秦景敏

原告：徐某原告代理人：秦景敏，江苏恒邦律师事务所律师被告：赵某被告代理人：赵世德，江苏盛仪律师事务所律师【案情简介】1999年10月，原、被告相识并有意组成家庭共同生活。当时被告带有一个年仅13岁的女儿。为了被告女儿能顺利上学，同时也为了共同生活的方便需要，原、被告双方共同出资31000余元（其中原告出资20000元并缴纳了3200元的煤气初装费，被告出资11000元）购买了徐州市泉山区某居民小区41—2—702室住房一套。后原告作为被告的代理人以被告名义签订了房屋买卖协议，并将房屋过户到了被告名下。原告和被告及其女儿遂一同搬进了该房共同居住生活。但因种种原因，原、被告双方并未办理结婚登记手续。后为避免因购房问题产生不必要的纠纷，双方于2007年1月10日就共同购买该住房签署了一份共同出资的《证明》，内容为：“徐州市泉山区某小区41号楼二单元702室房地产当年总购房款叁万壹仟元正。赵某支付壹万壹仟元，徐某支付贰万元正”。此后不久，被告更换了该房门锁，不让原告进门。多次协商未果，原告无奈诉至法院，要求依法判决确认该住房属于原、被告双方共有，并依法按照各自享有的份额进行分割（原、被告双方各占65%和35%）。【被告辩解及其代理律师观点】被告称其与原告仅是相识且在生活上相互照顾而已。诉争房屋属其本人所有，与原告没有任何关系，原告在购房时无任何出资，也不可能共同出资。原告关于有意与被告组成家庭的想法只是原告的一厢情愿而非被告的想法，更没有签订过所谓的共同出资的证明，该证明是伪造的。因此，被告个人出资购买的房屋与他人无关，更无需确权。被告代理律师则补充称：房屋产权证书是认定房屋所有权的依据。该证书上的所有权人登记为被告个人，并无原告是共有权人的记载内容。因此，证书明确无误的证明房屋属于被告个人所有。即便原告存在出资的事实，也仅证明其享有债权而非物权。【观点分歧】本案的争议焦点为：1、原被告是否共同出资购买了该房屋？2、该房屋是否属于原被告共有？是否应按出资比例进行分割？【观点评析】一、关于原、被告是否共同出资购买了该房屋。原告向法庭提交的有原、被告双方签字的出资购房“证明”，可以证明原、被告是否共同出资购买了该房屋。且该证明签署于购买房屋近9年后，是对9年前双方共同出资购房事实的认可。被告对其本人签字的真实性提出了质疑，认为是原告伪造的。原告就此提出签名笔迹书写鉴定申请。经鉴定，证实赵某的签字确属其本人所写。因此，原被告是否共同出资购买诉争房屋的事实是完全能够证实的。二、该房屋是否属于原、被告共有，是否应按出资比例进行分割。由于房屋确实属于原、被告双方共同出资购买，因此应认定为属于双方共有。虽然房屋产权登记证书上只有被告一个人的名字，但这并不能否认原告对房屋享有权利的事实。因为房屋产权证书对外具有证明产权归属的作用。但对主张拥有产权的对方而言，房屋产权证书仅是初步的证据，起到初步的证明作用。如果对方提出的证据能够证明其是房屋的共同所有权人，那么就应依法予以认定房屋的共有权人。现实生活中，房屋产权登记为一人所有，但事实上属于共有的情况比比皆是。比如家庭成员对房屋的共有、夫妻共有、合伙人之间的共有等等。有的基于法律的直接规定，有的基于双方的约定。我国《物权法》第九十三条关于“不动产或者动产可以由两个以上单位、个人共有。共有包括按份共有和共同共有”的规定，就是共有权人主张共有权利的直接法律依据。本案中，原告与被告共同出资的事实是客观的、明确的。虽然产权证书上并无原告的名字，但其共有人的身份是毋庸置疑的。关于原告提出的按照各自享有的份额进行分割主张是有着明确的法律依据的。我国《物权法》第九十四条规定：“按份共有人对共有的不动产或者动产按照其份额享有所有权”。第一百零三条规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有”。第一百零四条规定：“按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有”。本按中，原、被告双方之间并没有约定为按份共有或者共同共有，因此应依法认定为属于按份共有。又由于虽然没有约定各自享有的份额，但明确约定了双方各自的出资额，因此应依法认定原告享有的份额为65%，被告享有的份额为35%。原告的主张应当给予支持。【法院判决】经过审理，法院认为：根据原告徐某的举证，可以证实其与被告赵某处朋友时关系密切，且其举证的《证明》的内容能够证实双方共同出资购买了诉争房屋的产权，且登记在被告名下。原告徐某诉请确认诉争房产归属其与被告共有，符合法律规定。考虑到原告徐某举证的《证明》能够证实双方出资份额，故其要求按照双方共有分额分割诉争房屋，符合法律规定。考虑到诉争房产的登记及使用情况，今后诉争房产归被告赵某所有，由被告赵某向原告徐某支付相应的共有份额折款为宜。遂判决：自本判决生效后十日内，被告赵某就其名下的实际与原告徐某共有的房屋向原告徐某支付共有份额折款141935元，此后该套房产属于被告赵某个人所有。

原告：李某被告：徐州市泉山区xx金店代理人：秦景敏，江苏恒邦律师事务所律师【案情简介】2012年11月4日，徐州市泉山区xx金店（以下简称xx金店）因店面门头清洗需要，遂到本市故黄河边自发形成的劳务市场洽谈清洗事宜。劳务人员李某、付某、董某和陈某四人与该店店长柴某达成了由李某等四人为xx金店清洗门头广告牌的口头协议，双方约定清洗费800元，中午管饭，工具自备。2012年11月5日早上，李某等四人遂对xx金店的门头广告牌进行了清洗。大约干了两个小时左右，李某的吊绳突然断裂，摔落到二楼屋檐平台上，遂被急送至徐州市第一人民医院救治，被诊断为腰1椎体爆裂性骨折伴不全瘫，遂于当日行腰1椎体爆裂性骨折伴不全瘫椎板减压+切开复位内固定术。后于2012年11月29日出院，内固定取出术预计于一年后视情况而定。此间，xx金店垫付医疗费3800元并支付现金40000元。2013年5月8日，李某以xx金店雇用其从事劳务中受伤为由，起诉至徐州市泉山区人民法院，要求xx金店另行赔偿住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费和交通费等38000余元。【观点分歧】本案的争议焦点为：1、双方之间的关系属于雇佣还是加工承揽？2、如属于加工承揽，xx金店的责任如何划分？【律师观点】一、双方之间的关系属于加工承揽而非雇佣法律关系。所谓雇佣合同，俗称劳务合同，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。所谓工承揽合同，按照合同法第251条的规定，“是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”两者之间主要有如下几点显著的区别：1、从劳动报酬的支付上来看，雇佣是按照定期给付报酬的方式支付，而加工承揽则是一次性给付。2、从双方是否存在支配或管理关系上看，雇佣合同的受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配，在完成工作中要听从雇佣人的安排、指挥；承揽合同的当事人之间不存在支配与服从的关系，承揽人在完成工作中具有独立性。3、从工具的提供上看，雇佣活动中所需工具由雇主提供，而在加工承揽活动中，则由承揽人自备工具及设备。4、从工作的目的上看，雇佣合同是以直接提供劳务为目的，承揽合同则是以完成工作成果为目的，提供劳务仅是完成工作成果的手段。本案中，xx金店一次性给付李某等人800元报酬，清洗工具由李某等人自备，如何进行清洗由李某等人自主决定，xx金店自始自终不作任何的安排或指挥，李某等人只需将清洗成果交付给xx金店即为完成工作。因此，双方之间属于加工承揽关系而非雇佣关系。二、xx金店只承担选任过失责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，李某等人在从事清洗工作中，xx金店自始自终没有过任何的指示行为。李某诉称其曾要求xx金店提供梯子，但xx金店没有提供，因此存在指示过失的主张，不仅缺乏证据证明，也没有任何法律依据。且清洗工作中的工具属于李某等自备，xx金店没有提供工具的义务。即便xx金店拒绝提供，也不属于加工承揽中的指示行为。没有指示行为，何来指示过失？但xx金店认可存在选任过失。但这种过失并非属于李某受到伤害的直接或者主要的原因。李某受伤是因其缺乏安全意识、没有采取可靠的安全措施所造成。对于其没有特种作业的操作证，李某属于明知而xx金店属于应知而未知，故xx金店仅应承担20%到30%的次要责任。【法院判决】经过审理，法院认为：双方之间属于加工承揽合同关系。承揽人在完成工作工程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中xx金店的门头广告牌清洗属于高空特种作业，但李某并没有高空特种作业操作证，因此xx金店具有选任过失。但李某等人在清洗过程中，他一金店并无任何指示，不存在指示过失。故判决由xx金店承担30%的赔偿责任。李某主张的38000余元费用依法予以认定26242元，其中xx金店应当承担7872.60元。但因被告xx金店已经支付了40000元现金，超过了7872.60元，故xx金店在本案中不再向李某支付赔偿款。遂判决驳回原告李某的诉讼请求。

原告：王某原告代理人：秦景敏，江苏恒邦律师事务所律师被告：陈某会【案情简介】2011年11月29日，陈某会以自己所有的房产作为抵押，向王某借款16万元，双方为此签订了一份《借款合同》，约定总借款期限为12个月，分段终止时间分别为2011年11月29日至2012年2月28日、5月28日、8月28日、11月28日。月利率为1.25%，利息按照季度支付（合同借款期外利率为2%）。分段借款到期时，借款人不自愿延续借款时，此借款合同终止。延续本借款合同的唯一前提，是借款人必须支付下期借款利息。借款人既不支付借款利息又无延展手续的，双方均认为此借款合同终止，借款人应清偿借款本息。此外，双方还就提前还款、违约责任、律师费用的承担作出了约定。双方还另行签订了《房地产抵押合同》，并办理了抵押登记手续。合同签订当日，陈某会给王某出具了一份《借款凭证》，内容为：“今收到王某人民币十六万元整。”当日中午，王某与陈某会、案外人陈某伟一道通过交通银行向陈某伟的账户上转账15万元。因陈某会未依约还款，王某诉至徐州市泉山区人民法院。【被告辩解】陈某会辩称：我没有向王某借款，实际是陈某伟借款，钱也是打到陈某伟的账户上，我并没有实际收到借款。王某应该向陈某伟索要借款。【争议焦点】陈某会是否为借款人，是否应承担还款的义务？【原告意见】作为本案原告王某的代理律师，我提出了如下代理意见：陈某会是实际借款人，应当承担还款的法律责任。因为：1、陈某会与原告王某签订了《借款合同》，明确了合同的当事人是王某和陈某会而非陈某伟。根据该合同，陈某会是借款人，应承担还款的义务。2、就该借款，被告陈某会还以自己的房产作了抵押，并办理了抵押登记。这充分说明了陈某会再次确认了自己是借款人的事实。3、15万元的借款虽然由王某汇入陈某伟的账户，但汇款时陈某会在场，也未提出过任何异议，这证明把款打入陈某伟账户是陈某会认可的，应当认定陈某会是收到了该款的。仅凭此并不能证明陈某伟是实际借款人，而最多只能证明陈某伟是实际用款人而已。4、陈某会亲笔签署的《借款凭证》，确实、充分的证明了陈某会明确认可其是实际借款人且实际收到了借款。【判决结果】泉山区法院于2013年1月18日受理后，组成合议庭，分别于2013年3月20日、5月21日公开开庭进行了审理。经过审理，徐州市泉山区人民法院完全支持了原告（律师）的意见，认定陈某会是实际借款人，也收到了借款，并于2013年6月2日作出一审判决，判令：一、自本判决生效后十日内，被告陈某会偿还原告王某借款本金15万元，至2012年8月28日前的利息10875元，并按银行同期同类贷款基准利率的四倍支付2012年8月29日至本判决确定的给付之日的利息和违约金。二、自本判决生效后十日内，被告陈某会支付原告律师代理费。十五天的上诉期届满后，被告陈某会没有提出上诉，一审判决生效。

黎先生问：我老婆有外遇好长时间了，虽经我努力争取，但现在确定我们和好无望。因此，我打算起诉离婚。请问，我能要求她对我进行赔偿吗？秦景敏律师答复：我国《婚姻法》第四十六条规定了因一方的过错行为导致离婚，无过错方可以要求过错方予以赔偿（包括物质损害赔偿和精神损害赔偿）的四种情形，分别是：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。这四种过错情形中是不包括一方仅仅属于单纯的有外遇的。因此，就你所咨询的问题，如果女方没有和他人同居（指与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住）的事实，那么你要求女方给予赔偿是没有法律依据的。

郑先生问：我们单位属于服务行业，每一次春节、国庆、元旦等节假日放假时，都是我们最忙的时候，加班加点是经常的事。但单位每次只是象征性的给我们补偿一、二百元现金外，从没有正式计算并支付过加班费。请问，如果这次国庆节七天放假期间上班，应如何计算加班费？秦景敏律师答复：劳动者加班加点工作期间应取得相应的加班工资是《劳动法》赋予劳动者的合法权益。《劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。国庆节七天假期中，有三天是国家规定的法定休假日，另四天属于调整的周休日。如果放假期间一直上班，应该要求支付的加班费为：日工资乘以100%再乘以4天周休日+日工资乘以200%再乘以3天法定休假日。此外需要说明两点：1、《劳动法》第四十四条规定的相应比例的工资报酬，是包含了正常工作期间的工资和加班工资的，需要在计算加班费时给予扣除，因此，周休日和法定休假日的加班费便分别为工资的一倍和两倍。2、按照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）规定，月计薪天数为21.75天。据此，日工资的计算方法是：如果劳动合同约定了工资标准，按约定的工资标准/21.75天得到日工资；如果劳动合同没有约定工资标准，则按实际月收入/21.75天得到日工资。

柳女士问：我一年前购买了一套商品房，和开发商也签订了《商品房买卖合同》，合同约定的房屋面积为96平米，但上个月交房时，得知经实际测绘后的房屋面积为100.2平米。开发商让我把多出来面积的房款交清。请问在我并不准备退房的情况下，我该怎么办？秦景敏律师答复：在购买期房的情况下，购房者购房时和开发商签订的《商品房买卖合同》中约定的房屋面积，一般是根据设计而预测的数字。在房屋建成以后，因为存在一定的误差，还需要对房屋的实际面积进行测绘以作为房款结算和进行房屋产权登记时房屋面积确定的依据，然后才能交付。实际测绘后交付的房屋面积和合同约定的面积有些不符是正常的。对于相差部分如何处理的问题，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定：“出卖人交付使用的房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符，合同有约定的，按照约定处理；合同没有约定或者约定不明确的，按照以下原则处理：（一）面积误差比绝对值在3％以内（含3％），按照合同约定的价格据实结算，买受人请求解除合同的，不予支持；（二）面积误差比绝对值超出3％，买受人请求解除合同、返还已付购房款及利息的，应予支持。买受人同意继续履行合同，房屋实际面积大于合同约定面积的，面积误差比在3％以内（含3％）部分的房价款由买受人按照约定的价格补足，面积误差比超出3％部分的房价款由出卖人承担，所有权归买受人；房屋实际面积小于合同约定面积的，面积误差比在3％以内（含3％）部分的房价款及利息由出卖人返还买受人，面积误差比超过3％部分的房价款由出卖人双倍返还买受人”。如果你和开发商没有其他约定，你既可以要求退房，也可以根据上述规定进行结算。既然你并不打算退房，那么根据你提供的房屋面积的数字，能够计算出你的房屋实际面积比约定的面积多了4.2平米，误差比绝对值为4.375%。在3%以内的部分为2.88平米，即超出的2.88平米你应该补足房款，另外多出的1.32平米由开发商承担，你不再需要补交该部分房款。