向宗银

钱某某诉杨某某、王某某雇员受害赔偿纠纷一案原告钱某某方提交的证据材料目录一、钱某某的居民身份证一份一页---------------------------------------------------------------(1)证实：证实原告的基本身份情况二、杨某某与王某某于2010年6月14日签订的《承包建房合同书》一份两页----------------------------(2)证实：被告杨某某将其自家位于某地一幢五层楼房的建设工程整体发包给没有建筑资质的个人王某某承建的事实。三、对证人肖甲、肖乙所作的《调查笔录》各一份共四页-------------------------------------------(4)证实：原告是在被无建筑资质的包工头王某某雇佣为被告杨某某家建房装模时受伤的。四、某某医院的《急诊（留观）病案》及《住院病案》一份共十一页---------------------------------(8)证实：原告的受伤及治疗情况。五、医疗费票据及相应费用清单和处方一份共三十四页--------------------------------------------(19)证实：原告钱某某之伤已用去医疗费36849.45元。六、娄底市某某司法鉴定中心【2010】临鉴字第某某号《司法鉴定意见书》一份五页------------------(53)证实：1、原告之损伤程度构成陆级伤残；2、伤休时间从伤后起共计拾个月；3、继续治疗费壹万元；4、陪护壹人伍个月。七、鉴定费发票一份一页----------------------------------------------------------------------(58)证实：原告花去鉴定费700元。八、原告与妻子、儿女一家人的户口常住人口登记卡一份三页--------------------------------------(59)证实：原告还有未成年的女儿钱甲和儿子钱乙需要抚养。

民事再审申请书申请人（二审被上诉人）娄底市某某工程建设有限责任公司。住所地娄底市某某路某某号。法定代表人：梁某某，该公司总经理。被申请人（二审上诉人）向甲，女，×年×月×日出生，汉族，住××省××县××村××组，系本案死者李丁之妻。被申请人（二审上诉人）李甲，男，×年×月×日出生，汉族，住××省××县××村××组，系本案死者李丁之长子。被申请人（二审上诉人）李乙，男，×年×月×日出生，汉族，住××省××县××村××组，系本案死者李丁之次子。被申请人（二审上诉人）李丙，男，×年×月×日出生，汉族，住××省××县××村××组，系本案死者李丁之父。被申请人（二审上诉人）向乙，女，×年×月×日出生，汉族，住××省××县××村××组，系本案死者李丁之母。被申请人（二审被上诉人）陈某某，男，×年×月×日出生，汉族，住××省××县××村××组，系本案肇事三轮摩托车司机、车主。被申请人（二审上诉人）李某某，男，×年×月×日出生，汉族，住××省××县××村××组，系本案肇事铲车司机罗某某的雇主。被申请人（一审被告）王某某，男，×年×月×日出生，汉族，住××省××县××村××组，系本案肇事铲车车主。被申请人（一审被告）寇某某，男，×年×月×日出生，汉族，住××省××县××村××组，系本案肇事铲车车主。被申请人（一审被告）罗某某，男，×年×月×日出生，汉族，住××省××县××村××组，系本案肇事铲车司机。因道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，申请人不服某某市中级人民法院二00九年十二十八日作出、二0一0年一月二十八日邮寄送达的（2009）某中民三终字第××号民事判决书（以下简称为二审判决书），依法申请再审。申请事项：1、撤销（2009）某中民三终字第××号民事判决书（以下简称为二审判决书）。2、对该案进行再审，判决驳回对申请人的诉讼请求。3、本案诉讼费用由被申请人分担。理由：2008年12月25日，申请人与湖南澧水流域某某开发有限责任公司签订《合同协议书》，取得了湖南省某县江垭水电站大坝下游护坡加固工程施工项目，并成立了项目部。2009年1月5日，申请人项目部与被申请人李某某签订《内部承包合同》，将所承包的该项目中的附属工程、石渣开挖运输、石方开挖、浆砌石拆除、竣工场地清理等工作分包给李某某完成，有关施工计划编制、技术指导、分项工程施工技术方案制定及测量放样等工作由申请人自己完成。被申请人李某某为完成分包任务，与被申请人王某某、寇某某达成由王某某、寇某某自配驾驶员带他们自有的铲车一台进场施工帮李某某完成沙石、土方装卸工作，由李某某按5元/立方米结算报酬给王某某、寇某某。此外，李某某还雇请罗某某任工地机械维修工。2009年3月14日上午8时30分，陈某某驾驶三轮摩托车搭乘受害人李丁等7人从施工工地罗某某临时操作的铲车右侧超车时，与铲车踏梯处刮擦后向右侧翻压住李丁致其受伤。李丁受伤后先后在当地江垭镇中心卫生院、某某中人民医院、常德市第一人民医院住院治疗53天后，于5月7日抢救无效死亡。事故发生后，某县交警队作出某公交认字（2009）第××号《道路交通事故认定书》，认定陈某某承担此次事故全部责任，罗某某、李丁无责任。陈某某不服该事故认定，申请复核，某某市交警支队作出某公交复字（2009）第009号《道路交通事故认定复核结论》，责成某县交警大队撤销原认定，重新调查，再作认定。某县交警大队于2009年4月22日作出公交再认字（2009）00003号《道路交通事故认定书》，认定陈某某负事故主要责任，罗某某负事故次要责任，李丁不负事故责任。被申请人向甲、李甲、李乙、李丙、向乙五人因李丁死亡以申请人、陈某某为被告向某县人民法院起诉要求赔偿870079.61元。某县人民法院受理后依法追加被申请人李某某、王某某、寇某某、罗某某为共同被告，经开庭审理作出了（2009）某民三初字第22号民事判决书（以下简称为一审判决书）。一审判决书判决：一、一审原告因李丁死亡所遭受的损失共计449825元，因李丁对事故的发生有过错减轻侵权人赔偿损失44982.5元后计损失404842.5元，精神损害抚慰金为3万元，侵权人共计应赔偿五原告各项损失434842.5元，由被告王某某、寇某某赔偿3万元，由被告陈某某赔偿242905.5元，由被告李某某和申请人共同赔偿161937元，陈某某、李某某相互承担连带赔偿责任，被告罗某某、申请人与李某某承担连带赔偿责任。二、驳回五原告其他诉讼请求。一审判决后，被申请人向甲、李甲、李乙、李丙、向乙及李某某均提出上诉。某某市中级人民法院经开庭审理后作出二审判决书。二审判决书判决：一、撤销一审判决书。二、被申请人向甲、李甲、李乙、李丙、向乙的各项损失共计665146元，由被申请人陈某某赔偿403288元，由申请人赔偿261858元，陈某某与申请人相互承担连带责任。申请人不服二审判决书，其理由是：一、申请人不是本案适格的被告。把申请人作为共同被告没有法律依据。本案是双方机动车刮擦造成的道路交通事故人身损害赔偿纠纷。按我国法律规定，承担道路交通事故人身损害赔偿责任的，不外乎双方肇事司机，肇事机动车车主和肇事机动车司机的雇主。但是，申请人在本案中既不是任何一方机动车的司机、车主，也不是任何一方机动车司机的雇主。二、二审判决没判由铲车车主王某某、寇某某承担赔偿责任，违背了本案中王某某、寇某某是承揽人存在承揽关系的事实及相应的法律规定。本案一审已查明，肇事铲车车主王某某、寇某某与李某某是承揽关系。依照我国法律的规定，在承揽关系中，承揽方造成的事故责任由承揽方承担。三、二审判决没判由铲车司机罗某某及其雇主李某某承担赔偿责任，违背了罗某某存在重大过失和罗某某系李某某雇佣的基本事实及相应的法律规定。在本案中，罗某某由李某某雇佣在工地担任机械维修工。罗某某对本案交通事故的发生和损失的造成存在重大过失。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带责任的，可以向雇员追偿”的明文规定，铲车肇事司机罗某某及其雇主李某某理应对事故损失承担连带赔偿责任。四、二审判决书判由申请人替罗某某、李某某承担赔偿责任，判决罗某某、李某某不承担任何责任，违背了罗某某与申请人不存在任何雇佣关系和李某某与申请人之间存在合法分包关系的事实及相应的法律规定。1、罗某某系李某某所雇佣，非申请人所雇佣。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的明文规定，责任主体理应是罗某某、李某某，而非申请人。2、申请人与李某某之间签订的《内部承包合同》，从其内容明显可见其为护坡加固工程附属工程（非主体工程）的分包合同，按照我国相关规定该合同属于合法分包，系有效合同，并非无效合同，李某某应依该合同的约定对施工过程中造成的人身损害承担责任。3、如果申请人与李某某之间签订的《内部承包合同》真如二审判决书的判决系无效合同，那么，按《中华人民共和国安全生产法》第八十六条“生产经营单位将生产经营项目发包给不具备相应资质的个人的，责令限期改正……导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方承担连带赔偿责任”的明文规定，李某某也应承担赔偿责任，申请人只是应与李某某承担连带赔偿责任，而非李某某不承担责任。五、肇事三轮摩托车车主、司机与肇事铲车方只应对自己方所承担的赔偿份额负赔偿责任，二审判决书判由双方均对对方所应承担的赔偿责任相互承担连带责任，违背了我国的相关法律规定和道路交通事故人身损害赔偿司法惯例。六、根据某县交警大队第一次作出的慈公交认字（2009）第××号《道路交通事故认定书》关于陈某某对本次事故承担全部责任的结论，二审判决书只判由陈某某承担受害人损失60%明显与其过错责任不相当。七、受害人李丁的死亡赔偿金理应依法按受诉法院所在地的湖南省2008年农村居民人均纯收入4512.5的标准认定为90250元。二审判决书按广东省2008年城镇居民人均可支配收入19732.86元的标准认定其死亡赔偿金为394657.2元，比受诉法院所在地标准高出了30余万元，该认定证据明显不足。因受害人方所提交的相应证据，一是证据本身不符合证据的形式要件，二是证据的内容明显不能证明其经常居住地在广东省城镇。综上所述，申请人认为：二审判决书认定事实不清、证据不足且有错误之处，适用法律也有错误。为此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十八条的规定，向贵院申请再审，请贵院依据该法第一百七十九条第一款第（二）、（六）项的规定立案再审本案，并依法改判。此致某某省高级人民法院申请人：娄底市某某工程建设有限责任公司二0一0年元月二十九日

李某某诉娄底某某医院、湖南某某医院医疗损害赔偿纠纷案原告方代理词尊敬的审判长、审判员：湖南顺时律师事务所接受原告李某某的委托，指派我作为其一审诉讼代理人，现根据事实和法律发表如下代理意见供法庭在评议本案时予以参考。一、两被告在对原告进行医治的过程中均具有过错。1、被告娄底某某医院的过错及导致的相应后果：①告知不详尽。未将骨折可能不愈合的风险和可供选择的多种治疗方案告知原告，这一过错在娄底市医学会作出的湘娄医鉴【2009】XX号医疗事故技术鉴定书中得到了认定。②未经原告同意，擅自将原告入院时选择的钢板内固定更改成了螺钉内固定。原告入院时曾强烈要求进行钢板内固定，当时院方及相关医务人员也同意了原告的这一选择，后院方因找不到合适的钢板在未经患者同意的情况下私自改成了螺钉固定，由于螺钉没有钢板固定牢固，给日后骨折移位埋下了隐患。③石膏托外固定未打齐腰，形同虚设。由于院方给原告打的石膏托外固定太短未齐腰，导致外固定形同虚设根本发挥不了固定作用，这也是后来骨折移位的另一原因。④螺钉内固定移位后错误采用手法复位，致原告的骨头严重受损。众所周之，采用螺钉内固定后骨折移位的，若在螺钉没有拔出的情况下进行手法复位必然会造成螺钉周围的骨头严重受损，而院方未从此处考虑冒然采用手法复位，结果骨折不仅没有愈合，反而严重损害了原告骨折处的骨头，为日后骨折再次移位和膝关节僵直埋下了祸根。⑤骨折再次移位后，不建议送上级医院，还不自量力的坚持为原告实施“螺钉取出重新复位、钢板螺钉内固定、植骨术”。由于院方资质较低，缺乏先进的医疗设备和高水平的义务人员，根本无法胜任两次骨折移位后的这种疑难手术，结果这次手术的失败造成了原告右膝关节僵直、骨折处畸形不愈合、右下肢缩短并肌肉萎缩的严重后果。2、被告湖南某某医院的过错及导致的相应后果：①未尽谨慎注意义务，手术时引流管缝得太紧，导致引流管被拔断，人为过错又给原告增添了一次与骨折无关的“断裂引流管取出手术”，这一过错在娄底市医学会作出的湘娄医鉴【2009】XX号医疗事故技术鉴定书中得到了认定。②用于内固定的劣质钢板断裂，不仅给原告造成了严重的肉体损害，还损失了原告本次手术住院支付的近5万元医疗费，进一步加重了原告右膝关节僵直、骨折处畸形不愈合、右下肢缩短并肌肉萎缩的受损程度，同时还导致原告不得不去中南大学湘雅二医院求医并又花费了近2万元医疗费。③复查时发现钢板弯曲变形却没有积极采取应对措施。二、两被告的上述医疗过错与原告的身体受损存在直接的因果关系。原告年仅四岁的轻微骨折，从医学角度来讲是很快很容易被治愈的，但原告在两被告处先后6次住院治疗共实施手术5次，不仅没有治愈骨折，还给原告造成了右膝关节僵直、骨折处畸形不愈合、右下肢缩短并肌肉萎缩、走路跛行的六级伤残，而这一严重后果是因为两被告多次有过错的为原告反复实施手术和长期安装内外固定导致原告的骨头肌肉严重受损所造成的。由此可见，原告的身体严重受损与两被告的医疗过错之间存在必然直接的因果关系。三、原告身体严重受损所遭受的各项损失达280754.49元。1、残疾赔偿金：12293.54×20年×50％=122935.4元2、医疗费：75335.09元①娄底某某医院的医疗费：第一次住院3793.2元+第二次住院757.8元+第三次住院1200元+第四次住院500元（未开收据）+住院之外的108元=6359元②湖南某某医院的医疗费：第一次住院49917.19元+第二次住院1127.15元+住院之外的96.5元=51140.84元③省某某医院的医疗费：住院费17315.25元+住院之外的240元=17555.25元④涟源市某某医院的医疗费：160元⑤娄星区人某某的医疗费：54元⑥娄底某某附属医院的医疗费：66元3、残疾辅助器具（股骨行走支架）费：3800元4、护理费：16713×3年=50139元5、住院伙食补助费：96天×20元=1920元6、交通费：1205元7、陪护人食宿费：伙食费96天×20元+住宿费55天×40元=4120元8、营养费（购儿童高钙、锌补晶）：656+144=800元9、鉴定费：500元10、精神损害抚慰金：20000元。四、关于钢板断裂的原因及钢板是否存在质量问题，省市两级医学会以不属于其鉴定范围为由未对此进行相关的鉴定，而湖南某某医院也未就钢板断裂的原因及钢板是否存在质量问题向法院提交任何证据来证明自己没有责任，根据我国医疗损害赔偿纠纷实施举证责任倒置的原则，应当推定湖南某某医院在钢板断裂方面存在重大过错。五、医疗损害赔偿纠纷包含医疗事故赔偿纠纷（按《医疗事故处理条例》确定责任和计算损失）和一般的医疗损害侵权赔偿纠纷（按《民法通则》、《人身损害赔偿司法解释》确定责任和计算损失，也常称医疗过错或医疗差错赔偿纠纷），本案医学会的鉴定结论虽不构成医疗事故，但两被告具有医疗过错或差错是显而易见的，而原告方起诉时也是依照《民法通则》和《人身损害赔偿司法解释》规定要求两被告承担责任和确定相应损失的。六、本案系共同侵权，原告的所有损失应当由两被告负连带赔偿责任，虽然两被告在主观上没有意思联络，但原告的损害后果是由两被告的行为直接结合共同所造成的，因此完全符合共同侵权的法律规定。据此，请求法庭支持原告的诉讼请求。谢谢审判长、审判员！湖南顺时律师事务所向宗银律师2011年6月29日