宋峰翔

王某与荆门某房地产开发商就房屋拆迁补偿款发生纠纷,开发商拖欠房屋补偿款10万元,经多次讨要不付.王某遂聘请本律师起诉开发商讨要此笔款.本律师在仔细研究了双方签订的房屋补偿协议后,认为王某并不是仅仅只能讨要10万元补偿款,而是可以追究开发商的违约责任,获取更大的利益,遂向法院起诉要求开发商继续履行合同,给付王某一套房屋.起诉到法院后,开发商自知理亏,主动与王某协商解决此事,经多次谈判,最后双方在开庭前达成和解协议,由开发商一次性补偿王某15万元,圆满解决纠纷.

甲乙两房地产开发商欲合作开发某地块,进行大规模商品房开发。甲公司聘请本律师作为法律顾问参与合作谈判,双方经过多次协商,逐步统一了意见,最后达成了合作协议。在谈判过程中,因许多问题争执不下,一度使谈判无法进行,在这种情况下,双方律师充分沟通交流,献计献策,通过严谨细致的合作合同来平衡双方的利益,最终使谈判成功,达成双方互利共嬴的目的。

成功案例：(仅例举部分通过网络接受代理取得成功的案件)：执业以来，成功代理的案件非常多。现仅例举部分通过网络接受代理取得成功的案件，主要涉及欠款追讨、经济纠纷、离婚诉讼、工商查询等。1、接受上海某企业委托，成功追讨荆门某企业拖欠的货款60余万元。2、接受北京某个体老板委托，代理其与荆门某企业买卖合同纠纷，成功追讨到拖欠的货款22万余元；此类追讨欠款的案件有多起，均办理成功。3、接受浙江温州某企业家委托，成功代理其接受荆门一高新企业价值300万元的股权转让。4、接受江苏某企业委托，代理一起执行案件，成功执行到判决款30余万元.5、接受广东某个体老板委托，以风险代理的方式（委托人事先不用交任何费用）代理一起执行案件，成功执行到欠款48万元。6、接受在浙江务工的荆门十里镇刘某的委托，为其在荆门城南新区购置房产一套。7、接受在深圳务工的荆门牌楼镇项某的离婚诉讼委托，全程代理，当事人顺利拿到离婚判决。8、接受在广州务工的荆门东宝区某女士的离婚诉讼委托，为其顺利解决了婚姻家庭纠纷。此类案件有多起，均办理成功。9、代理上海、广州、北京、杭州、南京、长沙、扬州、深圳、武汉、东莞等全国各地企业和个人的委托，查询荆门企业的工商档案数十起，因资料齐全、符合委托要求、价格低廉、服务周到，受到委托人一致好评。

拆迁补偿有关问题研究一、补偿分类二、补偿方式三、补偿标准四、拆迁流程（国有土地上房屋拆迁补偿的流程）五、常见问题六、完善与应对措施一、补偿分类1、按土地性质分类拆迁补偿根据土地性质可以分为国有土地上的房屋拆迁补偿和集体土地上的房屋拆迁补偿两种。以前，国有土地和集体土地上的房屋征收分别是由《城市房屋拆迁管理条例》和《土地管理法》调整。城乡间两种不同的地权，适用两种不同的征收补偿制度。2011年新颁布的《国有土地上房屋征收与补偿条例》适用于城市范围内国有土地上的房屋征收，对于集体土地上的拆迁仍然依据《土地管理法》，这导致了同样是房屋征收与补偿，城镇与农村适用不同的法律法规，造成了立法和执法上的不公平。为了解决城乡实行不同的征收补偿制度的问题，正在修改之中的《土地管理法》，将参照《征收条例》中确立的基本原则，国有集体土地有望实现同价同权。2、按使用用途分类拆迁补偿根据房屋用途可以分为住宅房屋拆迁补偿和非住宅房屋拆迁补偿两种。房屋用途取决于两个方面：一是土地的用途，它决定了房屋用途的走向；二是规划设计的用途，它决定了房屋用途的内容。“住宅”是专供居住的房屋，“商业服务用房”是从事商业和为居民生活服务所用的房屋，二者是两种完全不同用途的房屋。二、补偿方式1、货币补偿货币补偿是通过不同的法定依据由专业的评估机构对被拆迁房屋进行专业的估价，生成有据可循的多元组成的补偿金额。以下介绍三种法定评估依据：市场评估价是指被拆迁房屋的房地产市场价格，是由符合规定的专业估价机构，根据估价目的，遵循估价原则，按照估价程序，选用适宜的估价方法，并在综合分析影响房地产价格因素的基础上，对房地产在估价时点的客观合理价格或价值进行估算和判定的活动。商品房交易均价是指同区域同类型普通住宅商品房交易平均价格，由相关部门每季度定期汇总测定并公布。重置价是指由估价机构采用估价时点的建筑材料和建筑技术，按估价时点的价格水平，判定出重新建造与估价对象具有同等功能效用的全新状态的建筑物的正常价格。上述三种价格都是拆迁补偿的法定依据，但用途各有不同，在不同情形下分别适用。2、产权置换产权置换也被称作产权调换，根据评估方法不同，有两种置换方式。价值标准产权置换指的是依照法定程序，通过对被拆迁人房屋的产权价值进行评估，之后再以新建房屋的产权予以价值的等价置换。面积标准产权置换指的是以房屋建筑面积为基础，在应安置面积内不结算差价的异地产权房屋调换。产权置换分为两种形式：异地安置。异地安置是指由于开发商项目不涉及住宅或由于该地块容积率原因，不能进行回迁安置，只能选择在其他地块上新建安置房，再通过产权的增减尽量以等价价值做到产权置换。回迁安置。回迁安置是指开发商拆迁重建项目能够完成回迁安置，通过产权置换比例完成回迁安置。附：目前我国各大城市在拆迁补偿上都有设定人均最低面积，如上海人均最低面积为22㎡。3、两者相结合的补偿方式顾名思义，这种补偿方式就是指既给货币补偿又给产权置换。由于我国城市化进程与其他诸多客观因素，导致房价和地价的虚高，因此造成了诸多不能够单单用货币补偿或者产权置换解决的问题，所以就出现了货币补偿和产权置换相结合的补偿方式。三、补偿标准1、国有土地上的房屋补偿标准作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予的补偿包括：（一）被征收房屋价值的补偿；（二）因征收房屋造成的搬迁、临时安置的补偿；（三）因征收房屋造成的停产停业损失的补偿。市、县级人民政府应当制定补助和奖励办法，对被征收人给予补助和奖励。对被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。对因征收房屋造成停产停业损失的补偿，根据房屋被征收前的效益、停产停业期限等因素确定。具体办法由省、自治区、直辖市制定。2、集体土地上的补偿标准土地征用补偿土地补偿费的计算标准土地补偿费=前三年平均年产值×补偿倍数（6

从一起经济案例看企业合同管理的重要性合同管理是企业相对应合同行为的每个阶段而进行全过程管理活动的总称。鉴于合同在企业经营活动中的重要地位，企业必须将合同管理作为企业内部最基本的管理重点，给予高度重视。值得注意的是，合同行为并不局限于与合同相对人签署合同这样一个静态的时间点，而是一个动态、连续的过程，包括：合同样本的制定、技术性条款的设立、合同相对人资信状况的调查、合同条款的谈判、特别条款的约定、合同的签订、合同内容的履行、争议事项的发生及解决等一系列环节。企业合同管理即是围绕这一系列具体环节而展开的风险预防和实时控制活动。一、企业合同管理案例述评笔者曾亲身经历过这样一个关于企业合同管理的案例。在笔者的常年法律顾问单位中，有一家生产企业。在该公司众多的供应商中，XX公司只是一个年供货量不到百万的三类供应商，且和该公司有2年以上的合作经历，账面欠该供应商的货款一直维持在20万左右。因该公司重点供应商的账面欠款常常在1000万以上，主要原材料的欠款也都在100万以上，因此对XX公司的日常管理，公司相关人员并未作足够的重视。然而就是这样的一家小供应商，在2008年经济大萧条形势下，在该公司正遭遇市场淡季，资金周转出现困难时，向其当地的法院提交了要求该公司支付全部货款和违约金的请求，其所在地法院随即冻结了该公司基本账户。本来欠债还钱，天经地义，该公司本着此原则考虑尽快设法支付其全部货款21万元，试图说服其尽快撤诉，并解封被冻结的账户。然而律师在和对方的电话商谈中发现，对方态度十分强硬，坚持要求该公司在支付其全部货款的基础上，必须支付货款违约金3.5万元及相关诉讼费用等共计2.5万元，并称只有货款和相关费用共27万元确认收到XX公司账户后，XX公司方可办理撤诉。公司财务部门按照公司合同惯例计算应付XX公司账面欠款的违约金不足1万元，因此对XX公司的违约金主张提出了质疑，于是，公司决定打这场官司。然而，在经过律师论证，调查了解，赴异地出庭，当庭辩解，法官调解等诸多程序之后，这件官司最终的结果是，该公司除了支付账面全部欠款21万元，还向对方支付了6万元的违约金及相关费用，才换回账户的解封和结案，可以说是输的损失惨重！到底是什么原因导致的呢？总的归纳起来，主要有以下几个要点：1.在该公司合同档案中未能找到2008年与对方例行续签的经济合同。2.XX公司在提供给其当地法院的资料中，有一份该公司盖章的2008年与之签署的合同原件，其中在“其他约定事项”栏中有附加的手写条款为：“如果出现争议，由双方协商，协商不成的情况下，由原告方人民法院依法解决，货款延期支付，按银行贷款利率的3倍执行违约责任赔偿。”3.XX公司在开庭日向法官当庭提供了一份其在当地信用合作社借款借据的原始凭证，标明其年借款利率12％。(彼时银行同期借款利率是5.85％)，按照此利率的3倍计算的违约利率为36％。至此，案情基本明朗，XX公司显然是有备而来，而且为自己的胜诉准备了充足的证据，因此胜券在握。因为根据该公司负责XX公司的业务人员讲，该公司之所以没有找到2008年与XX公司签订的合同，是因为在年初办理合同续签时，业务人员按照以往与该公司签合同的惯例将合同版本拟定好经领导审批后，直接先办理了该公司合同章的签章，之后向对方寄出并要求对方盖章回寄，但此后却忘记了主动追回，导致未能拿到对方盖章确认的合同。业务人员确信，自己当时寄出的合同原件的“其他约定事项”是空白的，并未添加上述手写条款，XX公司也从未向该公司商谈过要添加如上所述的“其他约定”。很明显，XX公司按住了这份合同，表面上不伤和气，继续保持供应业务不中断，私下在合同上添加了所谓的“其他约定事项”，因为有该公司事先盖好的公章，因此添加的苛刻的违约金条款和对自己有利的管辖地无需经该公司确认，便为自己的日后诉讼设好了伏笔。这场官司该公司输了，输在了企业合同管理的细节上，输得让人心痛！二、企业合同管理的风险点在现代企业制度中，企业合同管理是企业管理中的一项重要内容，因此，从制度层面上讲，大多数企业都建立了合同管理的相关制度，比如归口管理和责任管理制度等，但是在实际执行中，还是难免有这样那样的风险。企业合同管理中常见的风险点主要存在于以下几个方面：1.合同签订前的准备工作做得不够。签订合同前如果不注意合同对方的资信审查，会导致企业遭受经济损失，严重时甚至会影响企业的正常运转或引发企业的全面亏损或破产。或者虽然前期注意了资信审查，但在过程中对对方的经营状况、财务状况等缺乏持续关注，不能及时掌握对方的资信变化信息，致使企业蒙受损失。2.合同文本的审查不严格。一般说来，合同订立的双方都希望用本企业草拟的文本为合同样本，因为本企业起草的文本，基本用语，条款，格式大多对本单位有利，也较熟悉，谈判起来就方便一些。而用对方单位的文本，往往比较生疏，改动量较大。甚至有的单位故意将文本写得很长，设置了很多文字陷阱，不咬文嚼字就会导致签订不利于本企业的合同。3.合同文本中的条款有漏洞。比如上述案例中，虽然该公司使用的合同文本是按照公司法律顾问设计的范本来实施的，条款中有“其他约定事项”等项目，但是为了针对不同供应商的不同需要，项目下的内容一般不固定，需要在具体谈判后根据双方的共同意见填列。但是如果没有其他约定就应该在此栏注明“此项空白”或“无其他约定”等字样，该公司正是忽略了这样的细节，拿着空白的其他约定让欺诈行为有机可趁。另外如对出现纠纷时的仲裁机关所在地的约定等，都缺乏明确的指定，导致风险加大。4.合同章管理不严格。从一般意义上讲，与客户签订合同，在把握基本原则的前提下，主要以满足客户的合理要求为导向，具体表现为合同文本的使用，异地的合同谁先盖章等，而在和供应商的合作中，在供大于求的环境下，供应方是处于被动地位的。也就是说，供应商在双方谈判的合同条件下，应该先在合同上盖章后再传递给购买方，因此，上述案例中的合同章盖章程序是有疑点的，即使是需要购买方先盖章确认，也应该作为合同章管理中的一个特例来追索后续进展，如果能做到这一点，损失也是可以避免的。5.合同档案管理不健全。上述案例出现时，在该公司未能找到经济合同原件，而对方却有该公司盖章的合同原件作为证据，这对合同档案管理是一个多大的讽刺！虽然这样的漏洞可以通过加强责任人追究制度予以解决，但是在实际的管理中，业务人员难免按照供应商的重要性来分配自己的管理精力，所以由业务人员直接追索自己负责的供应商的合同档案明显不合理。6.企业合同管理的法律意识不强，对应当重视的诉讼证据重视程度不高。合同涉及诉讼的，并不是所有书面证据都具有法律效力。有效的证据，应当是原件的、与事实有关的、有盖章或者签名的、有明确内容的、未超过期限的。不具备法律效力的书面证据只是废纸一张。在合同履约过程中应签证确认的没有进行签证确认，当发生纠纷时可能因无法举证而败诉。被拖欠应收款的情况出现后，由于不能及时诉诸法律，当起诉时才发现已超过了2年的诉讼时效。这些法律意识不强导致的直接后果就是企业蒙受经济损失。三、企业合同管理中的风险防范为了更好的防范企业合同管理风险，减少潜在的企业合同管理可能引起的经济损失，结合上述企业合同管理风险点，在企业合同管理中应做好如下几项工作：1.建立健全企业合同管理制度。要使合同管理规范化、科学化、法律化，首先要从完善制度入手，制定切实可行的合同管理制度，使管理工作有章可循。合同管理制度的主要内容应包括：合同的归口管理，合同资信调查、签订、审批、会签、审查、登记、备案，法人授权委托办法，合同示范文本管理，合同专用章管理，合同履行与纠纷处理，合同定期统计与考核检查，合同管理人员培训，合同管理奖惩与挂钩考核等。建立和健全企业的合同管理制度，必须根据我国的《合同法》和相关的法规，以及企业的实际情况。企业通过建立合同管理制度，做到管理层次清楚、职责明确、程序规范，从而使合同的签订、履行、考核、纠纷处理都处于有效的控制状态。2.加强企业合同管理人员的培训教育，全面提升企业合同管理人员的素质，包括他们的思想水平、法制水平、文字水平和业务能力。有了健全的合同管理制度，只是为合同管理的风险防范创造了环境，合同管理人员的业务素质的高低以及执行力的强弱，直接影响着合同管理的质量。通过学习培训，使合同管理人员掌握合同法律知识和签约技巧，坚持持证上岗和年检考核制度，不但要增强合同管理人员的责任感，也要提高合同法律意识。一方面，企业领导应通过公开考评和竞争招聘方式选拔优秀的人员上岗，在使用过程中坚持优胜劣汰的原则，坚持把优秀的人才放在这个岗位上。另一方面可根据企业与市场的实际，组织合同管理人员在职学习，加大智力投资。此外，建立起严格的岗位责任制。对合同管理人员明确责、权、利，建立竞争机制，对合同管理人员建立起良性激励机制。3.从法律角度对企业合同管理的风险点进行严格审查和控制。企业可根据自身的规模和条件设立法律部门或者聘请法律顾问，此部门或者此岗位对企业合同的签订和履行负有监督、检查和指导的职责。具体包括对标准化合同文本的订立，合同条款的检查，违约责任的合理设定，其他合同法律风险的防范等。法律部门或者法律顾问从合同的项目论证开始，监督、检查并指导当事人资信调查，合同谈判、文本起草、修改、签约、履行或变更解除、纠纷处理等合同管理活动的全过程，预防合同纠纷的发生，减少合同纠纷中企业的损失，有效维护企业合法权益。4.加强合同档案管理和合同专用章管理。合同档案管理是企业档案管理的一部分，同时又是企业合同管理工作的一部分，有的企业将合同档案交由企业经办合同的业务人员管理档案，笔者认为这种做法欠妥，首先是业务人员本身事务繁杂，对于档案管理工作要求的严谨细致等可能无法兼具；其次是按照内部控制中的牵制原则，由业务经办者负责其经办合同的档案管理并不能有效的控制漏洞。因此笔者建议合同档案应由公司设专人管理，或由合同章管理人员监管，并建立起严格的审核、登记制度和相应的管理制度，凡是经公司加盖了合同专用章的合同或其他文书都必须在公司有备案资料或登记，绝不能再出现上述该公司曾经出现的漏洞。5.及时处理违约纠纷。合同关系是一种法律关系，违约行为是一种违法行为，要承担支付违约金、赔偿损失或强制履行等法律后果。企业法律部门或法律顾问审查合同时选择合适的违约条款和纠纷处理条款显得很重要。合同一旦发生违约情形，企业要区别情况，及时采用协商，仲裁或诉讼等方式，积极维护企业的合法权益，减少企业的经济损失。

防范企业法律风险保障企业稳健经营各位老总，各位企业家：大家好！非常高兴能有这个机会与大家一起进行交流，今天来的都是企业家或者企业的高级管理人员，都具有一定的法律知识和丰富的实践经验，授课谈不上，借这个机会跟大家做个交流，互相学习。下面，我结合担任一、二十家企业常年法律顾问的经验以及多年执业律师的经验，从实践的角度来谈谈企业最容易发生的几种法律风险及其防范的问题。企业在生产经营的过程中，法律风险是客观存在的。一、企业法律风险成因企业法律风险形成的原因有多种。一般可分为内因和外因。二、企业常见的法律风险讲五个方面，投资设立企业、股权转让、人力资源管理（用工风险）、合同风险、企业并购。（一）投资设立企业的法律风险１、企业类型的选择投资设立企业，有多种企业类型可供选择，常见的有：个体工商户、个人独资企业、合伙企业、有限责任公司、股份有限公司。他们在法律上最主要的区别就是是否具有法人资格。有限公司和股份公司都是企业法人，具备法人资格；而合伙企业、个人独资企业虽然也是企业但不具有法人资格。没有法人资格，就不能独立承担民事责任。比如说公司，它以自己的财产对外承担责任，它的责任是有限的；有限公司就是责任有限，这是它最大的特点。个体工商户、合伙企业就不一样，它们不能独立承担责任，个人、合伙人要跟企业一起对外承担无限的连带责任。所以说，在选择投资的企业类型时，就要对此有一个基本的认识。在实践中，最常见的是有限责任公司。规模大的，一般是股份有限公司。２、公司出资的法律风险有限责任公司在设立时的法律风险主要表现在出资上，出资常见的法律风险有以下四种：（１）出资形式不符合法律规定主要表现在实物出资，如土地使用权（划拔土地不能作为出资）、房屋要过户等。（２）隐名投资、隐名股东是指隐名投资人实际出资，但公司章程、股东名册、工商登记资料中没有相应记载，记载的是他人的名字，以他人名义进行投资。因为隐名投资发生的纠纷有很多，最容易引发的问题是无法证明自己是企业的真正权利人。在没有公示的前提下，法律很难为隐名投资人的权益提供保护。有人会说，我私下里有协议，我是出资人，是真正的股东。法律的规定是内外有别。对外，以工商登记为准，对内，实际出资人享有股东权利。尽量避免隐名投资，若确实无法避开，也需选择信赖的显名投资人，以降低投资风险。（３）虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金在实践中，多表现为：一是股东未提供现金、实物等的情况下，出具虚假的验资报告，骗取营业执照，这种情况较少；二是股东以货币出资，出具验资报告、领取营业执照后，直接把出资又划回自己帐户，而未投入到公司，这是虚假出资；三是股东将投入到公司的资金又抽回偿还债务，这是抽逃出资。责任：一是民事上，因为存在出资不实的情况，股东对公司的债务要承担连带责任，在出资不实的范围内。这时股东的责任从有限变成了无限。二是行政责任，会有行政处罚。三是刑事上，《刑法》第159条1款中对虚假出资、抽逃出资罪。荆门也出现追究刑事责任的案例。（４）分期缴纳股本的股东风险修订后的《公司法》从2006年1月1日开始实施，有限责任公司出资已经不必一次性缴足，而是可以分期缴纳，于是我们经常能见到，注册资本是100万元，几个股东先期出资一部分，在一年后再出资剩余部分。这样出资法律是允许的，但这种分期缴纳出资的情况对股东来说都是有风险的。一个股东出资不到位就会给其他股东带来风险。我们举一个实际案例，公司注册资本100万元，股东5人，第一期出资40万元，小股东每人3万元，四人共计12万元，大股东一人28万元，合计40万元。公司章程规定一年后大股东再出资60万元。结果一年后经营形势不好，大股东无力再出资，债权人找上门要求偿还债务。其他几个小股东认为，我认缴３万元，实际也出资３万元，我的出资义务已经完成，我不需要再为公司债务承担责任。这种观点在2011年2月16日之前还说的过去，但是新的《公司法》司法解释出台后，法律有了新的规定，为了保护债权人的利益，法律规定：如果股东在公司设立时未全面履行出资义务，债权人请求公司的发起人与该股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向该股东追偿。发起人就是指原始股东，区别于通过股权转让成为的股东，后来的股东就不会有上述责任。按照这个新的规定，大股东60万元的出资没有到位，原始股东都有责任在60万元的范围内对公司债务承担责任。也就是说，你公司的注册资本是100万元，只有全部足额到位后，各股东的责任才是有限责任，有一个人未尽到出资义务，其他股东都有义务承担，承担后再向该股东追偿。可见，出资不到位或者分期缴纳股本对发起人股东来说是有很大风险的，投资时应极力避免。建议：选择有限责任公司，货币出资，实名出资，一次性出资（不要分期出资），不能虚假出资、抽逃出资。做到这些，公司设立和出资的风险基本上能避免了。（二）股权转让的风险股权转让纠纷是常见的、多发的纠纷，如果处理不好，将从根本上动摇公司的根基，从而影响公司的正常经营，是绝对要避免的。一个合法的股权转让程序是：首先解决股东的优先购买权问题，向老股东征求意见是否行使优先购买权，如果都不行使优先购买权，则可以向股东以外的人转让股权，但要经过其他股东过半数同意（这里的过半数是指的人数过半数，不是股权比例），不同意的应购买，否则视为同意；然后签订股权转让协议，还要有股东会决议，修改公司章程，办理工商变更登记后，整个过程结束。在实践当中，以下几个环节容易产生纠纷：1、侵害股东的优先购买权。没有征求股东是否行使优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。转让股权不能影响其他股东的优先购买权，否则，该转让协议可能导致无效。2、没有经过半数以上其他股东的同意。转让股权的股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。如果在股权转让过程中违反了此规定，则可能导致转让无效。3、没有及时进行工商变更登记。新股东进入后，应当及时办理变更登记。如果不办理变更手续，则留有后患。这个后患就是股权纠纷。及时办理变更登记也是公司的义务，否则就有可能承担相应的行政责任。就是30日内要申请变更，逾期就要罚款（１万元以上10万元以下）。案例：股权转让协议签订后，召开了股东会，均同意转让，新股东支付了股权转让款，并参与经营。原股东因为出国、看病等各种原因一直在外，没有办理工商变更登记，一年后，公司经营效益非常好，原股东后悔了，认为股权转让协议未办理工商变更登记，是无效的，要求返还股份，于是发生纠纷。问：原股东的要求能否得到法律支持？显然不能。因为股权转让的程序是合法的，协议是有效的，新股东有权依据协议要求原股东配合过户。当然，在工商部门登记的还是原股东，从法律上讲，这个股权还是原股东的，如果原股东对外有欠债，债权人申请法院冻结股权，法院是可以冻结股权的。因为双方没有办理工商变更登记，是不能对抗第三人的。也就是说，股权转让协议对内是有效的，对外还是要以工商登记为准。4、国有股权转让须经过批准才能生效。根据《企业国有产权转让管理暂行办法》的规定，企业国有产权转让必须按规定程序进行，经批准后方可转让。企业国有产权要进行资产评估，转让信息要公开发布，转让方式要按规定规范进行。如果没有按照规定程序进行，则股权转让可能归于无效。购买国有股权要更为注意。案例：代签名引发的风险。股权转让完毕，工商部门也办理了变更登记。但公司效益非常好，原股东想反悔，他想起转让协议和股东会决议上都不是他本人签的字，是他家人签的字，他于是提出，家人在他不知情的情况下，擅自转让了他的股权，要求撤销股权转让协议。那么这种情况就很复杂，荆门就发生过这样的纠纷，官司打了几年。为了避免这样的纠纷，现在股权转让，工商部门就要求股东本人必须到现场签字。以前是不需要的，以前只需要提交相关资料就可以，工商部门只做形式审查，不做实质审查，不去审查是不是你本人签的字，但自从全国各地发生多起代签名引发的纠纷后，就有了新的规定，股东到场签字，就能杜绝此类纠纷了。建议：1、严格按程序进行股权转让，直至办理完工商变更登记。2、做为买受方，应在变更登记完成后再支付大部分转让款，先期只能支付定金或者小部分款项。3、大额的股权转让更应谨慎，必要时可以请律师代为办理。我就办理过一起房地产公司的股权转让。这起股权转让情况比较特殊，因为有一个股东不配合，你们转你们的，我不管。你征求他意见，他不理。你让他签字，他不签。怎么办？只能严格按程序来办。先发函征求意见，收到后三十天未答复的，视为放弃优先购买权并同意转让，少一天都不行。然后再通知他开股东会，要提前十五天通知，他不来可以，但你必须通知到，否则程序上有问题。（三）人力资源管理的法律风险（用工风险）与人力资源有关的法律主要是《劳动法》、《劳动合同法》和《社会保险法》。一个员工进入企业，涉及到方方面面的问题，签劳动合同，确定试用期，工资待遇、社保问题，如何留住人才，不至于培养成熟他就走了，保守商业秘密等等。讲四点：1、未签劳动合同双倍工资的风险。员工进入企业，一定要签劳动合同，否则有可能要向员工支付双倍工资。《劳动合同法》第82条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。在实践中，劳动者诉请双倍工资被劳动仲裁和法院支持的是越来越多了。用人单位一定要与劳动者签订劳动合同，那怕是很简单的合同都行，不签则留下员工日后索赔双倍工资的风险，这是绝对要避免的。给了企业一个月的时间，员工最多索赔11个月的双倍工资。我建议，如果还有没签劳动合同的单位，回去以后一定补上。2、未办理社保的风险。为员工缴纳社会保险，是国家的强制性规定。《社会保险法》第84条：用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下的罚款。实践中，未办理社保的原因有很多种，有的是企业暂时有困难，没有能力办；有的是员工自己不想交；有的是员工流动频繁，企业、员工都不想交等等。带来的问题是，企业没交社保，员工离职后一旦申请劳动仲裁，企业就要败诉，就得补缴，而且补缴都是按当年最新的标准补缴，费用比正常缴要高很多。为解决这个问题，许多企业采用了以下做法：第一，跟员工讲清参保的情况，如果员工不愿意参保，让员工签自愿放弃参保的申请或者声明。这种做法从情理上可以理解，对企业有利，但毕竟不合法，员工一旦申请仲裁，这个声明也是无效的。第二，企业将应缴的社保部分直接补给个人，让员工自己去缴。比如员工工资1200元，企业要缴五险的话，比例在31.6%（养老是20%，医疗是8%大病救助15元，还有失业2%、工伤1%、生育合计0.6%左右），每月要承担395元。有的企业就直接以社保工资的名义发给员工200元或者300元，企业也省钱了，员工也满意。因为缴纳社保的话，企业要缴纳31.6%，员工自己也要缴纳11%（养老8%，医疗2%，失业1%），1200元扣11%就剩下1068元了。这种做法可不可行？我的意见是，员工不提出异议则可以，大家相安无事，如果他离职后认为企业给少了，要申请仲裁的话，还是会裁决补缴，但发给他的社保工资他要退回来。怎么解决社保这方面的风险？我的建议是：1、企业要尽量为员工缴纳社保，不能统一全员缴纳的，也要分批实施，先给中高级管理人员和骨干人员缴纳，再给基层员工缴纳；2、实在不能缴纳的或者员工本人不愿缴纳的，也要在工资里体现出社保来。比如说员工工资1500元，如何发放，结果完全不一样。一是你可以直接发给他1500元，二是分解成工资和社保两块，工资为1200元，社保工资为300元，员工还是拿1500元。但责任有了变化，工资1500元是没缴社保，你要再给员工补缴，分解后，如果再补缴，社保工资300元是要退回来的，员工一算帐，不见得有多大利益，也就不会去申请仲裁了。当然，这只是权宜之计，以后的发展趋势是企业必须为员工缴纳社保，劳动执法会越来越严格。3、留不住人才的风险。企业出资花费大力气对员工进行培训后，员工就跳槽了，令许多企业很头疼。《劳动合同法》第22条：用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。建议：企业对出资进行培训的员工，可以签订服务期协议，约定接受培训后必须在企业工作多长时间，否则就是违约。4、泄露商业秘密的风险。对于企业的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，应签订保密协议，并约定竞业禁止条款。图纸、客户名单等都是企业的商业秘密。《劳动合同法》第22条：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的事项。对负有保秘义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。对于保密事项和竞业限制，《劳动合同法》对其进行了一系列的限制和规定。首先是竞业限制的适用人群，是“高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员”，对于一般员工，是不能使用该条款进行约束的；其次，对竞业限制的期限也做了规定，就是“不得超过两年”；此外，用人单位与劳动者约定的这些限制并不是单方面的，单位也要为此履行他的义务，就是要“在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿”。（四）合同风险我讲三个方面：1、合同主体方面。（1）签合同，首先对方的主体要合格，他要有签合同的资格。某某分公司、某某项目部都不具备法人资格，他们签的合同是无效的。他们要具备签合同的资格，必须有法人的授权。（2）资信方面。重要合同签订前，要进行必要的资信调查，了解合同相对方的经济实力、履约能力、商业信誉等。跟什么样的人签合同很重要，在很大程度上已经决定了合同能否得到很好的履行。特别是项目合作协议，合伙人的资信情况就更重要了。问两个合同主体方面的问题，第一个问题：只有法定代表人签名，没有公司盖章的合同有没有法律效力？答案是肯定的，有法律效力。因为法定代表人在合同上签字是一种职务行为，他代表的是公司，不是个人行为。第二个问题，法定代表人或者合伙人超越权限签订的合同有没有效力？比如说董事会授权董事长可以签订金额在200万元以下的合同，超过200万元的合同要董事会批准，结果董事长未经授权擅自对外签订的合同是否有效？还有合伙人约定，签订合同必须三个合伙人同时在合同上签字才有效，那么一个人签的，是否有效？合同是有效的。这种公司内部的规定对内是有效的，公司员工都要遵守，违反了可以追究相应的责任；但对外是无效的，公司以外的人无从知晓公司内部或者合伙人内部的规定，他只认法定代表人和公章就行了。2、合同条款不完善的风险。签订的合同，有示范文本的尽量用示范文本，再接合自身实际做相应修改。过于简单的合同，不发生纠纷则好，一旦发生纠纷，则不好解决。合同常见条款有：当事人的姓名或名称、标的、数量、质量、价款、履行期限、方式、地点等，这些条款合同上一般都会有，只是约定有简单一点的，有复杂一点的。我重点讲应具备的两个条款：（1）违约责任条款①违约责任约定什么内容？你最担心对方会出现什么问题就约定什么，比如购买设备的合同，作为买方最关心的应该是产品质量和交货时间，那么就要约定产品质量不合格怎么处理，维修怎么处理？费用如何承担等等；作为卖方最关心的应该是如何及时收到全部货款，那么就要约定逾期付款怎么办等等；如果是房屋租赁合同，出租方肯定关心租金是否能按时支付，不能私下转让，到期后要及时搬走等等，把你最担心的写进来，这个内容很活，约定的越详细出现纠纷越容易解决。②约定什么样的违约责任？最常见的是违约金，这个违约金要足以制约对方，促使其不敢违约，当然也要在合理的范围内，过高也得不到法律的支持。约定违约金的方式有两种，一是定额，二是定比例。比如逾期付款或者逾期交货的违约责任，可选择以下一种方式：a.定额责任：每逾期一日，每日违约方应向守约方支付元违约金。b.定比例责任：每逾期一日，每日违约方应向守约方按照合同总价款的%支付违约金。有违约金和没有违约金效果肯定不一样。比如说逾期付款，违约方逾期后守约方可以要求支付违约金，解决问题就站在一个很有利的地位。我举一个例子，比如说房屋租赁合同，合同到期后出租方要涨租金，但承租方不同意，也不搬走，结果出租方不知道该怎么办。强行搬怕出问题，打官司就感觉不值得，虽然官司最后能胜诉，但时间也长，费用也大，诉讼费败诉方可以承担，但律师费总得自己承担。这样的纠纷我碰到过很多起，怎么解决，实践中做法不一。有的停水停电，导致损失扩大，矛盾加深；有的把门锁上、甚至用电焊焊上，迫使承租方搬出；有的趁承租方不在的时候，直接把东西全部搬出，另行保管；有的通过法律途径解决，到法院打官司，让法院强行执行等等。这个纠纷，如果有完善的合同就可以避免或者解决起来就会容易很多。我写的租赁合同，一律有承租方如果逾期不搬走，应该承担什么违约责任的条款。一是逾期期间，房租照算，然后以一倍房租的标准支付违约金；二是如果通过法律途径解决，诉讼费、律师费等全部费用由违约方承担。这样一来，你不搬，我与你打官司解决，不用出费用，房租按两倍算，经济上也不吃亏，地位就主动多了。承租方就被动了，很多时候就主动妥协了。③没约定违约责任是不是就不承担违约责任？显然不是。违约责任有两种，一是约定的违约责任，如违约金，违约金是约定的违约责任，只有约定后才能适用，没有约定不能让对方支付违约金。二是法定的违约责任，合同法规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，也就是违约，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。即使没约定，也要承担法定的违约责任，但是法定的违约责任不具体，不好操作。④违约金与定金，只能选择适用。定金不得超过主合同标的额的20%。⑤还可以在违约责任中约定是否包括预期利润，可以综合交易的实际的情况，约定违约方违约时须赔偿守约方的预期利润。还可以约定违约损失额的赔偿计算方法等等。可以这么说，没有违约责任的合同不是一份好的合同。如何约定恰当有效的违约责任，确实需要一定的经验和技巧，有经验的可以自己写，经验不足的可以请律师来写。（2）解决争议方法的条款出现争议，解决途径有：协商、调解、仲裁或者诉讼。仲裁和诉讼的区别：仲裁的前提是合同中有明确约定或发生争议后双方约定去仲裁，仲裁排除了诉讼管辖，一裁终局。对于商事经济纠纷，首选仲裁，如果不愿意选仲裁，要选择诉讼的话，要在合同中约定管辖的法院。我举个实际案例来说明：荆门公司从武汉买设备，荆门公司付款后将设备拉回，后设备质量出现问题，协商不成要起诉。如果没有约定管辖，则合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或合同履行地法院管辖。被告在武汉，付款、交货也是在武汉，即合同履行地也在武汉，这样一来，打官司就要到武汉，对荆门公司很不利，不方便。合同纠纷是可以协议管辖的，可以在合同中约定由原告住所地、被告住所地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地五个法院中选择。如果买方有主动权，完全可以约定由买方所在地法院管辖。有纠纷在自己所在地的法院管辖，则占尽天时、地利、人和。从上例可以看出，要在合同中约定由自己所在的法院管辖。除了以上所说的违约责任和争议解决两个条款外，还可以根据实际情况约定其他条款。即特别约定。在合同法中，约定优先于法定，只要双方的约定不违背法律的强制性规定，就要优先适用双方的约定。3、合同不能有效履行的风险。为保证合同的履行，可以采取以下措施：（1）要求担保。担保的方式有很多种，有保证、抵押、质押等。我们举一个很简单的例子，如果你借给朋友50万元，签订了借款合同，如何才能保证借款到期后朋友能够顺利还你呢？要求担保。我们知道，银行放贷都需要有抵押，抵押就是一种担保。个人间借款也要有担保，要么人保、要么物保，人保就是有保证人，物保就是有房屋、车辆等财产做抵押。案例：两公司签订供货合同，甲公司供货后，乙公司没有按合同及时付款，甲公司于是让乙公司写了个还款计划书，承诺于半年后付清，结果到期仍未付款，甲公司找过来，发现乙公司已经资不抵债，濒临倒闭。找乙公司股东，股东都不理睬。其实这个合同，如果当初让乙公司提供担保，风险也许就能避免。尤其是还款计划书，不仅要有公司盖章，而且应该有股东签名，有股东做担保，就将公司与股东连在了一起，股东要对公司债务承担无限连带责任，债权就有保证了。建议：与资信不足的小公司签合同，在条件允许的情况下，应该要求公司股东做担保。条件允许也就是说你能掌握主动权，对方有求于你，你可以按自已的想法设计合同条款。（2）正确行使抗辩权。合同的履行有先后顺序，先履行义务的一方担心自己履行了义务，后履行一方到时违约不履行或者经营状况严重恶化，丧失履行能力等。这种情况法律上为了保障先履行一方的利益，设计了一种制度，叫不安抗辩权。是指后履行一方出现财产状况严重恶化，有可能丧失履行债务的能力等情形时，可以拒绝自己义务的履行。合同法第68条规定了四种情形（1）经营状况严重恶化；（2）转移财产，抽逃资金，以逃避债务；（3）丧失商业信誉；（4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形。如果有证据证明对方有上述情形，先履行一方可以中止履行，而不构成违约。如果已经履行了合同义务，等待对方履行时，发现有上述情况怎么办？举个案例：乙公司欠甲公司货款500万元，眼看就要到还款日期了，某天甲公司得知乙公司突然将其财产转移给了丙公司，此时，乙公司再无能力偿还甲公司的债务，乙公司的行为有逃避债务的嫌疑。现实生活中有很多不法分子妄图通过向第三方转移权利来逃避债务。对此，债权人应如何应对？债权人可以通过行使撤销权来保护自己的利益。撤销权是指当债务人放弃对第三人的债权，实施无偿或低价处分财产的行为而有害于债权人的债权时，债权人可以请求法院撤销债务人所实施的行为。债权人应当在知道撤销事由之日起一年内行使撤销权。如果债权人无法知道撤销事由，应在债务人的行为发生之日起五年内行使撤销权，否则，其撤销权消灭。合同在签订和履行过程中的法律风险有很多，合同法为保护交易双方，设计了很多很好的制度，作为经营管理人员，要对合同法有一个基本的认识，比较专业的问题就要交给公司法务或者常年法律顾问处理了。（五）企业并购的法律风险所谓并购是企业兼并与收购的总称。常见的并购有出资购买资产式并购，出资购买股权式并购，股票置换资产式并购。企业要快速发展壮大，少不了进行并购。企业发展壮大的途径一般有两条：一是靠企业内部资本的积累，实现渐进式的增长；二是通过企业并购，迅速扩展资本规模，实现跳跃式发展。因此，并购是每一个想快速发展的企业的必由之路。至于上述三种方式选择哪一种，就要根据实际情况来决定。我先举两个简单的并购的例子：第一个案例是：某公司名下有一块土地要转让，而且这块土地基本上就是这个公司的全部资产。那么，想要这块土地的企业不会直接去买土地，因为土地使用权的转让涉及土地增值税等，企业要交税。所以企业不会直接购买土地，而是会选择股权转让的方式进行，直接接受公司的全部股权，从而得到公司名下的土地使用权。第二个案例是：股权转让在2011年之前是不收个人所得税的，但是从今年开始要收个人所得税了，所以从今年开始，购买资产式的并购开始大量增多。以前整体兼并企业，很多情况下是直接购买股权，但现在为了避税，转为直接购买全部资产。前不久就碰到这样一个纠纷：张三与某公司签订资产买卖合同，张三出资购买公司名下的全部资产、存货，然后变更公司的法定代表人为张三，由张三实际经营。结果在履行过程中发生了纠纷，张三付了钱，公司法定代表人也变更成了张三，但资产毕竟还是在公司名下（比如说土地使用权、汽车等），不在张三名下，营业执照也是公司的，股东仍然没变，张三要求公司股东转让全部股权，股东不同意，主要原因是转让股权要交个人所得税。于是张三起诉公司，双方打起了官司。其实，这个问题张三不用打官司，也能解决。如何解决？双方之所以发生纠纷，是因为交易并没有完成，张三虽然取得了资产，但资产还在公司名下，张三进行经营还必须以公司名义进行，而公司又在股东的控制之下。因此，张三要解决问题，不是选择打官司，而是将交易继续下去，张三应该将购买的资产作为出资成立新的公司，然后老公司注销，这样，交易才最终完成，而且不会涉及股权转让的问题，公司股东也会同意。以上我主要讲了五个方面的企业法律风险，当然企业的法律风险还有很多方面，比如知识产权、生产与销售中的、日常管理中的，等等。三、企业法律风险的防范措施就一般性的企业法律风险防范提出几点建议。1、加强法律风险防范意识。企业的领导层、员工法律培训。2、建立和完善企业规章制度。3、重视对已经发生的法律纠纷的分析和总结。前事不忘，后事之师。4、让三道防线和两个智囊发挥重要作用。一是企业内部的三道防线。1、各职能部门和业务部门；2、法务部门；3、董事会、股东大会等决策机构。二是外部的两个智囊。1、律师事务所；2、会计师事务所。企业应聘请外脑，弥补内部防线的不足。以上就是我与大家交流的全部内容，不足之处，敬请批评指正。湖北法之星律师事务所律师宋峰翔二0一一年十月二十八日