练武

我们所处“双创”时代，创业是时代主流，而合伙创业已成为常态和标配。我们已经知道股东们之间不能简单按出资比例分红或行使表决权，理解了按贡献进行股权分配和分红的必要性和重要性。但具体如何落实这些已改变的“观念”呢？是公司章程还是股东协议？公司章程不是可以随便打扮的“小姑娘”，工商登记部门一直“顽固地”坚守不接受个性化公司章程这一“惯例”。于是《股东协议》成为了股东们根据实际需要进行各种具体约定的重要载体，成为了律师发挥专长的“用武之地”。任何创业如果没有通过《股东协议》把规则定好，都将为创业埋下散伙和失败的“隐患”。创始人在正式创业前，应与其他股东认真研究、仔细分析，共同签订一份详细、全面、规范的《股东协议》，把规矩定在做事业之前，创业才能走得更久、更远。《股东协议》应包含哪些关键内容，才能杜绝以后合作中出现“后遗症”？练律师认为，一份完善的《股东协议》应当包括创业者和合伙人关心的如下几个方面的内容：一、公司及项目概况可以对创业背景、准备成立的公司及合作项目进行概述，使全体股东明白项目的定位和资源情况，所需要实现的战略目标，让大家了解项目的“宏伟蓝图”，促使大家在创业过程中始终能保持初心，坚定毅力，防止和减少动摇的可能。二、出资、股权结构和比例、盈亏承担、财务管理及知情权等这是核心部分之一，也是股东非常关注的内容。具体包括：1、以什么方式出资及到位时间。除特珠行业外，现在《公司法》实行认缴制，且对是现金、土地、知识产权还是实物出资没有限制。而一个具体运作的公司会根据自身实际需要约定出资方式。特别是要将出资到位时间进行明确，以便有“资本”运作，不至于缺钱而无法运作。2、股权如何分配、是否约定预留股权池。股权分配是股权协议的重点，应根据为公司贡献资源的大小分配股权，以体现公平，且应当约定动态的股权分配机制。股权池是为引入其他合伙人、员工股权激励等预留的股权，通过事先约定，解决融资、引入优秀人才和激励员工时，股权的来源问题。3、分红比例及亏损如何承担。在《公司法》“默认”按实缴出资比例分红的情况下，《股东协议》可按具体情况约定分红比例，且分红比例与出资比例可以不“相等”，只要是全体股东们真实意思的表示即可。有盈就可能有亏，亏损按什么比例和方式承担，也不要忘记约定。4、资金管理、公积金留存以及财务知情权等应详细明确。资金的管理和使用涉及财务制度，这是大家较敏感的事情，约定清楚，可以减少许多矛盾。知情权虽是股东的法定权利，但最新出台的《公司法》司法解释四对知情权的规定仍有不完善之处，如财务原始票据就未规定在可以查询复印的范围，导致小股东对公司账目仍难了解其真实性。但如果《股权协议》中有股东可复印原始票据的约定，那么小股东就知情权打官司时，法院将会支持小股东复印原始票据的诉讼请求。三、分工及职责、薪资、表决权约定、股东权利与义务。1、明确分工能确认股东合伙人的职责，方便考核、问责和防止相互扯皮。2、对全职参与创业的股东薪资也应明确，防止大股东利用优势地位以高福利高薪水转移和摊薄公司利润。3、表决权涉及到公司控制权，而控制权本身就是利益。所以，表决权是股东的核心权利。表决权可以与股权比例分离，完全以股东之间的约定为准。考虑到创业项目的不确定性，为使创业团队拥有公司控制权，可以赋予项目创始人一票否决权。还可以另行约定或签订《一致行动人协议》，将表决权集中给某位股东负责行使。4、股东的权利和义务，可以结合“三会一层”即股东会、董事会、监事会、管理层的权利义务和议事规则专门进行约定。四、股权成熟及股权稀释这是非常重要的内容。关键是细节的确定，如股权成熟标准和条件，成熟数量、行权条件和标准等。在引入合伙人或融资时，为了防止创始人或控股股东的股权过分稀释，从而失去对公司的控制，可以约定反稀释条款。这一部内容较复杂，即要与公司的具体情况相符，又要合法和有操作性，建议还是请律师等专业人员来设计和起草。五、股权激励、股权锁定和股权转让1、股权激励涉及到全体股东的切身利益，也与公司发展息息相关。对调动员工和参与管理股东的积极性，吸引人才和融资有非常重要的作用。选择股权激励的方式、激励股权的来源、用于激励的利益大小，都需要事先约定，以避免在实施时意见不同而搁浅。2、为保持创业团队或核心员工的稳定性，将分配给其的股权约定一个锁定期，在锁定期内不得离职或退股。否则，要承担相应违约责任。如：零价格收回股权。3、股权转让在《公司法》有“默认”条款，但这丝毫不妨碍股东们自己另行约定如何进行转让。不管是限制转让还是强迫转让退出，只要是股东事先真实的约定，那么就均是有效的。这样就解决了“离职退股”问题，使股权不至于被带走而出现将来无股可分的局面。六、股东进入、退出及价格约定、清算除签订《股东协议》的创始人团队成员外，公司将来发展引入其他合伙人的条件、责任义务是什么？不但要解决“进”，解决“出”的问题更重要。退出是最容易产生纠纷的环节。要约定股东须退出的条件、主动退出和被动退出、退出时股权的回购价格。若创业项目失败，清算义务的履行和清算后剩余财产的分配等应有明确约定。七、竞业限制、保密创业团队在合伙过程中，很容易因各种分岐，导致部分合伙人离开，带走创业积累的知识、技术、经验及模式，约定包括竞业限制和保密等方面的专门内容，以保护创业项目。八、违约责任、拘束力、争议解决、通知和生效有约定无处罚，就是在“耍流氓”！必须约定违约责任，否则再好的条款会因没有强制执行措施而得不到贯彻。如不按时出资如何处罚、离职不退股如何处罚就属于违约责任条款。产生争议也要约定解决方式和途径。如：协商、仲裁或诉讼？由谁来管辖？通知和生效条款也是协议常见的内容。因此，如果在《股东协议》中能有效地包含以上八个部分的内容，相信创业者的创业征途将可以行稳致远！

因创业需要，在公司成立前，股东们就如何发起设立公司以及各自的权利义务等相关事宜作出约定，对所签订的书面协议，一般称之为股东协议。而公司章程是公司股东制定的，用于调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。一、两者有何不同？1、内容不同。发起股东在股东协议中约定的内容一般是公司设立之前，或设立过程中各自的权利义务，主要是公司章程中没有的内容或不便于写进去的内容。当然也可以约定公司成立之后如何运作，以及公司组织结构、管理、决策、分红、解散等内容。公司章程的内容主要体现了法律对公司内外关系的强制性要求，公司章程如果缺少了法定记载事项，将会导致无效。工商登记机关往往有一定的格式文本。让公司的设立者们去“填空”。这往往导致了对不同公司之间差异性得不到体现。“千篇一律”的公司章程导致股东的权利义务与实际情况不，成为股东之间矛盾的根源，企业难以永续发展的障碍。2、性质不同。股东协议可能签订，也可以不签订，要看发起设立者自己的需要而定，是属于任意性的文件，并非设立公司的必备文件；而公司章程是《公司法》规定的公司设立的必备文件。没有公司章程工商局就不给公司设立办理注册登记手续，就拿不到营业执照。3、效力不同。股东协议通常是由全体股东共同参与，在公司设立前签订的协议。主要是确定公司性质和结构、公司设立目的、分配方式等，属于合同的范筹，受《合同法》约束和调整，只对全体签字的股东、投资人有效。公司章程是《公司法》法定的文书，受《公司法》约束和调整。是公司的“宪法性”文件。不仅对签订股东有效，而且对“公司、董事、监事、高级管理人员”等人员有效。同时，公司章程有涉他性，如债权人可能根据公司章程追溯公司股东承担相应责任。可见，股东协议和公司章程两者有很大的不同。二、两者作用如何？在股东协议中，从时间范围上，可能约定公司设立前、设立中和设立后的事项；从约定内容上，可能包括股东之间、公司与股东之间以及公司治理结构的内容。由于工商部门“工作习惯”的原因，往往不允许股东在公司章程中体现意识自治的内容。难以同意有“个性”的公司章程备案，如模版公司章程中，往往采用按实缴出资比例分红的“默认”条件，对股东可以自由约定分配比例视而不见。所以，股东们不得不将公司真实具体的约定放在股东协议中体现出来。如今，股东协议逐步成为了投资者的标配，许多公司章程之外的规则性协议，由股东协议来承担。因此，公司完成设立后，股东协议只要未违反法律强制性规定，对各股东仍具有约束力。特别是现在的股权激励、公司动态股权设计等采用股东协议的方式来表现。股东协议的作用和意义越来越大，甚至已超过公司章程。三、冲突时如何适用？公司章程将登记备案和对外公示，对其他社会公众具有一定的依赖利益，是他人了解公司的基本依据。但公司章程仍是一个特殊的合同，只要是股东们真实意识的表示，其仍可通过另签新的合同来否定公司章程中原来的约定。公司章程是对外有公示性的法律文件，股东协议是内部约定，不对外公示，除了股东之外，公司以外的其他人并不知道协议的具体内容，股东协议并不具有“对外”效力。那么，当公司章程和股东协议两者就同一问题的约定不一致，有冲突时，该如何适用呢？1、如涉及公司“外部”问题时如果是涉及股东与第三人之间的事项时，因属于“外部”问题，应适用经过登记公示的公司章程，而不能适用股东协议来处理。2、如涉及公司“内部”问题时如果是涉及到股东之间或公司内部事项时，因属于“内部”问题，应当根据实际情况进行区分，原则上以股东的真实意思为准。哪个约定最“新”即出台时间较晚，就应当适用哪个来处理。如就“分红比例”而言，公司章程规定按实缴出资比例分配，而股东协议却约定按出资比例分配的话。如果股东协议签订的时间比公司章程早一些，那么就应适用公司章程中的规定，反之，就应适用股东协议来处理。特别注意：当股东协议中明确约定“如果公司章程与股东协议不一致时，以股东协议内容约定为准”时，那当然就应当适用股东协议了。只有在股东协议规定不明或是无相关规定时，才可能考虑补充适用公司章程。因为，此时的股东协议才是股东们真实意识的表示，这种情况下的公司章程只不过是用于工商登记备案的“手续”而已，“对外”是老大，“对内“却已退居第二位了。

创始人组建创业团队开始准备创业时，创始人凭借其先期的付出以及个人能力、魅力和优势当上了“老大”，先行取得了公司的控制权。但如何维护创业团队的稳定呢？没有利益的绑定是做不到的。创业初期没有更多的资金，不能给团队成员过高的薪酬，而创业成功的关键又在于团队，怎么办？除了按照此前文章中谈过的条件、标准和途径选择合伙人之外，我们要用合理的股权设计给团队一个预期的未来。如下几种情况会影响团队到稳定：：1、团队成员主动退出后，不愿退出原分配的股权。人走了，还继续占有原股权，其他团队成员变成为其“打工”。导致新的人才进不来，新的资金融进不来。如果增资扩股，则会稀释其他人的股权。2、团队成员主动退出时，要求转让其股权，但对转让的数量或价格与其他成员达不成一致意见。或付款方式上，受让方一时拿不出那么多现金，双方僵持，产生矛盾和内讧。3、核心创始人由于个人原因退出，导致团队和项目群龙无首。4、在创业后期，团队成员能力有限，完不成所需的业绩或任务，跟不上企业发展，占着股权却不愿意退出，影响团队其他成员的工作积极性，不有利于创业的永续发展。5、团队成员出现特殊情况，如：因去世而产生继承、离婚而导致析产、长时间生病、犯罪等，无法为公司工作，事先又无约定如何处理，导致以“人合”为主的团队出现变化而不稳定。创业团队的成员主要是创始人、董事、高管以及核心技术人员等资源能够互补且有创业能力和创业心态的人。如短期资源提供者、外部投资人、兼职人员、早期的普通员工都不适合作为其成员。“人无股权不富，人无股权不稳。”在设计股权时应当制定如下几种机制：一、动态的调整机制团队的稳定与公平性正相关，团队成员对公司的贡献要与其股权相匹配。该贡献体现在入股的方式和数量、工作业绩、所在岗位以及经营业绩等方面。股东入股的方式主要为资金、技术、实物。我们进行股权分配一般是一次性发给创业团队的，但持股人的贡献却是变化和分期到位的，如资金可能贬值，技术可能会过期被取代、实物将被损耗。各自的工作业绩、所在岗位以及经营业绩都会有不同和变化。如果某个成员对公司未做出计划或约定大小的贡献，就很容易造成股权配备与贡献不匹配，导致不公平，引起其他人的不满和失衡。在“烤蛋糕”之前“分蛋糕”，由于创业公司的变化难以完全事先预测，会有很大的不确定性。所以，要实行极具灵活性的动态股权分配制度，以减少由于变化和不确定性所带来的不公平性。二、股权成熟机制1、创业公司股权真实的价值是所有合伙人与公司长期绑定，创业团队成员通过实际付出、长期服务于公司去赚取股权。限制持股人在一定期限内，不能转让其股权，有利于保持团队稳定性。这个期限又称为成熟期、锁定期或绑定期。2、公司经营是一场持久战，绑定期可以设定为具体时间，一般为3到5年。也可以设定为完成某项工作或某项指标，如：业绩达到一个亿、完成上市、研发出某个产品等。3、投资人在天使阶段投资就是投人、投团队。公司核心创始人CEO是不能随便退出的，因为其在公司是不可替代的，退出必将导致项目失败。锁定了核心创始人，投资人才有信心，团队其他成员才有信心。为了平衡投资人和创业者的利益，一般会限制创始人在公司上市之前不能退出。不得向任何人转让、赠予、质押、信托或其他任何方式，对其所持有的公司股权进行处置或设置第三人权利，否则要赔偿损失或承担巨大的违约责任。4、可将其他团队成员持有的股权设定为限制性股权，采取分期成熟的办法，对股权分期兑现。如锁定期为四年的话，可以约定每年成熟四分之一，也可以约定四年后一起成熟。在成熟期内可以照常按比例享有分红，但投票权、优先认购权只有成熟后的部分股权才享有。三、股权退出机制吐故纳新，合伙股权一个重要特点是要有流动性。不管任何原因，团队成员只要停止为公司服务时，就不应该继续享受其他合伙人接下来创造的价值。如果还允许其按照原有方式继续分享红利，无异于强夺继续留在创业团队中其他成员的财产，将会导致不平衡，严重影响继续创业成员的积极性。所以要设立退出机制，我们限制成员退出，是为了管控随意和投机式退出。具体退出时，由谁回购退出的股权？回购多少？价格如何确定？我们只能通过提前事先约定才能解决。故提前约定退出机制，管理好团队成员的预期非常重要。在承认退出成员历史贡献的前提下，对其退出的全部或部分股权进行溢价或折价回购。如：按照购买股权时的价格回购或按照其持股比例可参与分配公司净资产（净利润）回购，还可以按照公司最近一轮融资估值的一定折扣价回购等。不同商业模式的公司会存在差异。还可以约定如公司亏损时退出，其他股东可选择折价回购或不回购，甚至可直接进入清算。当然，为防止退出者违约，设定高额的违约金条款和惩罚内容也是必不可少的。“合得好，必先分得好”。要想保持创业团队的稳定性，除了要“分好股”，还要“分好工”，各施其职，互不扯皮。更要“分好利”，利益分配好了，团队成员心态平衡，均静下心来努力工作，公司的发展才能有保障。