初婷婷

案情简介：2016年，原告董某通过被告李某介绍投资入股被告所在公司，公司为原告依法出具收据并记载投资入股款十万元。后原告反悔，便逼迫被告书写借条。无奈，被告在事先书写的借条上签字按手印，后续并还一部分款项。现原告起诉要求被告归还剩余款项及支付利息。法律分析：一、原告诉称原被告间存在民间借贷法律关系无事实与法律依据。（一）原告与案外人某公司形成投资入股法律关系。本案案件事实即原告于2016向案外人某公司投资入股十万元。双方签订投资了入股协议，且案外人向原告出具了加盖案外人公章的收据。至此，双方形成投资入股法律关系。被告系案外人处员工，其介绍两原告投资入股的行为系履行工作职责。后原告反悔，认为存在亏损的风险，即将此事归责于被告。原告及原告组织案外人于2017年3月对被告实施殴打行为且胁迫被告在事先已写好的借条上签字按手印。对于原告及案外人对被告实施殴打并胁迫其签署借条的行为，被告已向派出所报案，目前公安机关正在按照法律程序侦查过程中。故即使原告持有被告签字的借条，涉案借条也是被告在受胁迫的情况下签署，并非其真实意思表示。原告与案外人形成投资入股法律关系，与被告并不存在民间借贷法律关系。（二）原告仅凭“借条”形式要件主张双方存在借贷法律关系不符合民间借贷法律关系的构成要件。民间借贷法律关系的构成要件包括形式要件和实质要件。形式要件即达成合意的外在形式，包括借条、借款合同、口头约定以及其他表明双方达成合意的外在形式。实质要件即款项的实际支付。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》及《最高人民法院关于依法妥善审理民间借贷案件的通知》人民法院应当对借条等债权凭证及银行流水等款项交付凭证进行严格审查外，还应结合款项来源、当事人之间的关系、当事人的陈述等因素综合判断借贷的真实情况，要适当加大调查取证的力度，查明案件的事实。本案整个庭审过程中，原告1、无法解释借条的形成及来源；2、未提供打款的证据；原告仅凭一张“借条”即主张民间借贷成立并生效，实属荒谬！何况被告有派出所案件接报回执单证据证明此借条是在受到殴打、恐吓的情况下被胁迫签字所形成。恳请贵院加大调查、审查力度，依法查明案件事实，驳回原告诉讼请求！二、原被告、案外人某公司三方之间既未形成法律规定的合同权利义务概括转移，也不存在债务加入之情形。另外，众所周知投资便存在风险，投资便可能存在血本无归的情形，在原告向案外人投资是否盈利、是否血本无归尚未定论的情形下，原告胁迫被告所打“借条”，随即便向被告以民间借贷主张要求返还“借款”，着实没有事实与法律依据。（一）原告提供的“借条”不符合合同权利义务概括转移的构成要件。根据法律规定：合同权利义务概括转移包括法定的权利义务概括转移和约定的权利义务转移。显然本案不存在法定的权利义务概括转移的情形。《中华人民共和国合同法》第八十八条明确规定：当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人。假设原被告、案外人上海异信网络科技有限公司之间符合约定的权利义务概括转移的情形，那么1、须经三方同意，但本案中案外人始终并未参与其中，未签署任何转让协议。2、即便构成约定的权利义务概括转移，那么被告继受的也是案外人与原告之间本身约定的合同权利义务（即股权投资协议中约定的权利义务）。但，原告却以民间借贷法律关系起诉，故原被告之间不符合权利义务概括转移。因此，本案基本的法律关系是投资法律关系，且案外人也并未将此权利义务转移给被告。（二）投资入股法律关系无法转变为民间借贷法律关系。关于本案法律关系的定性问题，原告仅以一张胁迫被告签署的“借条”主张双方之间形成民间借贷法律关系。结合原被告双方提供的证据及庭审情况，本案实为投资行为。根据被告出示的原告认可的由案外人出具的”收据“明确记载了交款单位为本案原告、收款事由为股权投资。故有确切充分的证据证明原告与案外人间形成投资入股法律关系。因此本案与被告无关，更不可能转化为民间借贷法律关系。原告的合法权益应当以投资入股法律关系向案外人主张权利。三、投资存在法律风险，原告作为完全民事行为能力人应有预测和承受法律风险的能力。投资的主要特点在于投资主体之间共同投资、共同经营、共担风险、共享收益，风险和收益共存。风险和收益是任何人无法预测和无法控制的，是一个客观存在和无法避免的事实，是每一个投资者必须面临和承担的市场风险。作为一名合格的投资人要具有在获得收益时的沉着、更要具有在面对风险时的理智。在面临风险时应保持平和的心态，不能苛责和归罪于别人，更不能通过违法犯罪的形式伤害别人。本案中原告与案外人间存在投资入股法律关系，在原告认为面临亏损的情况下，怨恨、迁怒于被告，通过违法犯罪的形式殴打、胁迫被告签署借条的行为，实属违法。且本案上海市公安局青浦区徐泾派出所正在侦查审理过程中。故原告的行为不仅违法民事诉讼法的规定并违反刑事诉讼法的相关规定，本案中原告的诉求不仅得不到支持，甚至会因自身的行为承担相应的刑事法律责任！综上所述，原告的诉讼请求，无任何事实法律依据，恳请贵院依法查明事实，驳回原告诉讼请求。

案情简介张某，男，1948年1月出生，于2008年5月入职某物业公司从事保洁工作，物业公司未未其缴纳社会保险、未签订书面劳动合同、每月支付的工资低于济南市最低工资标准。后张某离职依法申请劳动仲裁要求确认双方存在劳动关系、支付经济赔偿金、最低工资标准差额以及加班费。法律分析张某提出劳动争议纠纷没有事实和法律依据，双方不存在劳动关系，系劳务关系。其无权依据劳动合同法的规定要求确认劳动关系、支付经济赔偿金、加班费以及最低工资标准差额无法律依据，应予以驳回。理由如下：一、根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。即达到法定退休年龄是劳动关系终止的法定事由，本案中，根据现有证据显示，张某到物业公司工作时已年满60周岁，已达到法定退休年龄，其已不符合签订劳动合同的主体资格。张某虽在物业公司处工作，但双方不属于法律意义上的劳动关系，双方系劳务关系。二、根据《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用〈中华人民共和国劳动争议调解仲裁法〉和〈中华人民共和国劳动合同法〉若干问题的意见》第十五条第2项的规定用工单位招用已超过法定退休年龄或者已享受退休待遇的人员而发生的争议不属于劳动争议。

案情简介王某某与秦某某1989年依法登记结婚，双方都属于二婚，王某某与前妻育有一女儿，秦某某与前夫育有俩儿、一女。双方再婚室，双方子女均已成年。1995年王某某因病去世，2000年，王某某单位实行房改政策，以秦某某作为配偶以王某某之名签订买受协议，购房过程中使用了双方的工龄优惠，并办理相关手续，房屋登记在王某某名下，共有人秦某某。现王某某之女提起诉讼，要求依法分割并继承涉案房屋。开庭过程中，秦某某子女拿出一份王某某生前所立公证遗嘱：属我所有财产一切由秦某某继承法律分析诉争房屋系被继承人王某某与秦某某夫妻共同财产。在未留有合法遗嘱的前提下，原告作为被继承人王某某的合法法定继承人，有权要求依法继承并分割涉案房屋。一、涉案房屋系被继承人王某某与秦某某夫妻共同财产。（一）秦某某（夫妻一方）利用王某某（已死亡配偶）生前工龄优惠所购公房属于夫妻共同财产。涉案房屋系通过被继承人王某某生前工作单位房改购房以0元购得，并实际获得返还款28664元。房改售房房产买卖契约记载的买房人、职工购房申请及住房资金补偿额计算审批表记载的购房职工、省直房改购房产权登记申请审批书记载的申请人以及房屋权属状况信息登记的产权均系被继承人王某某。涉案房屋参加房改购买取得时，不仅仅是简单利用了被继承人王某某的工龄优惠，更为重要的系利用了王某某单位职工的身份。对于利用去世配偶的工龄优惠折抵购房款的都视为夫妻共同财产，而本案中不仅利用了王某某的工龄优惠，且系利用其职工的身份前提依法取得。故本案涉案房产系被继承人王某某与秦某某夫妻共同财产。（二）根据我国《物权法》的规定，不动产物权经依法登记，发生法律效力。我国物权法采取的是以不动产物权登记生效主义为不动产物权变动的主要规则。《中华人民共和国物权法》第9条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。本案中，案涉房屋的不动产权证明确记载房屋所有权人王某某、共有情况秦某某。故涉案房产应系双方夫妻共同财产。（三）本案中，不能仅以被继承人王某某死亡为由而剥夺取得房改房财产之权利。案涉房屋计算取得时折抵了王某某与秦某某夫妻双方工龄、职级等政策优惠条件。虽然王某某生前未能实际取得该优惠补助，但由于这种补助是其生前应享受和取得的财产或财产性权益，《中华人民共和国婚姻法》第十七条关于夫妻共同财产的所得理解，即使其生前没有实际占有，也应视为是夫妻在婚姻关系存续期间的所得财产。故在发生继承时应按照遗产依法处理。二、案涉房屋在不存在合法有效的遗嘱前提下，应按照法定继承依法继承并予以分割。（一）该公证遗嘱与本案涉案房屋无关，其内容并未包含涉案房屋，且也不可能包含涉案房屋。1994年12月1日，被继承人对自己所有财产的处分采取了列举的方式，依法列明了财产的范围、内容、种类以及继承人。第一条列明了属被继承人王某某所有的家庭设施由秦某某继承；第二条列明了属我应继承的烟台房屋遗产由秦某某继承。该公证遗嘱第一条：“我与妻子秦某某结婚时，除有部分生活用品外，无任何贵重物品，现有家庭设施皆有秦某某置办，我去世后，属我所有一切财产均有秦某某继承。”属我所有一切财产均有秦某某继承的前半段均系逗号隔开，最终句号结束。此条款是一个完整统一的条款，属我所有一切财产系指前面所叙述的财产即家庭设施。房改房是我国特定历史时期的特定历史产物，1994年被继承人立公证遗嘱之时，国家还未进行房改，该房屋所有权人系国家。若是偏要歪曲事实，认为该公证遗嘱内容包含涉案房屋，实在不符合逻辑，不符合常理。实属荒谬!（二）退一步讲，即使该公证遗嘱的内容包含涉案房屋，则对于该房屋的处分无效。因涉案房屋是通过房改取得，被继承人王某某去世时国家还未进行房改，其不可能也不能立遗嘱处分并不属于自己的财产。假设其去世时真实意思表示处分了涉案房屋，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第38条：遗嘱人以遗嘱处分了属于国家、集体或他人所有的财产，遗嘱的这部分，应认定无效。故即使处分，也依法被认定无效。综上所述，不论从法律还是事实、不论从形式还是内容、不论从常理还是逻辑，诉争房屋系王某某与秦某某夫妻共同财产。在不存在合法遗嘱的前提下，原告作为被继承人王某某的合法法定继承人，有权要求按照法定继承依法继承。

最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见19、父母不得因子女变更姓氏而拒付子女抚育费。父或母一方擅自将子女姓氏改为继母或继父姓氏而引起纠纷的，应责令恢复原姓氏。最高人民法院关于子女姓氏问题的批复发布：1951-02-28实施：1951-02-28时效性：现行有效华东分院：“报告所询子女的姓氏问题，在夫妻关系存续中依一般的情况是不会发生的；洵如来文所称，尽可以从民间习惯。如竟有此具体问题发生而父母双方不能达成协议时，自应以子女自己表示的意志为主。子女年幼尚无表示其自己意志的能力时，应从民间习惯，其出生时所用的姓氏不宜改变（将来户籍法有规定后从其规定）。如因离婚而引起对原生子女的姓氏争执，则按父母与子女的血亲关系并不因父母离婚而消灭；在离婚后不论子女随父或随母抚养，均不因以改变父母对原生子女依法律所应负担的抚养责任。父母所负的责任虽可因双方经济情况不同，或子女年岁的长幼而有所不同；但并不能因此说明抚养责任主要的属于哪一方面。浙江省院所提‘子女年幼不能表示意思者，可暂从主要抚养责任为定’，将姓氏依抚养责任而变更，这显然是不妥当的。我们认为父母离婚，除因协议变更子女姓氏或子女年已长成得以自己意志决定其从父姓或母姓外，并无使其子女改变原用姓氏的必要。”最高人民法院关于变更子女姓氏问题的复函[81]法民字第11号发布：1981-08-14实施：1981-08-14时效性：现行有效辽宁省高级人民法院：你院〔１９８１〕民复字２号关于变更子女姓氏纠纷处理问题的来函收悉。据来文所述，陈森芳（男方）与傅家顺于１９７９年１０月经鞍山市中级人民法院判决离婚。婚生子陈昊彬（当年七岁）判归傅家顺抚养，由陈森芳每月负担抚养费十二元。现因傅家顺变更了陈昊彬的姓名而引起纠纷。我们基本同意你院意见。傅家顺在离婚后，未征得陈森芳同意，单方面决定将陈昊彬的姓名改为傅伟继，这种做法是不当的。现在陈森芳既不同意给陈昊彬更改姓名，应说服傅家顺恢复儿子原来姓名。但婚姻法第十六条规定：“子女可以随父姓，也可以随母姓”。认为子女只能随父姓，不能随母姓的思想是不对的。因此而拒付子女抚养费是违反婚姻法的。如陈森芳坚持拒付抚养费，应按婚姻法第三十五条的规定，予以强制执行。对上述纠纷，不要作为新案处理，宜通过说服教育息讼，或以下达通知的方式解决。此复。公安部关于父母离婚后子女姓名变更有关问题的批复公治[2002]74号安徽省公安厅：你厅《关于变更姓名问题的请示》（公办[2002]65号）收悉。现批复如下：根据最高人民法院《关于变更子女姓氏问题的复函》（[81]法民字第11号）的有关精神，对于离婚双方未经协商或协商未达成一致意见而其中一方要求变更子女姓名的，公安机关可以拒绝受理；对一方因向公安机关隐瞒离婚事实，而取得子女姓名变更的，若另一方要求恢复子女原姓名且离婚双方协商不成，公安机关应予恢复。

《公司法司法解释三》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。第十七条有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。在前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前，公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的，人民法院应予支持。注意：该条款明确规定了公司解除股东的股东资格的法定条件：1、股东未履行出资义务或者抽逃全部出资；2、公司履行催告股东缴纳或者返还出资；3、公司给予股东合理的缴纳或者返还出资的合理期间；4.股东逾期未交纳或者返还出资；5、公司以股东会决议的形式解除股东的股东资格。

《工伤保险条例》第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。第十五条职工有下列情形之一的，视同工伤：（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第四条社会保险行政部门认定下列情形为工伤的，人民法院应予支持：（一）职工在工作时间和工作场所内受到伤害，用人单位或者社会保险行政部门没有证据证明是非工作原因导致的；（二）职工参加用人单位组织或者受用人单位指派参加其他单位组织的活动受到伤害的；（三）在工作时间内，职工来往于多个与其工作职责相关的工作场所之间的合理区域因工受到伤害的；（四）其他与履行工作职责相关，在工作时间及合理区域内受到伤害的。第五条社会保险行政部门认定下列情形为“因工外出期间”的，人民法院应予支持：（一）职工受用人单位指派或者因工作需要在工作场所以外从事与工作职责有关的活动期间；（二）职工受用人单位指派外出学习或者开会期间；（三）职工因工作需要的其他外出活动期间。职工因工外出期间从事与工作或者受用人单位指派外出学习、开会无关的个人活动受到伤害，社会保险行政部门不认定为工伤的，人民法院应予支持。第六条对社会保险行政部门认定下列情形为“上下班途中”的，人民法院应予支持：（一）在合理时间内往返于工作地与住所地、经常居住地、单位宿舍的合理路线的上下班途中；（二）在合理时间内往返于工作地与配偶、父母、子女居住地的合理路线的上下班途中；（三）从事属于日常工作生活所需要的活动，且在合理时间和合理路线的上下班途中；（四）在合理时间内其他合理路线的上下班途中。《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》一、《工伤保险条例》第十四条第五项规定的因工外出期间的认定，应当考虑职工外出是否属于用人单位指派的因工作外出，遭受的事故伤害是否因工作原因所致。国务院法制办对《关于职工参加单位组织的体育活动受到伤害能否认定为工伤的请示》的复函国法秘函〔2005〕311号辽宁省人民政府法制办公室：你办《关于职工参加单位组织的体育活动受到伤害能否认定为工伤的请示》（辽政法〔2005〕6号）收悉。经研究，答复如下：作为单位的工作安排，职工参加体育熟练活动而受到伤害的，应当依照《工伤保险条例》第十四条第（一）项中关于“因工作原因受到事故伤害的”的规定，认定为工伤。