蒲文明

价值6000余万元钢材无故被封，案外财产所有人该如何维权？-----一起案外人执行异议之诉案件的成功代理与评析胜诉精典案件系列--4案件提要：案外人对人民法院的执行程序侵害到自己的合法财产权益时，可以依法向执行法院提出书面异议，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。基本案情：2012年3月29日，中国某集团有限公司与某仓储管理有限公司签订仓储保管合同书，约定中国某集团有限公司为存货方，某仓储管理有限公司为保管方，并授权其分支机构某仓储管理有限公司上海分公司进行具体仓储保管，合同同时对保管的货物类别、保管期限、储存地点、进出仓手续、运输方式及双方的责任等进行了明确约定。2012年5月12日，中国某集团有限公司与山东某钢铁轧钢有限公司签订工矿产品买卖合同书二份，合同编号分别为90634--NL、90549--G。根据合同约定，中国某集团有限公司共购买山东某钢铁轧钢有限公司第一批钢材共计5100吨，共计人民币2067万元。同年6月13日，又购买第二批钢材共计11000吨，共计人民币4325.5万元。购买完成后，该货物由山东某钢铁轧钢有限公司托运至江苏省连云港市。货物到达后，2012年8月9日，中国某集团有限公司购买的货物由连云港市某经营管理有限公司办理全部入库手续，入库地点为某路166号。入库完成后，2012年8月27日，由某仓储管理有限公司上海分公司向中国某集团有限公司出具进仓单一份，进仓单对货物的品名、规格、材质、产地、数量、仓库号与库位编号等进行了明确确定。2012年10月，当存货方中国某集团有限公司根据仓储合同预提出货物以出售给第三人时，保管方告知，仓储的两批钢材已分别被广东省高级人民法院与福州市中级人民法院予以查封扣押，因此不能履行货物的交付义务。中国某集团有限公司为此顿时限入困惑之中，明明是自己通过正规程序购买的货物，且与其它第三方公司无任何经济纠纷，为什么会遭到法院的查封呢？自己应该起诉谁呢？是查封的申请人还是哪一方，该如何启动法律救济程序呢？案件受托办理过程：中国某集团有限公司无奈之下，向笔者进行了详细的咨询与沟通，并委托笔者代理此案，依法维护他们的合法的财产权益。受托后，笔者全面了解了案件的事实，并对涉案的证据材料进行了认真分析，制定了严谨、完善的法律处理方案，处理方案经分析与全面论证后，最终进行了确定，这是处理好本案的第一步，也是任何一个案件必须要处理好的第一步。方案经确定后，笔者首先分别向作出查封裁定的法院提出书面的执行异议，并提交了涉案的全部证据材料。有效的书面执行异议是启动案外人财产保护程序最关键、也是最重要的第一步，需要一名律师，一名专业的、有经验的、有实力的资深律师谨慎草拟与书写。前期的启动程序成功与否，直接影响后期程序的有效进行。书面异议处理不好，法院可能会不予以受理，也很可能会置之不理，因此非常重要。广东省高级人民法院与福州市中级人民法院受理并经过法庭审理后，在一定期限内分别作出了两份裁定书。广东省高级人民法院认为，笔者提出的异议申请事实和理由有明确的事实依据与法律依据，足以证明案外人对本院查封的钢材具有所有权，案外人的异议成立，本院作出的裁定书应当予以撤销，裁定案外人异议成立。福州市中级人民法院受理并经法庭审理后，认为案外人的异议申请不能成立，裁定驳回案外人的异议。笔者收到裁定后，在法定的期限内依法向法院提起诉讼，要求法院确认货物的所有权，并停止执行查封的货物。法院受理后，经过开庭审理后，作出判决，案外人的诉讼请求有理有据，事实清楚，证据确凿，依法判决支持了案外人的诉讼请求。至此，这起较为复杂的案外人财产所有权维权程序成功宣告结束，但这个案件留给笔者和每一位法律职业人的思考远没有结束。目前，司法实践中涉及到的此类案件较多，但能充分运用现有的法律规定有效地维护自身权利的还不是很多，原因是多方面的，一是案外人无从下手，不知道合法的权利救济程序；二是不会灵活运用法律救济程序维权，操作过程把握与处理不好，也影响了此类案件的维权程序。关于此类案件的更深入的分析与论证，笔者会在以后的文章中单独进行阐述，与网友与法律职业人共同进行学习。---------------------------------------------------------------------

买房一波三折，终审遭败诉，再审终成功一起内蒙古自治区高级人民法院受理的房屋买卖合同纠纷案的成功再审胜诉精典案例-反败为胜系列---1案件提要：根据合同法规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。如果当事人双方无约定解除的情况下，符合下列情形之一的，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。案件基本事实：2008年6月1日，原审被告孙某与原审原告段某签订了房屋买卖合同一份，合同约定：“原审原告段某将其所有的位于呼和浩特市某小区房屋一套出卖给原审被告孙某，总房款为86万元，6月1日交定金10万元，3日中午前交66万元正。卖方即原审原告段某在半个月之内将房屋过户给买方即原审被告孙某。余款10万元在过户后最多六个月内还清，房屋过户费由卖方支付。另约定，房内所有物品都留给买方，包括床、电视家庭影院、茶几、桌、热水器等等。”合同签订当日，原审被告孙某向原审原告段某支付合同定金10万元，6月3日，原审被告孙某按约履行了66万元付款手续，原审原告段某收到66万元房款后，给原审被告孙某一把钥匙和房本。但因当时房屋处于出租状态，每月1500元，房屋承租人在此居住，原审被告孙某也无法进入。其后，房主既不腾房，也不按照买卖协议约定的时间即在半个月之内给原审被告孙某办理过户手续。直到同年6月24日，房屋承租人搬离涉案房屋，但原审原告段某不仅没有及时按合同约定将涉案房屋交付，而且于6月25日将涉案房屋的门锁更换，致使原审被告孙某即使取得原审原告段某交付的钥匙也无法进入购买的房屋。无奈之下，原审被告孙某为此多次找到原审原告段某要求履行房屋的过户手续，双方又于6月25日签订补充协议一份，约定：“于2008年6月25日下午，原审原告段某将房屋钥匙交到卢瑾手里，原审原告段某同意卢瑾最多在5个月之内将所欠房屋的款项付清。在这5个月之内原审原告段某同意卢瑾出售或出租此房。补充协议签订后，原审原告段某将房屋的全部钥匙交给原审被告孙某，但原审原告段某仍然不履行过户手续，并一直坚持满五年后办理过户手续致使再次签订的补充协议仍然无法履行。因为原审原告段某一直坚持不按协议履行过户手续，所以原审被告孙某无法将房屋进行出租或出售，双方为此协商未果。在买方即原审被告孙某在一直要求卖方办理房屋过户手续之际，没有想到的是，自己没有起诉告卖方，卖方即原审原告却恶人先告状，于2009年3月向法院提起诉讼，要求解除合同并返还购房款66万元。原审被告同时提起反诉，反诉要求继续履行合同，办理过户手续，并赔偿相关的损失。2009.6.10，呼和浩特市某区法院作出（2010）民一初字第1143号民事判决，判决如下：一、解除原被告签订的房屋买卖协议与补充协议；二、原告于判决生效后10日返还购房款66万元；三、驳回被告的反诉请求。判决作出后，被告不服，依法向呼和浩特市中级人民法院提出上诉，中院依法受理。2009.11.20日，经审理，中院作出（2009）呼民一终字第1234号民事裁定书，裁定撤销原审判决，发回重审。2010.6.20，原审法院经重审后，重新作出重审判决，判决如下：一、原被告双方签订的房屋买卖协议无效；二、原告返还被告购房款66万元；三、被告返还原告涉案房屋；四、驳回被告的反诉请求，驳回原告的其它诉讼请求。被告收到判决后，依旧对重审后判决不服，再次向呼和浩特市中级人民法院提出了上诉。2010.11.10，呼和浩特市中级人民法院经审理后，再次作出终审判决，判决如下：一、解除原被告签订的房屋买卖协议与补充协议；二、原告于判决生效后10日返还购房款66万元；三、驳回被告的反诉请求。一二审案件受理费由被告承担。至此，历经一审，二审发回重审，原审法院重审，二审终审四次审理，呼和浩特市中级人民法院于2010年11月10作出（2010）呼法民一终字第1482号民事判决，最终未能支持被告的主张，被告怎么也想不通，自己没有违约，法院为什么会作出这样的判决呢？但这是终审判决，被告一时间没有了希望。案件本身好像并不复杂，但经过了四审，为什么依旧会出现这样的结果呢？！案件受托过程与结果带着无法解开的困惑，原审被告在朋友的介绍下，于2011.3月来到了北京，决定委托笔者帮助他解决目前的困境。认真审查了本案的证据并掌握了案件事实后，笔者帮助被告通过再审程序也是较方便的程序来纠正一二审法院的判决。2011.4，笔者在制定了详细的再审方案后，草拟了再审申请书等全部再审所需要的材料，依法向内蒙古自治区高级人民法院进行了提交。内蒙古自治区高级人民法院受理后，作出（2012）内民申字第36号民事裁定书。内蒙古自治区高级人民法院经审理后认为：“申请再审人（原审被告）的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第179条第一款第二项、第六项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第181条、185条的规定，裁定如下：一、指令呼和浩特市中级人民法院再审本案；二、再审期间，中止原判决的执行。委托人原审被告收到裁定后，欣喜万分，高院作出的裁定，终于给自己可以翻身的机会，可以改变一二审错误判决的机会。后续审理过程与结果，笔者会继续代理并与朋友们分享。

北京房产纠纷专家出售未满5年的经济适用房房屋买卖合同是否有效？案情简介：2009年王某（出卖人）与孙某（买受人）通过兴商房地产公司签订了《北京市存量房买卖合同》，合同约定，房屋成交价格为130万元，因为房屋是经济适用房，不具备上市条件，所以，买卖双方无法在当时办理过户手续。于是，双方约定，待具备过户条件时办理过户，房款分段支付。2010年，因为房屋价格一路上涨，现在的房屋价格比原来签订的房屋价格几乎要高出一倍，因此，出卖方王某与孙某协商，要求增加房款，但孙某不同意。于是，王某聘请律师起诉到法院。要求确认要求确认双方签订的房屋买卖合同无效，并要求买受人返还房屋。受托过程：买受人孙某接到法院的传票后，慕名找到笔者进行相关法律咨询，笔者根据本案的证据与事实，结合本案案情及相关审判实践对买卖双方存在的法律问题进行了分析讲解，受托后，笔者准备好了一切诉讼事宜。案件判决结果：经过两次公开开庭审理，法院作出如下判决：一、孙某与王某继续履行双方签订的《北京市存量房买卖合同》有效；二、驳回原告的诉讼请求。一审法院判决以后，王某不服一审判决向北京市第一中级人民法院上诉，近日，一中院已经作出一审判决维持原判，驳回王某所有上诉请求。

北京蒲文明律师--组建振邦精英律师团队，帮助达芬奇家具消费者维权---关注达芬奇家具消费者权益、促进公平竞争的市场环境近期,作为国内家具高端品牌之一的达芬奇家具,被媒体曝光。7月10日,央视《每周质量报告》报道达芬奇公司销售的天价家具,并不像其宣称的那样是100%意大利生产的,所用的原料也不是达芬奇公司宣称的名贵实木白杨荆棘根,而是高分子树脂材料、大芯板和密度板。央视报道后,7月11日,上海市工商部门和第三方检测机构工作人员到达芬奇家具仓库进行现场抽检,对一个卡布丽缇床头柜进行实验后,初步判定其材质不是实木。7月13日,上海市出入境检验检疫局传出消息,今年上半年,达芬奇家居公司共有10多批木制品和木家具,是从国内的家具企业采购后,先出口到上海保税物流区,再进口到达芬奇在上海的仓库。媒体报道后,北京振邦律师事务所蒲文明召集多名律师开会仔细研究后，立即组建三十名律师组成“达芬奇家具事件”精英律师维权团队,面向全国为购买达芬奇家具产品的消费者提供法律咨询和维权帮助。北京市振邦律师事务所蒲文明律师认为，根据《消费者权益保护法》的相关规定，经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息，不得作引人误解的虚假宣传。经营者应当保证在正常使用商品或者接受服务的情况下其提供的商品或者服务应当具有的质量、性能、用途和有效期限；但消费者在购买该商品或者接受该服务前已经知道其存在瑕疵的除外。经营者以广告、产品说明、实物样品或者其他方式表明商品或者服务的质量状况的，应当保证其提供的商品或者服务的实际质量与表明的质量状况相符。经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。北京市振邦律师事务所蒲文明律师指出，依据上述法律规定，达芬奇家具在整个经营过程中，存在虚假宣传、以假充真、以次充好、伪造产品的产地等违法和欺诈行为，可以以此要求达芬奇家具赔偿其受到的损失，赔偿的数额为消费者购买商品的价款的一倍，即可以要求双倍赔偿。对于具体的维权方案，蒲文明律师提出，因为每个消费者面对的情况不一样、掌握的证据材料也不一样等等，所以具体的维权方案也会有一定的差别，因此，必须要对事实与证据进行全面分析后，制定严密的诉讼方案，以更大限度地维护每一位达芬奇家具消费者的合法权益。

一起信用卡诈骗罪的成功辩护基本案情：2010年3月14日，犯罪嫌疑人刘某因涉嫌信用卡诈骗罪被海淀公安分局刑事拘留，后在法定期限内被依法执行逮捕。其亲属刘某之妻得到通知后，通过网络慕名找到了我，要求我担任刘某在侦查阶段、审查起诉阶段和法院审判阶段的三个阶段的全程律师，接受委托并办理好委托手续后，我及时会见了嫌疑人并详细地了解了本案的全部情况。经查，犯罪嫌疑人刘某在2005年到2009年间，共办理了十一家银行的信用卡，并多次使用这些信用卡透支人民币十万余元，且经银行多次催收未能偿还，期间也多次变更居住场所，给银行的催收带来一定的困难。其中某一银行无奈，最后以信用卡诈骗罪为由向公安机关报案，其它银行闻讯后，也纷纷向公安机关以信用卡诈骗罪报案，公安的起诉意见书认为，刘某共恶意透支信用卡现金113760元，涉嫌信用卡诈骗罪，依法将案件移送到海淀检察院。在案件的整个办理过程中，我多次去看守所会见当事人，了解案件的真实情况、案件的事实与证据中所存在的法律问题，法定和酌定的从轻处罚情节，与嫌疑人沟通辩护的方案和思路等等，并在检察院审查起诉阶段和法院审判阶段办理了认真而又详细的阅卷工作，在检察院阶段向检察机关提出律师意见，在法院审判阶段提前准备律师辩护方案和辩护意见等等一系列的精心准备工作。法律规定：《刑法》第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。”《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。有以下情形之一的，应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”：（一）明知没有还款能力而大量透支，无法归还的；（二）肆意挥霍透支的资金，无法归还的；（三）透支后逃匿、改变联系方式，逃避银行催收的；（四）抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避还款的；（五）使用透支的资金进行违法犯罪活动的；（六）其他非法占有资金，拒不归还的行为。恶意透支，数额在1万元以上不满10万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在10万元以上不满100万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在100万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。审判结果与辩护效果：经过在检察院阶段向承办人提出律师意见及在法院审判阶段的积极有效辩护，检察院在起诉时将几家未达到犯罪要件的透支行为，认为不能构成犯罪，未向法院提起诉讼，刘某的透支数额明显减少，法院最终采纳律师的辩护意见，从轻判处刘某有期徒刑一年。当事人对这个结果非常满意和感激。北京知名刑辩律师联系电话：15901487075北京市振邦律师事务所网址律所地址：北京市朝阳区建国门外大街19号国际大厦A座2003（赛

前言：国务院法制办2009年7月24日发布《国务院关于修改<工伤保险条例>的决定（征求意见稿）》，公开征求意见。在本次意见征求的过程中，最引发关注与争议的修改莫过于对工伤认定范围所进行的调整：删去条例第十四条第（六）项关于在上下班途中受到机动车事故伤害认定为工伤的情形。同时，本次征求意见稿对工伤认定相关程序的简化也将产生深远的影响。本期我们将邀请蒲文明律师对上述两点进行讨论。关于修改《工伤保险条例》的讨论蒲文明律师-北京市振邦律师事务所注：本文刊登于律商中国法律透视&ldquo;律商论坛&rdquo;《工伤保险条例》（以下简称条例）自施行至今，对于及时救治和补偿受伤职工，保障工伤职工的合法权益，分散用人单位的工伤风险，发挥了重要作用。但是，工伤事故处理程序的复杂性、长期性致使受伤职工维权之路步履艰辛，条例在实践应用中所体现出来的种种弊端，不仅严重阻碍了受伤职工维护自身合法权益，也背离了工伤保险制度保护工伤职工权益的立法宗旨。本次征求意见稿针对上述情况，在简化程序方面作了修改。为此，笔者根据自己执业期间的研究和总结，对修改稿中简化程序对用人单位和职工的影响与意义，作简要分析与建议。首先，关于及时报告制度，是本次修改稿中新增加的制度，该制度对用人单位与职工来讲均具有重要影响。一是增加了用人单位对受害职工的的救治、善后处理义务及向行政部门报告与配合义务。二是增加了行政部门的调查取证义务，保障了职工申请工伤认定时的证据客观真实性和合法性。条例规定工伤认定的申请时效为1年，但仅仅是解决了申请时间问题，并不能从根本上解决工伤认定所必需的其它证据材料。如在实践中，由于种种原因，一些单位和人员往往在事故发生很长时间后才申请认定，而申请时间也在申请时效内，由于缺乏有关部门对事故现场的调查取证，证据材料已发生很大变化，造成行政部门取证困难，无法作出认定决定。其次，取消了行政复议前置程序，是简化程序最有效的修改条款。在发生工伤争议时，行政复议与行政诉讼的选择性方式，不仅可以节省约三至四个月的工伤认定时间，而且可以有效避免一方恶意拖延诉讼，延长工伤认定时间。再次，简化了存在劳动关系争议的工伤认定程序，这是本次修改的亮点。对行政部门作出的不予受理决定，可以不经过劳动争议仲裁和行政复议程序，直接向人民法院提起行政诉讼，但是，该修改并不能从根本上简化这类争议的认定程序。如果是因劳动者无法证明其与用人单位之间存在劳动关系，导致相关部门不予受理工伤认定申请。根据行政诉讼法的规定，受案法院也无权在行政诉讼中直接认定劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系。最终，劳动者仍然需要通过仲裁确认劳动关系，如有一方对仲裁结果不服，还需要到法院诉讼。最后，明确了再次鉴定和复查鉴定的时限按照初次鉴定的时限执行，这样可以有效避免因再次或复查鉴定拖延维权的时间。尽管意见稿对工伤的具体处理环节进行了一些调整，但尚需进一步从根本上简化工伤维权程序，意见稿没有从根本上改变&lsquo;工伤认定-行政复议/诉讼-劳动能力鉴定-仲裁-民事诉讼一审-二审-执行&rsquo;这一漫长的程序，只是在某一两个具体的程序中进行优化。从简化后的程序来看，并没有实际减轻工伤职工的讼累。为此，笔者建议：一是保留对人保行政部门应当及时赴事故现场调查取证，而且取消&ldquo;对于出现死亡的、重伤的或者5人以上轻伤的&rdquo;这一限定条件，改为对所有工伤事故，只要接到报告后，均应当及时赴现场调查取证，固定证据，为日后工伤认定奠定基础。二是规定由人保行政部门对劳动者与用人单位是否存在劳动关系在工伤认定中一并认定，对认定不服的可以提起行政诉讼。