罗鸿兵

基本案情：当事人谭先生在一家企业连续工作长达11年，期间恪尽职责，表现极为优秀，并升任厂长一职。但2013年底，该企业却在未提前30天通知的情形下以公司经营不善、公司经营期限到期等理由将公司关闭，这一行为违反了《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条关于的规定。在与用人单位多次协商无果的情况下，本律师为当事人申请劳动仲裁，要求该企业支付因履行合同客观情况发生重大变化导致劳动合同无法履行时当事人工作11年的经济补偿金、未提前30天通知解除劳动关系的代通知金、此前拖欠当事人的两个月工资以及因此支付的律师费用等共计人民币13余万元。为证明这一主张，本律师尽可能的收集相关证据，例如双方订立的劳动合同、当事人的工作证件、领取工资的银行流水记录、社保卡、社保缴纳记录以及对方企业的相关信息等。此外，在多方了解后，本律师还向法院申请对该企业的银行账户等进行财产保全，以保障裁判作出后能得到顺利的执行。皇天不负有心人，在历经波折和努力得来的完备的证据面前，对方企业一改此前负面的态度，答应与谭先生私下和解，支付其所主张的相关款项。温馨提示：1、在合法权益受到侵害时，请积极使用法律武器维护自身的权益。2、日常生活中，要处处留心，避免相关不必要的损失。3、在成立劳动关系时，请要求用人单位签订劳动合同，缴纳社保，且保存好工作证、工资卡等相关证据，并尽可能的办理居住证。4、建议及时咨询律师，以获得专业的帮助。

当事人杨先生是广东河源人，常年在深圳做生意，社保缴费断续、收入不稳定，于2013年5月发生一起交通事故，导致左锁骨远端粉碎性骨折，前后咨询了不少律师，最后选择了我作为他的代理人，我接受委托后，一切站在杨先生的角度考虑问题，一方面努力收集证据，另一方面尽量去调解（因为杨先生是生意人，希望尽量调解），光调解先后找过保险公司两次，但是保险公司不是认为不能按深圳户籍赔偿，就是对杨先生的伤残等级有异议，要么就是这扣那少的，最终我们去法院起诉，杨先生非常关心和担心案件，担心最终不能获得应得的赔偿，但是经过全面、充分、尽责收集证据，光去某某交警中队我就去了三次，去访问周边就去四次，最终保险公司开庭当天一上来就要求调解，经过据理力争，在杨先生的同意下，案件调解结案，当事人皆大欢喜。通过这单案件有以下几点提示：1、打官司中当事人的意愿是最重要的，要全面兼顾当事人的利益；2、全面、尽责、充分地收集证据，不打无准备之战；3、提醒广大在外务工的朋友，要及时办理居住证、社保、签订书面劳动合同，维护自身合法权益，因为如果农村户口想按照城市户口赔偿，深圳要求连续居住满一年、有固定的收入。

茂名市高州市的张某林经媒人介绍，于2013年4月认识当地的邓某平，并按照当地的风俗的面包、阉鸡、酒、饼干、糖果等彩礼举行了订婚，后邓某平回深圳与张某林一起生活，共同生活期间邓某平经常更换工作并与不同异性聊天，双方因此发生争吵，邓某平争吵后离家出走，于是张某林与邓某平的父亲协商处理，但是被邓某平的父亲不但不予理会并出言侮辱，于是张某林委托本律师处理，要求其返还彩礼，由于双方按照当地风俗举行仪式，法律意识也淡薄，未保留好相应证据，经本律师到茂名市高州市多方搜集证据，最终在立案后邓某平主动找张某林调解，为张某林挽回颜面。

归纳起来，用人单位违法解除劳动合同可以分为如下三种情况：一、法律明确规定不得解除劳动合同但用人单位强行解除根据《劳动合同法》第42条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第40条、第41条的规定解除劳动合同：1、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；2、在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；3、患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；4、女职工在孕期、产期、哺乳期的；5、在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的；6、法律、行政法规规定的其他情形。二、用人单位在法律规定的条件未满足时解除劳动合同根据《劳动合同法》的规定，在相关条件满足的情况下，用人单位可以分别协议解除劳动合同、单方即时解除劳动合同和单方预告解除劳动合同。协议解除劳动合同的条件：根据《劳动合同法》第36条，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。如果用人单位打算协议解除劳动合同却没能与劳动者达成一致，则协议解除的条件不存在。如果此时用人单位强行解除劳动合同，用人单位应当承担相应的法律责任。用人单位单方即时解除劳动合同的条件：根据《劳动合同法》第39条，在存在如下情况时用人单位可以单方即时解除劳动合同：1、在使用期间被证明不符合录用条件的；2、严重违反用人单位的规章制度的；3、严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；5、因本法第26条第1款第1项规定的情形致使劳动合同无效的；用人单位单方预告解除劳动合同的条件：根据《劳动合同法》第40条和第41条，只有符合如下条件时，用人单位才可以单方预告解除劳动合同的条件:1、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后部能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；2、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；3、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的；4、依照企业破产法规定进行重整的；5、生产经营发生严重困难的；6、企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；7、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。三、用人单位解除劳动合同的程序不符合法律规定为了保护劳动者的合法权利，防止用人单位滥用解除合同的权利，用人单位在解除劳动合同时应当遵循法律规定的程序。如果用人单位在解除劳动合同时不遵循法律规定的程序，其行为同样构成《劳动合同法》第48条规定的违法解除劳动合同，并因此承担相应的法律责任。用人单位依据《劳动合同法》第40条解除劳动合同的程序：用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资，同时用人单位应当事先将理由通知工会。应当注意的是，如果用人单位选择额外支付劳动者1个月工资，则用人单位无须提前30日书面通知劳动者本人即可解除劳动合同。用人单位《劳动合同法》第41条解除劳动合同的程序：用人单位提前30日向工会或者全体职工说嘛情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案向劳动行政部门报告。

（一）一方的婚前财产一方的婚前财产是指一方婚前已经取得的财产，包括动产和不动产[2]。一方婚前财产可分为以下三类：一是个人所有的财产，如工资、奖金，从事生产、经营取得的收益，知识产权的收益，因继承或赠与所得的财产、资本收益以及其他合法收入。二是一方婚前已经取得的财产权利，如一方婚前取得的债权等。三是婚前财产的孳息，包括个人财产婚前孳息和婚前个人财产婚后产生的孳息。四是一方婚前以货币、股权等形式存在，而婚后表现为另一形态的财产。婚前财产的界定时间为双方结婚登记之日，结婚登记前双方分别所有的财产归一方所有，结婚登记日后一方单独获得或双方共同所有的财产除法律另有规定或当事人特别约定外，作为婚后夫妻共同财产。这样规定的目的在于简化财产关系，便于离婚时分割夫妻共同财产。（二）一方因身体受到伤害获得的医药费、残疾人生活补助费等费用这种因人身权受到侵害所获得的损害赔偿费用，因其具有严格的人身性质，是用于保障受害人生活的基本费用，只能作为一方的个人财产，不得作为夫妻共同财产。例如某男被汽车撞伤，下肢瘫痪，经人民法院判决，获得10余万元赔偿金，用于医疗、购买轮椅、护理等目的，这些费用直接因身体损伤而发生，也都是直接用于损害的治疗和因残疾而产生的特定消费。因此，该10余万元赔偿金只能归受害的一方即某男个人所有，其妻不得主张以夫妻共同财产予以分割。（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产遗嘱或赠与合同均体现了遗嘱人或赠与人强烈的个人意愿，均具有很强的人身性。因此，世界各国立法通常都将婚后一方继承或受赠与的财产划归为夫妻一方所有，如1968年的《苏俄婚姻和家庭法典》第22条规定：“婚姻期间作为礼物或通过继承获得的财产，分别归各方所有[3]。”我国台湾地区民法也将夫妻一方婚后受赠和继承的财产划归夫妻一方所有。2001年婚姻法借鉴了国外的立法经验，将婚后一方所接受的遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方所有的财产作为夫妻个人财产，体现了婚姻法对遗嘱人、赠与人意愿的尊重，符合我国继承法和民法通则中有关继承和赠与规定的立法原意，充分保护了夫或妻一方的个人利益，避免夫或妻一方在婚姻生活中失去财产上的独立人格。（四）一方专用的生活用品一方专用的生活用品是指夫或妻一方日常生活中自己使用的物品，如衣物、鞋帽、化妆品以及其他专用物品等[4]。参照《苏俄婚姻和家庭法典》第22条第2款的规定，贵重物品和其他奢侈品不是一方个人的财产。（五）其他应当归一方的财产这是夫妻个人财产的一个兜底条款，是指法律不宜也难以穷尽的具有人身性质，应当属于夫妻个人的财产。笔者认为，其他应当归一方的财产应包括以下几方面的内容：1．一方从事职业所必须的财产，但价值较大的除外。2．夫或妻所获得的奖品。3．具有人身性质的保健费、保险赔偿金等。4．一方创作的文稿、手稿、艺术品的设计图、草图等。7．其他应当归一方的财产。

1、公司名称核准。每次5个工作日（收费：免费）须携带全体股东的身份证原件或复印件到当地工商局核定公司名称，免费到工商局去领取一张“企业（字号）名称预先核准申请表”，填写你准备的公司名称，由工商局上网（工商局内部网）检索是否有重名，如果没有重名，就可以使用这个名称，就会核发一张“企业（字号）名称预先核准通知书”。核定好之后，股东本人带身份证原件到工商局核对身份，并签署注册文件。（花费2个小时左右）2、租房协议去专门的写字楼租一间办公室，如果你自己有厂房或者办公室也可以，不允许在居民楼里注册。租房后要签订租房合同，并让房东提供房产证的复印件。签订好租房合同后，还要到税务局去买印花税，按年租金的千分之一的税率购买，如你的每年房租是1万元，那就要买10元钱的印花税，贴在房租合同的首页，后面凡是需要用到房租合同的地方，都需要是贴了印花税的合同复印件。3、编写《公司章程》确定好注册资本、公司名称（3-5个）、经营范围、谁做法人代表，在章程的最后要由所有股东签名。4、营业执照。5个工作日（收费：免费）到工商局领取公司设立登记的各种表格，包括设立登记申请表、股东（发起人）名单、董事经理监理情况、法人代表登记表、指定代表或委托代理人登记表。填好后，连同核名通知、公司章程、房租合同、房产证复印件一起交给工商局。办理时间5个工作日。再凭营业执照到技术监督局办理组织机构代码证。时间2个工作日，5、刻章。2天（收费：200元）凭营业执照，到公安局指定的刻章社，去刻公章、财务章、法人章。后面步骤中，均需要用到公章或财务章。6、企业组织机构代码证。2个工作日（收费：120元）凭营业执照到技术监督局办理组织机构代码证。7、办理税务登记证。7个工作日（收费：免费）带好营业执照、公章、财务章、组织机构代码证去税务局办理税务登记证。时间7个工作日（注意事项：办理税务登记证时，必须有一个会计，因为税务局要求提交的资料其中有一项是会计资格证和身份证。你可先请一个兼职会计，小公司刚开始请的兼职会计一般300元工资就可以了。）8、去银行开基本户。7个工作日（收费：每个银行不同，收费1000元左右）凭营业执照、组织机构代码证，税务登记证、法人身份证去银行开立基本帐号。时间7个工作日。（注意事项：开基本户需要填很多表，你最好把能带齐的东西全部带上，要不然要跑很多趟，包括营业执照正本原件、身份证、组织机构代码证、公财章、法人章。）9、申请领购发票。当天（免费）法人代表和公司会计到税务专管员出核定您公司的税种，然后再去发票窗口领取发票!