俞国楚

某外地一公司看中了嘉兴的一块空地，想用这块地成立一个公司。当时公司总经理与对方已初步谈好土地价格每亩12万元，土地总数为120亩，但其它条件尚未谈好。该公司总经理委托本律师与对方进行谈判，并落实好相关的全部法律文本。受理该委托后，通过本律师的努力，前后历时10个月，最后以30亩土地价格为8万元、其它90亩土地仍为每亩12万元的条件，双方签订了土地转让合同，另外律师还争取从地方政府获得了减免部份的地方政府税和部分办证费用。该结果是出乎委托人的意外，由此也获得了委托人的肯定和称赞。

某被告人是一名外来务工人员，在一家饭店做厨师。期间，被告人与另外一名女子发生不正当的男女关系。为此，该女子的丈夫伙同另外二个人找到被告人的租房内，对该被告人进行报复和欧打。在欧打中，被告人因对方人多向外逃跑，但三个人紧追不舍。为此，被告人拿出了随身的厨师刀，将其中的一人剌死。事发后，检察机关以故意杀人罪对被告人提起了公诉。本律师接受委托后，通过多次会见被告人和查阅有关材料后，向法院提出了被告人是故意伤害致人死亡的辩护意见。最后法院判决，采纳了本律师的辩护意见，判决被告人为无期徒刑。

某被告人与另外二个人，经过事先预谋，购买和准备了犯罪工具，第一次三人共同前往约定的受害人家周围进行了事先的踏点，了解受害人家周围的有关情况。但踏点回来后，被告人不愿意按原先商定的去受害人家中实施盗窃犯罪了。第二次另外二个人独自带了工具前往受害人家中实施盗窃，作案后被公安机关抓获。二个人被公安机关抓获后坦白了被告人，由此被告人也被以盗窃罪的罪名逮捕。公安侦查结束后，被告人以盗窃未遂移送检察机关审查提起公诉。在审查公诉阶段本律师接受了委托，为被告人进行辩护。本律师通过阅卷和会见被告人后，依法向检察机关提出被告人不是犯罪未遂，而是预备犯罪的辩护意见，并书面向检察机关出具了相应的辩护意见。检察机关通过审查，在提起公诉时，依法将被告人的犯罪行为由未遂变更为预备犯罪，本律师的辩护意见得到了检察机关全部采纳，委托人也非常满意。

本律师在办理建设施工合同纠纷中，经常遇到施工方因业主工程款迟迟不按期支付，从而将业主告上人民法院。此时，业主经常以施工方拖延工期来进行抗辩。如果该建设工程未按《建筑法》的规定取得施工许可证的情况下，工期的起算点从何时起算就成了关键，也是人民法院认定施工方是否延误工期的一个重要法律问题。本文针对此种情况，结合自己多年办理建设施工合同案件的经验，谈一下对这问题的一些理解和看法。按照《建筑法》的规定，应该是先取得施工许可证才能开工。但实践中常出现未取得施工许可证而先施工，后来再补办施工许可证的情形。该种情况，工期的起算点司法实践中有二种观点。一是以实际开工的时间起算；二是认为应以取得施工许可证的日期为起算点。本律师认为，未取得施工许可证而提前开工的，第一种观点较符合一般的司法实践与法律的相关规定，即以实际开工日期作为开工日期，并以此来计算工期的起算日。具体理由如下：一、从《建筑法》和《建筑工程施工许可管理办法》等的相关规定来看，未取得施工许可证而施工并不必然导致停工。只要符合开工条件，进行改正即补办施工许可证即可。当然从行政法律责任来看，可能要承担罚款等行政处罚。但从民事责任上看，补办施工许可证后在效果上与开工前取得施工许可证的效果是一样的，即补办施工许可证后可以视为对前期未取得施工许可证状态的补正或追认。二、从法律上看，开工只是一个客观事实，因此是否工程已开工是等待认定的一个事实。而开工行为是否合法是一个行政责任的判断，二者不能混一谈，也即开工事实并不因未取得施工许可证就不存在。而且，在未取得施工许可证的情况下，施工方完全有理由拒绝开工。而施工方如选择了开工，应视为放弃了违法施工的抗辩。此后不能再以未取得施工许可证为由来推迟工期的起算点，即无法逃避逾期完工的违约责任。此时，未取得施工许可证的施工进度与先前取得施工许可证的施工进度是一样的。施工方不能否认未取得施工许可证时完成的工程量的合法性，否则就要将已建成的工程拆除重建。综上，本律师认为，未取得施工许可证而提前开工的，应以实际开工日期作为开工日期，并以此计算工期的起算点。

根据修改后的《公司登记管理条例》、《公司注册资本登记管理规定》及工商总局《内资企业登记提交材料规范》，自3月1日起，除募集设立的股份有限公司设立时需按照法律规定提交验资证明外，其它公司(包括实行实缴登记制的公司、外资公司)设立登记时，登记机关不再审验注册资本到位情况，不再收取验资证明。一、注册资本登记制度改革后验资证明的提交问题根据修改后的《公司登记管理条例》、《公司注册资本登记管理规定》及工商总局《内资企业登记提交材料规范》，自3月1日起，除募集设立的股份有限公司设立时需按照法律规定提交验资证明外，其它公司(包括实行实缴登记制的公司、外资公司)设立登记时，登记机关不再审验注册资本到位情况，不再收取验资证明。在变更登记时，除募集设立的股份有限公司、上市公司变更注册资本以及非上市公司变更为上市公司仍需收取验资证明外，其他公司(包括非公司制企业改制为公司制企业)变更注册资本，不再收取验资证明。非公司制企业相关验资证明的收取，仍按照原规定执行。二、公司注册资本限额的问题除法律、行政法规以及国务院决定另有规定外，公司注册资本不设最低限额，但应当有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额构成公司的法人财产，股东认缴的出资额和公司的注册资本均不得为零元。新公司法对公司的设立条件作了修改，以有限公司为例，将“股东出资达到法定资本最低限额”修改为“有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额”，这意味着在修法前，如公司的注册资本低于法律法规规定的最低限额，设立行为是无效的;修法后，则是有效的，但不得从事有限额规定的特定行业。如需从事该特定行业的，应按照规定办理增资手续。按照政府统一服务和便民原则，公司登记机关应对从事特定行业的公司(主要是有前置审批条件的公司)的注册资本进行必要的审查，并告知申请人按照规定认缴出资。三、公司股东出资期限是否需要限制的问题公司注册资本从实缴登记制改为认缴登记制后，股东的出资期限由公司章程自行约定，原则上不作限制。公司登记机关可以进行合理性审查，如对超出公司经营期限的出资期限，可要求企业予以纠正或者相应延长公司经营期限。对超出自然人合理生命预期的出资期限，应对申请人做好认缴制的解释说明工作，进行必要的指导。考虑到自然人股东的股权可能发生转让、被继承等情况，经指导申请人仍坚持的，登记机关应予办理。四、股权出资、债转股的登记问题根据修改后的《公司注册资本登记管理规定》(以下简称《规定》)，原《股权出资登记管理办法》和《公司债权转股权登记管理办法》予以废止，相关内容涵盖在新《规定》第六条和第七条中，并根据新的提交材料规范，涉及变更事项按变更处理，涉及备案事项的按备案处理。原提交材料规范中的相关“承诺书”不再需要提交。五、公司股东变更所涉及的登记材料提交问题新《公司登记管理条例》删去了原条例第九条关于公司的登记事项中的实收资本和出资额、出资时间、出资方式的内容，同时将原三十五条关于股东转让股权需要进行变更登记的内容，修改为第三十四条，变更股东的，应当自变更之日起30日内申请变更登记。这说明，本次修改后，只有在公司登记的股东有变化时，才办理变更登记。股权有变化股东不变的，即股东不发生变化的内部转让，不办理变更登记，而应按照公司章程备案办理。六、登记制度改革后有关住所登记的问题总局下发的新材料规范，对住所登记材料的提交删去了原先的具体内容，只要求提交“住所使用证明”。国务院《注册资本登记制度改革方案》明确：“申请人提交场所合法使用证明即可予以登记。对市场主体住所(经营场所)的条件，各省、自治区、直辖市人民政府根据法律法规的规定和本地区管理的实际需要，按照既方便市场主体准入，又有效保障经济社会秩序的原则，可以自行或者授权下级人民政府作出具体规定。”根据该规定，省局已代拟了“浙江省人民政府关于放宽住所(经营场所)登记条件的试行办法”，在该办法没有下发之前，各地还是按目前的做法执行。七、2014年企业年检的时间和内容今年的年检改成年度报告公示制度，时间预计7月份左右开始，具体内容需要等7月份公示开始以后，登录杭州红盾网查看具体内容。八、一址多照的要求若申请一址多照，则限于股权投资企业、电子商务、文化创意、软件设计、动漫游戏等现代服务产业，面积较大且可以分割，分割后有自己独立出入口的房间，提交房东、入驻企业确认独立分割的房产证平面图及该地址所在辖区建设局、房管局、物管部门或社区作出的分割证明，且不能登记为同一号牌;或提交《房屋租赁备案证》复印件。九、住宅是否可以作为经营场地若是城区底层住宅作为经营场地须不影响他人生产生活，有合法房产证的，社区出具同意办照意见即可申请;无房产证的，街道、乡镇政府出具同意办照意见也可申请;若是从事计算机软硬件(技术开发、技术咨询、技术服务、成果转让)及广告业、设计业、经济信息咨询、策划业的无污染的服务性行业的大学生创业企业投资人向所属业主委员会或社区居委会申请，经业主委员会或社区居委会公示，书面征求本单元业主意见并无异议后，由业主委员会或社区居委会出具同意的证明;除此之外则另应提交规划部门的审批意见。

嘉兴某建筑公司欲承建外省某房地产有限公司的一个住宅项目，该项目合同金额达数亿元。建筑公司在承接项目前，该房地产有限公司向某建筑公司提供了项目的建设用地规划许可证复印件一份，并且提供的《建设工程施工合同》的合同条款对建筑公司均较为有利。同时规定，在签订合同前，建筑公司需向房地产有限公司提供履约保证金1000万元。为此，该建筑公司特将上述文件交本律师审核，希望本律师向建筑公司提供相关的法律意见和建议。本律师经审核后认为，根据《工程建设项目招标范围和规模标准》第三条第五项规定：商品住宅，包括经济适用房是必须进行公开招投标的。因此如该建筑公司承建此项目，必须参加公开的投标活动。法律规定，未经公开招投标前，双方不允许签订建设工程施工承包合同。为此，本律师认为该项目存在很大的风险，建议建筑公司进行项目尽职调查。建筑公司接受了本律师的意见和建议，委托本律师会同建筑公司相关的一个人员一同前往当地进行调查。在项目当地，本律师和建筑公司的相关人员一同走访了当地的工商行政管理局、规划局、住建局等单位，得知该房地产公司早已负债累累，无力建设该项目，且该项目的土地已被法院查封并准备拍卖。为此，如建筑公司为了承揽业务，一旦没有经过调查就签订施工承包合同，将遭受重大的经济损失。正是由于本律师的参与，并进行了相关的尽职调查，最后建筑公司放弃了该项目，避免了经济损失。