郭强

接受李先生（美籍华人）的委托，参与张先生与其妻子张某的离婚谈判。双方因对财产（包括房屋、汽车、公司股权、股票及基金收益等）和子女问题不能达成一致意见，且一方存在隐逸和转移财产的行为，经过我方介入双方谈判，最终为李先生挽回了较大数额的经济损失。

离婚案件感情破裂的认定1．可认定为感情确已破裂的五种具体情形。婚姻法（修正案）在离婚法定理由的表述上作了重大的改革，确立了抽象概括与具体列举相结合的例示主义模式。其中，列举规定是概括规定的说明，而概括规定是对列举性规定的补充。增强了我国离婚法律规范的科学性和可操作性，是对我国离婚立法一次重要突破和进步。《婚姻法》（修正案）第32条所列举了五种具体的情形是：1）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员。家庭暴力、虐待、遗弃行为中，受伤害方在婚姻家庭关系中往往是弱势一方——妻子、未成年子女、老人，如果发生在夫妻之间双方更是有长期积怨，很难和好。一方要求离婚的，如不及时处理可能对受害一方极其危险。在判决离婚前，要做好坚决不离一方的工作，以防不测。2）重婚或有配偶者与他人同居的。所谓“有配偶者与他人同居”，最高法院2001年12月24日公布的《关于适用〈中华人民共和国婚姻法）若干问题的解释（一）》界定为：不以夫妻名义，持续、稳定地共同住。在处理此类案件时要正确处理好法律与道德的关系。一方面不以不准离婚惩罚有过错一方，同时应通过调解、判决等审判活动，加强道德教育，对错误思想和行为予以道德上的谴责。对第三者可建议有关组织对第三者予以适当的行政处分。对确实已经死亡的婚姻，在做好无过错一方思想工作得基础上判决离婚。从长远来看，这对解放当事人自身，促进社会安定团结，预防矛盾的升级、犯罪都是有利的。3）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的。对这一类案件，首先应教育帮助有此恶习的一方树立正确的人生观，改正自己的行为，多关心家庭、承担家务、照料子女。其次要动员另一方给予关心和帮助，促使双方和好。对少数夫妻积怨太深，被告恶习屡教不改，双方关系极为恶劣，确实不堪共同生活的，应准予离婚。4）因感情不和分居满2年的。夫妻因感情不和长期分居，双方没有共同的生活，互不履行夫妻之间的义务，使得夫妻关系实际上名存实亡，因此夫妻分居2年标志着夫妻关系破裂。所谓分居，是指夫妻人为中断相互之间的共同经济生活、性生活和互相扶助、精神抚慰。5）一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的。宣告公民失踪，是指公民离开自己的住所下落不明，经利害关系人申请，人民法院经法定程序寻找仍无音讯的，宣告该公民为失踪人。夫妻一方失踪，客观上已经不履行自己对家庭、对子女、对配偶的责任，维持这种婚姻关系对另一方已无实质意义。因此法院判决解除失踪人的婚姻关系，对及时有效保护婚姻关系双方当事人合法权益，保护有其他利害关系当事人的合法利益，稳定家庭秩序与社会秩序有着重要的现实意义。2．认定感情确已破裂的其他方法。确认夫妻感情是否破裂是一个十分复杂的问题，除了上述5种具体情形外，为适应我国社会发展的实际情况，修改后的婚姻法规定了弹性条款，即《婚姻法》（修正案）第32条第2款：“其他导致夫妻感情破裂的情形。”此外最高人民法院以司法解释的方式指出人民法院审理离婚案件时，对符合“应准予离婚”情形的，不应当因当事人有过错而判决不准离婚。根据上述规定和要求，确认感情是否破裂，除了列举的5种情形外，还应从下面几方面入手，全面分析、判断：1）全面分析方法。认定夫妻感情是否确已破裂应用全面分析法与具体理由相结合之方法。全面分析法即在调查研究之基础上对夫妻感情进行全面综合之分析，从婚姻关系的4个层面来进行分析评判。（1）看婚姻基础。婚姻基础是双方建立婚姻关系时的感情状况和相互了解的程度。它是缔结婚姻关系的起点，对婚后感情的建立、矛盾的化解起着十分重要的作用。看婚姻基础就是要了解双方认识的方式、结婚动机及目的。一般而言，婚姻基础好，婚后感情容易融洽，即使产生了矛盾，消除矛盾维持婚姻的可能性也大。反之，婚姻基础差，婚后难以建立起真正的感情，出现矛盾，就难以调和。（2）看婚后感情。在分析婚后感情时，应联系婚姻基础，分析夫妻婚后感情发展变化，判断双方的感情发展方向。（3）看离婚原因。离婚原因是原告提出离婚的主要依据，也是原、被告在诉讼过程中争执的集点和核心。双方为争取胜诉，常掩饰其离婚的真实动机、扩大事实甚至捏造事实。在分析离婚原因时必须注意查清离婚的真正原因，分清是非、明确责任，正确判断夫妻感情破裂的程度。（4）看夫妻关系的现状及有无和好可能性。在上述三看基础上，进一步透视夫妻关系现状及把握各种有利于夫妻和好的因素，对今后双方关系的发展前途作出预测。上述四个方面相互联系，是完整的认识结构与整体。因此在认定夫妻感情的问题上，不仅要看到夫妻感情的过去和现在，并且要对夫妻关系前途有所预测。如夫妻感情尚未破裂，有和好希望，应加强调解和好之工作，即使调解无效，也不准离婚；如夫妻关系确已完全破裂，和好无望，无法调解和好又不能达成离婚协议，应做好不离一方的工作，准予离婚，同时应对子女的有关问题作出妥善安置。2）参考最高法院1989年有关司法解释。最高人民法院于1989年11月21日颁布的《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》中所列举的14种可视为夫妻感情确已破裂的情形，凡与《婚姻法》（修正案）没有冲突的，依然有参考价值。即：“①一方患有禁止结婚的疾病，或者一方有生理缺陷及其他原因不能发生性行为，且难以治愈；②婚前缺乏了解草率结婚，婚后未建立起夫妻感情，难以共同生活的；③婚前隐瞒了精神病，婚后经治不愈，或者婚前知道对方患有精神病而与其结婚，或一方在夫妻共同生活期间患精神病，久治不愈的；④一方欺骗对方，或者在结婚登记时弄虚作假，骗取《结婚证》的；⑤双方办理结婚登记后，未同居生活，无和好可能的；⑥包办、买卖婚姻，婚后一方随即提出离婚，或者虽共同生活多年，但确未建立起夫妻感情的；⑦因感情不和分居已满2年，确无和好可能的，或者经人民法院判决不准离婚后又分居满1年，互不履行夫妻义务的；⑧一方与他人通奸、非法同居，经教育仍无悔改表现，无过错一方起诉离婚，或者过错方起诉离婚，对方不同意离婚，经批评教育、处分，或在人民法院判决不准离婚后，过错方又起诉离婚，确无和好可能的；⑨一方重婚，对方提出离婚的；⑩一方好逸恶劳，有赌博等恶习，不履行家庭义务，屡教不改，夫妻难以共同生活的；⑾一方依法被判处长期徒刑，或者违法、犯罪行为严重伤害夫妻感情的；⑿一方下落不明满2年，对方起诉离婚，经公告查找确无下落的；⒀受对方的虐待、遗弃，或者受对方亲属虐待，或虐待对方亲属，经教育不改，另一方不谅解的；⒁因其他原因导致夫妻感情确已破裂的。”

法律顾问制度在公司经营中的作用现代公司法律顾问制度是与现代公司制度同时诞生的，是现代公司制度的重要组成部分，是公司治理结构中的重要一环。公司法律顾问制度在现代公司治理中的作用主要体现在以下几个方面：一、管理层和董事会的参谋。公司法律顾问的首要职责是向管理层和董事会提供法律意见，为公司的重大决策当好参谋。在大多数跨新市场营销法则助推企业成长电子商务营销食品餐饮营销建筑房产营销消费品营销国公司中，公司首席法律顾问也是管理层和董事会成员，直接参与公司决策的全过程。同时，因现代企业管理与法律越来越密不可分，许多跨国公司的法律顾问也是公司的业务顾问。二、法律和政策的执行者。公司的经营活动要符合所在地的法律要求，因而，保证公司运营“合轨”，是公司法律顾问的又一重大职责。公司法律顾问通过对公司决策和运营的直接参与确保相关法律和政策在公司得以执行。在某些情况下，跨国公司的经营活动还可能导致外国法和国际法的适用。例如，美国公司在中国的经营活动中如果有行贿行为，可能导致美国《反海外腐败法》的适用。三、公司目标管理的支持者。公司的经营目标确定后，不仅业务人员在为实现公司经营目标而努力，法律顾问也积极支持业务人员实现目标。一般地说，跨国公司都有一系列规章制度，而这些规章制度可能会影响公司业务的高效率运作。法律顾问因参与公司的目标管理，从而会主动对公司政策的调整提出建议，以适应市场的变化和实现公司经营目标的需要。四、商务合同的实践者。现代公司的经营活动，从采购、生产、销售到售后服务，都是通过合同进行的。公司法律顾问全面负责合同的起草、谈判和签署等事项，以确保合同的合法性和有效性，并使公司利益得到充分反映和保障。五、公司自律制度的维护者。现代公司内部一般都实施职工行为守则，并设有审计部门负责监督和控制企业的商业行为。公司法律顾问一般负责职工行为守则的教育工作，并指导审计部门的工作。六、公司内部纠纷的仲裁者。在现代公司里，职工与职工之间、职工与公司之间难免发生争议和纠纷，此时，公司法律顾问成为依照法律和公司规定处理争议和纠纷的仲裁者。七、业绩和风险的协调者。公司业务人员通常以经营业绩为主要目标，所以有时会出现忽视经营风险，甚至法律风险的情况。例如，为争取某项业务而承诺承担毫无限制的赔偿责任；为了扩大业务而不顾法律的限制性规定等。公司法律顾问则在帮助其实现业绩最大化的同时，坚持将风险控制在可以接受的限度。八、公司合法权益的捍卫者。这是公司法律顾问最基本的职责。公司法律顾问负责处理本公司与他人的经济纠纷和权利争议，保护公司的合法权益。

在合同履行过程中发生争议后，解决纠纷的途径主要有：双方通过协商和解、由第三方进行调解，通过仲裁解决、通过诉讼解决。1、协商协商和第三人进行调解，这两种方式是不用选择的，有了问题当然会协商，但是协商未必有结果。有些合同中约定“发生争议先协商解决，协商不成任何一方可到法院起诉”，一般只是一种习惯的说法，协商不是一个强制的前置程序，有时会在诉讼中碰到被告一方提出这样的反驳理由“合同约定了协商不成才起诉，你还没跟我好好协商，你现在不能起诉！”这种说法，其实没什么意义。2、第三方调解所谓的第三方调解，可以是双方选择的任何愿意介入的第三方，比如双方共同朋友、双方委托的律师、也可以是2011年生效的《中华人民共和国人民调解法》中所说的“人民调解委员会”。不过，不管是哪种，以双方自愿为前提。这个自愿，一是选择这种方式必须双方自愿，二是能否达成调解一致及达成何种结果也必须双方自愿。如果达不成一致，就只以具有强制解决权利的仲裁或法院来解决双方的争议了。在司法实践中我们通常所说的“解决争议的方法”主要是指发生争议后，双方是否选择仲裁解决，如果不选择仲裁解决，那按法定的就是诉讼解决了。对诉讼解决，双方是否选择诉讼解决的法院管辖地，也是一个问题。3、仲裁选择了仲裁，就排除了诉讼解决的方式，商事仲裁是一局终裁，裁决作出即生效。但是，要注意的是一定要有明确有效的约定仲裁条款，实践中很多仲裁条款由于不规范而无效。在合同纠纷中双方若要通过仲裁的方式解决纠纷，必须有明确的约定仲裁协议或条款。一般是在双方事先签订的合同中解决争议的方式中明确选择仲裁的方式，且约定明确的仲裁机构。很多约定仲裁条款无效，往往是因为仲裁机构约定不明，或者既约定仲裁解决又同时约定诉讼解决。4、诉讼如果未约定仲裁解决或约定的仲裁条款无效，那就只能通过诉讼解决了，这就涉及一个诉讼管辖的问题。双方可以在合同中约定诉讼的管辖法院，但不是随意约定。当事约定管辖时，在不违反法院级别管辖和专属管辖的情况下可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。如果双方未约定管辖法院，一般合同纠纷的管辖法院为被告住所地或合同履行地的法院。