9月29日自愿达成如下协议：一、被告宁波XX置业发展有限公司应于2015年10月10日前一次性支付原告宁波市鄞州XXXX科技有限公司工程款XXX万元，原告自愿放弃其他诉讼请求，上述款项履行完毕后，双方就本案**花园三期智能化等工程项下再无争议；二、如果被告未能按照上述约定履行，原告有权主张工程款XXX万元并立即申请强制执行；三、本案受理费11300元，减半收取5650元，由被告宁波XX置业发展有限公司负担。双方当事人一致同意，本调解协议自双方在调解协议上签名或捺印后即具有法律效力。上述协议，不违反法律规定，本院予以确认。审判员周利明二0一五年九月二十九日本件与原本核对无异代书记员汪黎黎

案号：（2014）甬海商初字第118号受理法院：宁波市海曙区人民法院当事人：原告---上海YS实业有限公司，委托代理人—熊云霞律师被告---宁波YC塑业有限公司，委托代理人---上海某律师事务所律师案件事实：原被告双方自2011年开始合作，由原告向被告供应各种包装纸箱、塑料箱、中空板以及各种包装附件。双方之间没有签订任何书面合同。原告向被告供货时，被告在送货单上签字。双方在一定的时间内对货款进行结算。收到货款后，原告向被告出具发票。从2012年9月开始，被告开始拖欠货款，直至2012年12月底，被告累计拖欠货款322167.5元。被告答辩：被告没有与原告进行交易，而是与代某进行业务往来。代某与原告老板是亲兄弟关系，且代某与原告之间没有任何聘用关系。被告只是与代某发生买卖合同关系。之所以由原告开具发票，是因为代某没有公司，不能开发票，所以借用原告公司的名义开具，双方的货款已经结清，被告不欠任何一方货款。本案争议焦点：本案的实际交易主体是原被告双方还是代某与被告？裁判结果：法院经过对原被告双方的证据进行分析，认定：原告提供的送货单、增值税发票、汇款凭证等能够相互印证，证明原、被告之间存在买卖合同关系的事实，双方之间的合同成立并有效。被告抗辩称代某是合同法院不予采信。扣除被告后来支付的货款13万元，判决被告向原告支付货款本金166337.5元，并按银行同期贷款利率支付利息。律师分析：本律师在拿到对方答辩意见后，针对被告的答辩，收集了原告给代某发工资、宁波市镇海区的调解书、代某经手的原告与其他企业合同、发票、短信等证据证明代某只是当时原告公司的业务经办人员，而并非真实的合同主体。所有这些证据与原告立案时提交的增值税发票、被告付款凭证等相互印证。从而使法官确认原被告双方之间的合同关系，达到胜诉的结果。

案号：（2014）甬鄞江民初字第159号受理法院：宁波市鄞州区法院（鄞江法庭）当事人：原告黄某，代理律师—浙江鑫目律师事务所熊云霞律师被告：高某，代理律师—浙江某律师事务所律师被告：Y保险股份有限公司宁波分公司案件事实：2013年9月6日，被告高某驾驶苏BBX号小型客车在鄞州区云林中路秋实路口同原告驾驶的鄞州309019号电动车发生交通事故，经过宁波市公安局鄞州分局交通警察大队事故认定，被告高某全责，原告无责。事故发生后，原被告被送往中国人民解放军第113医院接进行治疗，经医院检查确认，事故造成原告右胫腓骨下段粉碎性开放性骨折，右小腿挤压撕脱伤伴血管神经肌腱损伤等伤害后果。经宁波诚和司法鉴定所鉴定，事故造成原告九级伤残。经原告律师统计，造成原告除医药费之外的损失（包括伤残赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、住院伙食补助费、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、门诊医疗费、残疾辅助器具费等）共计158390.43元。被告高某在被告Y保险股份有限公司宁波分公司购买了交强险和30万商业险。案件结果：经原被告双方、代理律师、法官三方多次调解沟通，最终本案以调解结案，两被告共计赔偿原告（扣除医药费）各项损失共计143720元，并于调解当月领取款项。律师心得：交通事故本身法律关系不复杂，但交通事故并非处理起来很简单。交通事故涉及的赔偿项目比较多，对应的标准每年都在发生变化。所以，需要律师比较细致，针对每一项诉讼请求收集证据，并根据实际情况计算准确的赔偿金额。

文：熊云霞，浙江鑫目律师事务所律师企业作为一家经营主体，需要生产经营、需要宣传推广，任何的一个细节都涉及到法律问题，因此，企业一着走错即面临法律风险。因此，企业不仅要重视法律风险，而且需采取相应的措施对法律风险进行管理。全球企业法律顾问协会在《国有企业建立现代企业法律治理制度指南》中将法律风险分为：经营性损失、民事索赔、判决或裁决、行政或刑事处罚或制裁，企业资产受损、商誉受损、其他损害。针对这些法律风险，企业需要借助于专业的团队，对风险进行识别、评估，进而提出方案进行预防和控制，这就是法律风险管理。2011年2月6日《企业法律风险管理指南》正式颁布。该标准是企业进行法律风险管理的一个通用指南，企业可以根据本身的规模、实际情况来采取灵活的措施，以实现企业有序生产经营与风险合理管控的有效结合。‖企业可能面临的法律风险企业生产经营过程中，因为各自所涉领域的不同，所面临的法律风险也是各有不同的。但总体来讲，所有的企业都会面临以下几种法律风险：（一）劳动关系法律风险2008年《劳动合同法》的出台，进一步明确了企业与员工之间的权利义务。无论是在签订、履行劳动合同方面，如果没严格按照法律规定进行，都将面临法律风险。总的来说，企业在劳动关系方面的法律风险主要有：未签订书面劳动合同、未依法为员工购买各项保险、未及时支付劳动报酬和工伤待遇、违法解除劳动合同等。（二）商业合同法律风险企业必然每天面临签订各种买卖合同、租赁合同、服务合同等。而这些合同涉及不同合同领域的法律法规。总的来说，商业合同方面的法律风险主要有：合同效力、合同履行、合同解释、合同解除等方面的法律风险。不同的合同在某些方面会面临不同的法律风险，需结合具体情况再作详细分析。（三）知识产权法律风险商标、著作权、专利等均是大多数企业需要面对的问题。尤其是商标，对很多企业来讲，是多年来苦苦经营的无形资产。但如果企业在知识产权保护上工作没做好，将极容易被侵权，甚至商标被他人抢注。（四）产品或服务质量法律风险无论是生产产品还是提供服务，如果质量不合格，企业都将面临法律责任。《产品质量法》、《消费者权益保护法》及各项三包规定等，均要求企业在产品或服务方面能够保证消费者的人身、财产安全。如出现产品质量问题，轻则承担民事赔偿责任，重将面临行政处罚、刑事责任等。（五）企业管理结构的法律风险企业是一个个股东投资成立，股东之间、股东与管理层之间的法律问题，往往会影响到公司决策的形成。因此，捋顺股东之间、股东与公司之间的关系，明确区分管理职责，完善议事规则和程序对于避免企业内部矛盾意义重大。（六）财税、环保政策法律风险国家关于财政税收、环境保护的法律法规越来越严格，而且往往都伴随着严厉的处罚规定，尤其是环保方面，往往是一票否决。因此，企业在财税、环保等政策方面一定要有全面的认识，做好相关风险防范。（七）企业竞争法律风险《反垄断法》和《反不正当竞争法》对于企业来讲相对陌生。但近两年也出现了不少不正当竞争方面的案例。由此提示企业，尤其是一些处于竞争优势的企业，要注意防范相关市场竞争的法律风险。‖法律顾问的工作一、对法律风险进行识别，形成风险清单法律风险的识别，首先是查找企业各业务单元、各项重要经营活动、重要业务流程中存在的法律风险，然后对查找出的法律风险进行描述、分类，对其原因、影响范围、潜在的后果等进行分析归纳，最终生成企业的法律风险清单。法律顾问在对企业法律风险进行识别的时候，往往会根据实际情况采取不同的方法。一般情况下有问卷调查法、访谈调研法、情景分析法等。法律顾问在对企业的法律风险进行识别时，务必要对企业的实际情况进行全面、准确地了解，做出详细的风险识别框架，在框架范围内对法律风险进行层级划分，根据与企业了解到的情况去识别、校验，进而确认。通过层层把关，最终确认企业存在的法律风险，形成法律风险清单。二、对法律风险进行测评法律风险测评是指法律顾问针对已经识别出来的各类法律风险，就其发生的可能性，将给公司造成的损失及影响进行判断。法律顾问通过定向分析、整体综合分析等方法，从外部监管执行力度、内控制度完善与执行、我方人员相关法律素质、对方风险综合状况以及工作频次五个测评维度就风险行为发生的概率进行测评，进而根据法律风险水平的高低进行风险分级。针对不同级别的法律风险，采取不同的应对措施。三、法律风险控制在对企业可能存在的法律风险有了全面清晰的认识之后，法律顾问将根据企业的现实情况，提出相应建议对法律风险进行控制，避免给相应法律纠纷的发生。主要的措施包括：资源配置，风险意识及法律知识强化、明确职责权限及执行程序、对过程的监控以及相关专业审查等。企业通过对潜在法律风险的识别、评估及控制，能够确保企业尽可能在法律轨道上正常运作，从而避免重大法律纠纷对企业经营的不良影响。--------------------------------------------------------------------------------------------希望阅读更多关于公司法、合同法和企业法律顾问的朋友，敬请关注以下公众号：

在工业生产自动化的今天，机器设备存在质量问题，从而导致买卖双方的纠纷，这是公司日常运作中难免遇到的法律问题。针对这样的法律问题，公司应如何规避呢？如果确实出现了这样的问题，公司又应如何面对呢？本律师从实务角度总结如下：一、签订合同时明确机器设备的质量标准。本律师曾处理过一起宁波市江东区的某公司起诉东莞市某公司的一起产品质量纠纷案件。双方签订的合同及其简单，约定的标准很含糊，在发生纠纷时无法根本确定的质量标准进行鉴定，从而直接导致买方败诉。买方在签订合同时要认识到质量标准越明确，对质量的要求越具体，有必要的话，甚至可以约定质量参数，卖方提供的产品如达不到该质量标准即可视为违约。二、在合同中明确违约责任或解除合同的条件。解除合同可以根据法律规定的条件也可以根据合同约定的条件。但法律规定的解除情形要求比较高，现实中很多情况难以符合。因此，买卖双方在签订合同之初应充分考虑可能出现的情形，并设定相应的处理方式。三、一旦出现质量问题，要积极保留证据。关于机器设备存在质量问题，需要主张的一方即买方提供证据证明。因此，买方在出现质量问题时，应积极保留机器故障、机器维修及与卖方进行沟通的证据。四、与律师协商，确定维权方案。机器设备出现质量问题，一方面会给公司的日常生产带来消极影响，造成公司损失，另一方面是维权同样存在一定的风险。如何根据实际情况选择符合实际的维权方案，最大限度地保护公司的效益，是公司需要仔细考虑的问题。解除合同还是主张损失赔偿，如何更好地与卖方、司法机关进行沟通同样是公司必须面对的问题。因此，此种情况下，公司可以与法律顾问或律师多沟通交流，充分表达自己的观点，从而确定正确的维权方案，实现公司的目的。

致：宁波XX有限公司承蒙贵司信任，自2013年6月3日浙江鑫目律师事务所起受聘担任贵司的法律顾问。本人本着“认真负责、积极维护客户利益”的工作原则，接受了贵司的咨询及委托进行相关法律服务。为便于双方进行沟通和了解，增进合作，现将的法律顾问工作总结如下：一、法律顾问服务情况（一）日常法律咨询服务经本所律师不完全统计，本年度就相关法律接受咨询，并提供律师意见：（1）2013年4月23日，就贵司与宁波市鄞州XX电镀有限公司建筑工程合同涉及的有关法律问题进行分析研究，并向公司做出答复；（2）2013年5月2日对XX出具给xx电镀有限公司的借条的相关法律属性、法律问题进行分析并做出答复；（3）2013年4月27日，审核贵司与xxx、宁波市xx电镀有限公司签订的关于由戴xx承担责任的协议；（4）2013年5月21日，审核并贵司与宁波市xx电镀有限公司会议纪要；（5）2013年6月5日，审核邬xx欠款的相关材料，起草及发出律师函；（6）2013年7月16日，审核并修改归司与宁波房地产有限公司合作意向补充协议；（7）2013年7月19日，审核xxx安置小区一期工程建设工程施工合同；（8）2013年7月26日，就贵司与宁波市xx集团有限公司的借款合同纠纷进行信息调查，并就诉讼方案、诉讼策略等问题进行分析研究，做出答复；（9）2013年7月30日，修改内部协议；（10）2013年8月9日，就宁波市xxx集团有限公司借款合同纠纷起草、发出致xx公司催告函；（11）2013年8月16日，对借款合同进行修改；（12）2013年8月28日，审核并修改贵司与宁波xxx制品有限公司终止合同协议书；（13）213年8月28日，审核宁波xxx制品有限公司出具给宁波市鄞州区住房和城乡建设局的中止施工申请报告；（14）2013年9月18日，审核徐江君内部协议；（15）2013年11月6日，起于禁止使用假发票报账的通告。（16）2013年11月7日就项目经理要私刻印章的法律风险、应对方法进行分析进行答复；（17）2014年1月，起草继续查封申请书，并邮寄给法官，与法官沟通继续查封的有关事宜。（18）2014年5月9日，就宁波市鄞州区安全生产管理局因出现安全事故而罚款10万元的问题进行分析、研究并做出答复。（二）诉讼服务（1）2013年6月24日，接受贵司的委托，作为代理人起草、整理起诉邬xx民间借贷纠纷一案。该案件经向法院立案、参与开庭等一系列工作后，由鄞州区法院作出判决，案件结果：贵公司胜诉。（2）2013年8月12日，贵司起草起诉状、财产保全申请书等，应贵司紧急通知，接受贵司的委托，作为代理人代理起诉xxx有限公司借款合同纠纷一案，2013年8月13日与法院法官到银行、房管局等部门办理财产保全手续。案件结果：贵公司胜诉。（3）2013年10月，代理应诉宁波xx有限公司与宁波xx贸易有限公司合同纠纷一案，xx公司撤诉后重新起诉，案件结果：胜诉。（4）2013年12月17日，接受贵司委托，起草执行立案材料，并就贵司与张xx、宁波xx有限公司一案向鄞州区人民法院申请执行---由于主要涉及银行的欠款由江东区法院执行，鄞州区法院需等待江东区法院执行后参与分配。（5）2014年2月24日，接受贵司委托，代理应诉宁波市鄞州xx有限公司起诉宁波xx实业有限公司货款纠纷一案，案件结果：胜诉。（6）2014年2月24日，接受贵司委托，代理应诉宁波市鄞州xx有限公司起诉宁波xx有限公司货款纠纷一案，案件结果：胜诉。（7）2014年1月15日，接受贵司委托，代理应诉任xx申请确立劳动关系纠纷一案，案件结果：鄞州区劳动局确认劳动关系。由于该案还需经过劳动能力鉴定，因此程序尚未完成。（8）2014年5月13日，接受贵司委托，代理应诉宁波市xx有限公司与宁波xx实业有限公司货款纠纷一案二审，案件结果：维持原判。（9）2014年5月13日，接受贵司委托，代理应诉宁波市鄞州xx有限公司与宁波xx实业有限公司货款纠纷一案二审，案件结果：维持原判。（10）就邬xx一案向鄞州区法院申请强制执行，目前已立案且进入执行程序。二、法律顾问工作总结（一）感谢：虽然是首次合作，但从合作第一天开始，律师的工作就得到了董事长、x总、x总、x主任、小x等公司全体人员上下一致的支持和帮助。再此，对各位的支持表示感谢。（二）成绩：一年的合作，本所律师接受了贵司多次日常咨询，并根据实际情况对相关法律文书进行修改，为贵司的日常管理提供了法律帮助。本所共代理了诉讼案件10起，本律师在贵公司的帮助下，全面仔细地对案件的证据、法律问题进行了分析研究，积极参与庭审活动，与法官保持良好沟通，最终除了任xx认定劳动关系一案之外，其他案件均获胜诉。（三）感悟：通过一年的合作，可以看出贵司管理层法律意识较强，对公司的法律问题比较重视，同时也十分认可律师在公司管理、风险控制及诉讼中的价值。（四）建议：由于公司业务涉及的方面较多，所以面临的法律问题也比较多。尤其是建设工程管理方面，存在实务问题无法与法律法规一致的情形，容易出现法律纠纷，建议在建设工程合同签订或管理问题上及时多听取律师意见、与律师沟通，以达到控制风险、避免诉讼的效果。三、2014年法律顾问服务工作计划1、接受贵司日常法律问题咨询；2、根据贵司需要举办相关专题培训；3、根据贵司业务审核、修改或提供相关法律文书；4、根据贵司实际情况，对相关法律风险提出律师建议；5、接受贵司委托，对无法避免的诉讼进行代理。过去一年的合作，双方都表现了十足的诚意和认真负责的态度。也正是因为双方的共同努力，我们的合作取得了较好的效果。以上工作总结报告，请贵公司予以审议，以便我们改进和完善法律顾问服务工作。此致浙江鑫目律师事务所律师年月日附：相关判决书均已提交原件，如需其他文件可联系律师。