朱会良

被告人郑某因为喝了很多的酒，致使自己严重醉酒，神志模糊，抢夺人民币摔倒，而在摔倒之后，被告人就意识模糊，不省人事，根本不知道后来发生的事，被告人焦某与受害人纪某之间的对骂、打架他都根本不知道，甚至醉的都没有能力站立，后来郑某自己供述和受害人纪某撑架子打架，造成纪某摔倒致伤。后郑某被故意伤害罪立案侦查并提起公诉。本律师作为郑某的辩护人庭审过程以无罪进行辩护，后郑某被判缓刑，立即释放。

焦某与再审原告宋某离婚纠纷再审一案本律师辩论大纲及提交证据明细：原判决认定位于日照市某路南侧某村的商住楼（是某婚前个人财产是错误的，该房屋应系申请人与被申请人夫妻共同财产。一、购买该楼的首付款14.5万元由申请人与被申请人共同筹措，其中8.5万元系由申请人和被申请人向被申请人姐夫借款（后归还两万元），其余6万元由申请人和被申请人父母各出资3万元（是否为借款当时未确定）,并不是被申请人单独出资购买。2007年4月6日，日照市东港区某街道办事处某村民委员会出具得证明仅证实被申请人父亲出面交的钱，但收款收据改为申请人和被申请人名字证明了申请人与被申请人共同的事实。二，因为先期8.5万元是被申请人出面借的，为平衡，2006年2月，申请人之父同意剩余房款由自己垫付，遂自行从农行提款并向日照市东港区某街道办事处某村民委员会缴纳房款45802元、6000元。三，申请人与被申请人共同向日照市房管局出具房产共有协议，双方在协议上签字捺印认可该房屋为双方各占50%的房屋产权。这是证明房产系双方共有的最基本证据。四、退一万步讲，即使该部分款项为原告父母于首付时缴纳，那么在后来其父母均同意将首付款缴款人姓名、尾款缴款人姓名、房屋买卖协议购买人姓名、契税完税证明纳税人姓名等所有手续的姓名改为原被告姓名，也就是说，原告之父母将该房产赠与原被告夫妻二人，该房产应为夫妻共同财产。综上所述，原审在庭审过程中，对案件事实不进行认真调查核实，偏听被申请人一面之词，导致判决严重错误，请求贵院按照审判监督程序再审此案。后经法院再审，将该房产判决为夫妻共同财产。

2009年12月10日20时许，原告张某（本律师为委托代理人）驾驶鲁L/P3682号牌二轮摩托车行使至村村通公路某村路段时驶向被告某工程有限公司施工时堆放的大土堆，致使原告摔倒受伤，事故发生后，原告即被送往医院治疗，截止目前原告花费医疗费计78234.87元。被告某工程有限公司在施工期间在道路中间堆放土堆并无明显标志，致使原告受伤，应负赔偿责任，原告保留对被告追索进一步赔偿的其他诉讼权利。后，张某经过伤残评定并增加诉讼请求，请求判令被申请人某工程有限公司、日照市某局连带赔偿原告各项损失由1万元增加至116896元，即增加诉讼请求106896元。经本律师在法庭举证并辩论，法院以被告某工程有限公司施工时堆放的大土堆，在道路中间堆放土堆并无明显标志，致使原告摔倒受伤，应负赔偿责任。后被告赔偿原告损失。

在新民诉法出台之前，实现担保物权，需要适用普通的诉讼程序，并按照诉讼标的缴纳诉讼费，且为二审终审。但2013年1月1日施行的新民事诉讼法，将实现担保物权的案件列入特别程序，而且无需支付任何申请费用，且为一审终审。担保物权的实现是指在债务人不履行债务时，担保物权人经法定程序，通过将担保标的物折价、拍卖、变卖等方式，使其债权得到优先受偿的过程。实现担保物权案件设在新民事诉讼法第十五章特别程序中，新民事诉讼法第一百七十八条规定，“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。”因此，对于人民法院受理的申请实现担保物权的案件，原则上采用独任审理的方式进行审理，但对于重大、疑难案件，则应当由审判员组成合议庭进行审理。关于审限，应当适用新民事诉讼法第一百八十条关于人民法院适用特别程序审理的案件审限的规定，即应当在立案之日起三十日内审结，有特殊情况需要延长的，须经本院院长批准。以前，按照普通程序，一审程序往往需要三个月，遇到需要公告的，诉讼周期将长达六个月至一年不等。新民事诉讼法设立第十五章特别程序之后，从审理时间上来说，比以前大大提速。新民事诉讼法设立的第十五章特别程序，对担保物权人特别是以银行作为原告的金融借款合同纠纷，以往实现担保物权的申请都是随着主债权提出的，诉讼标的往往高达几十万、几百万甚至几千万元，需要缴纳的诉讼费动辄十几万元，而今后则无需支付任何申请费用。从而减轻了诉讼当事人的诉累。在实现担保物权的申请主体方面更加明确。根据新民事诉讼法第一百九十六条的规定，实现担保物权案件的申请人包括“担保物权人”以及“其他有权请求实现担保物权的人”。因为新民诉法是程序法，实践中，对于“担保物权人”和“其他有权请求实现担保物权的人”适用范围应当以物权法等实体法为依据来确定。根据我国物权法相关规定，有权向人民法院申请实现担保物权的主体仅限于“抵押权人”、“出质人”和“财产被留置的债务人”。新民事诉讼法第一百九十六条规定的“担保物权人”主要就是指物权法第一百九十五条规定的“抵押权人”，物权法第二百二十条规定的“出质人”和物权法第二百三十七条规定的“财产被留置的债务人”就是“其他有权请求实现担保物权的人”。在实现担保物权案件的管辖法院方面更加便利，新民事诉讼法兼采两种地域管辖的标准。新民事诉讼法第一百九十六条规定，申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人向“担保财产所在地”或者“担保物权登记地”基层人民法院提出。在实现担保物权案件的提交证据方面更简化，人民法院受理实现担保物权人的申请后应对申请人提供的材料进行审查。人民法院审核申请人提供的相应材料主要包括，担保物权是否成立所依据的主合同、担保合同、抵押权登记证明或者他项权利证书的证明文件、担保人或主合同债务人怠于行使还款责任等事实，必要时可以依职权调查相关事实并询问相关当事人。只要审查符合法律规定的，人民法院即可裁定对抵押财产进行拍卖或变卖。不符合法律规定或被申请人提出异议的，则驳回实现担保物权申请人的申请。依据新民事诉讼法第一百九十七条的规定，申请被驳回的，当事人可以向人民法院提起诉讼。因此，新民诉法实施后，以银行作为原告的且存在担保的金融纠纷案件将会走上无诉讼费，三十天审结的快车道，更好地保护担保物权人的合法权益，便利担保物权的实现，利于债权人利益的保障，节约诉讼资源。

依据民诉法第一百九十六条和第一百九十七条之规定，银行等其他担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人（如质权人与出质人、留置权人与留置债务人）申请实现担保物权，可依法向担保财产所在地或者担保物权登记地基层法院提出。法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产；不符合法律规定的，裁定驳回申请。法院作出拍卖、变卖担保财产的规定后，如果一方当事人拒绝履行或未完全履行的，对方当事人可依据此裁定书向法院申请强制执行。法院裁定驳回申请的，当事人可以向法院提起诉讼。据此，银行等抵押权人不必再经过普通的诉讼审判程序，请求法院对抵押权进行判决，而是可以直接申请法院作出拍卖、变卖抵押财产的裁定，并可依据该裁定申请法院强制执行，以所得价款优先受偿，从而实现抵押权。与普通诉讼程序相比，由于无须经过起诉、审理、判决等审判过程，非诉程序大大地简化了实现抵押权程序的复杂性，有利于抵押权人降低维权成本，在较短时间内实现抵押权。这对于各商业银行降低居高不下的不良贷款率助益良多。笔者认为，银行通过非诉方式实现担保物权主要经过以下程序：申请与受理。银行向法院提出实现抵押权的申请时，应向法院提交以下相关证据材料：1、抵押权成立的证明文件，即主合同、担保物权合同文本、抵押权登记证明或他项权利证书等等，以证明抵押权的存在。2、抵押权实现条件成就的证明，如“债务人不履行到期债务”，“发生当事人约定的实现抵押权的情形”等等。法院在收到申请后，经审查属于本院管辖的，应予受理。审查与裁定。从程序性质上看，申请实现抵押权属于非诉性质的特别程序，因此，法院无需进行实质审查，原则上由独任法官对申请人提供的材料进行形式审查后作出裁定，审理的期限应使用特别程序的规定，以30日为限，有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。法院核实申请人提供的证据，必要时可以询问当事人，并可以依职权调查取证。对于审查的结果，法院应以裁定为之，抵押权人不得请求以判决为之。强制执行。法院所作出的拍卖、变卖担保财产的裁定为执行的依据。如果一方当事人拒绝履行或未完全履行的，对方当事人可依据此裁定书向人民法院申请强制执行。