余金龙

作者:上海和基律师事务所余金龙律师本文为作者原创，如需转载请标明作者及单位去年年底中国证监会主席刘士余就非法期货做出了重要表态，要以集中力量整治交易场所的违法违规问题，誓要在半年内肃清违法违规平台，并以部际联席会议办公厅的名义印发《关于地方交易场所涉嫌非法证券期货活动风险提示函》(下称“风险提示函”)，风险提示函警示,一石激起千层浪.各地的现货维权活动以曾未有过规模爆发，出现“井喷”态势。纵观国内目前的现货诈骗，一共是两类：一类是部分交易场所以白银、原油、沥青、天然气、铜等大宗商品为交易标的，采取类似期货的交易模式，交易方式为集合竞价、连续竞价、做市商等，交易制度包括标准化合约、无实物交割，每日无负债结算、强行平仓买空卖空等，还采用保证金制度，杠杆交易；另一类是“类证券”的交易活动，类似于股票交易。主要以邮票、钱币、磁卡为交易标的，或以珠宝玉石、茶叶、白酒等实物商品为交易对象，采取类似股票的发售和交易模式。这种现货诈骗更为隐秘，有相应实物在库，且只能做多不能做空，与传统的现货交易还是有区别的。现结合笔者自开年以来接触或者承办的大批量现货（非法期货）案件，对当今现货维权做一个分析。此次承办案件涉及到国内众多地区，比如山东、湖南、四川、贵州、天津、东北等地，目前国内的现货维权出现了井喷态势，总体上呈现出以下几个特点：第一．投资者的思想观念发生巨大转变。此前大部分投资者在平台的忽悠下认为所投资的现货是合法的，之所以亏损归结于市场波动的原因。现今通过网络大批量的现货诈骗揭秘，了解到大部分现货平台只不过是一种连赌博概率都没有的，纯粹是一种虚拟期货投资的一盘死局，入局者死。投资者逐渐了解到现货投资是一种虚拟的期货诈骗，每一位投资者都是任人宰割的“肉猪”。第二．维权手段趋于理性。前几年由于现货投资尚处于法律灰白地带，再加上地方保护的原因，维权屡屡受阻，由此造成了部分投资者采用极端的手段维权，包括组织维权者大规模集会游行、冲击相关单位办公场所，甚至是采用各种暴力手段、自杀等。现今，笔者通过接触到的投资者，觉得他们越来越趋于理性。他们知道如何采用合理合法的手段去维权，知道如何找到诈骗平台的“痛点”和“软肋”。我还是那句话，得平台“软肋”者得成功。第三．平台没有此前那么强硬，开始“服软”。从笔者承办案件的进展情况来看：现今大部分平台都想通过调解来解决案件，而不想通过法院判决（调解率达百分之八十）。有的平台在案件立案后，就和当事人私了和解。当然也有的平台一直是负隅顽抗，采用各种恶劣手段来对抗维权，包括非法篡改软件数据、升级软件清除原始交易数据、与会员单位串通注销相关营业部、会员单位、对投资者进行各种利诱、恫吓，甚至是恶意起诉投资者造谣等。第四．法院以及相关政府主管部门对现货开始转变司法、执法思路。在证监会的带头下，各地司法执法部门开始对现货有着更深层次的了解并着手研究相关处理、处罚、民事刑事责任追究等。据笔者了解在司法方面：1.法院对于现货交易无效之前持谨慎态度，现在开始放开，各地法院判决现货交易无效的开始逐渐增多；2.法院对于此类案件，开展庭前调解的数量逐渐增多。有的法院专门出台庭前调解的规定，比如说湖南。3.有的法院判决有的现货平台以及会员单位触犯非法经营罪、诈骗罪。据笔者了解目前像广东、浙江等地处理了一批非法平台，这些平台有的甚至都有省级批文。执法方面：各地主管部门在证监会的吹风、指导下也开始“有所作为”，譬如像商务部陆续公布一批不具有相关交易资质的平台、证监会陆续公布一批批非法证券单位、各地主管部门（金融办、商务厅、安监局、证监局）对于投资者的申请信息公开都会做出回复。有的省份也陆续公布了一批批非法现货平台。第五．大部分平台、会员单位关闭整顿或者“升级换代”。由于证监会、公安机关的雷霆之钧和高压打击，全国大部分平台现已被关闭整顿或者正在清查验收，大部分会员单位也开始“改头换面”。据笔者了解现今各大非法平台或者被相关主管机关“点名”的平台开始着手去工商部门更名、增加经营范围、去相关主管部门申请补加相关资质、下架之前一些非法现货产品（原油、沥青、天然气、邮币卡等）、或者转型去做其他的类证券产品。有的会员单位眼见所代理的平台违法整顿关闭就转而去做其他未被查处的平台的代理。讲完了目前国内现货维权的形势后，笔者还想根据办案期间接触到的一些实务经验，再对目前国内维权的利好因素做出分析,综合现今形势一共有五大利好因素:第一:国家层面上开始对现货投资予以否认。说起国家层面的要首先说道这位证监会的一把手刘士余主席，自其上台后，不止一次在不同场合表示对国内的非法期货平台打击决心。此外央视等主流媒体也不断披露一些非法现货平台和行骗方式。此外，央行也发布了关于国内商业银行停止位国内非法现货平台办理账户结算事务。这些都是国家层面释放出的利好消息，至少表明国内这些非法现货平台的生存土壤在一步步压缩，目前全国正经历着一场对非法平台大整顿、大取缔的活动。最近网上流传出一份国内现货非法平台的名单，对平台的名称，是否整顿以及违法行为进行了列举（具体可以百度搜索非法现货名单）。尽管该份名单没有具体的出处，但是以笔者观察，该份清单应该出自于部级联席会议。不然无法对国内各平台的情况以及违法行为掌握的如此详尽！第二：地方政府层面开始对治下的非法平台予以排查并清理。在证监会重拳打击之下，各地方政府也陆续开始行动了。据笔者所知，目前广东成立了打击非法证券专案组，对广东境内的非法平台予以排除，该抓的抓，该关的关，该清理的清理；湖南当地的政府及主管部门也下发重要文件，规定湖南省内所有现货平台一律无差别地清退自然人投资款；江西政府出台了江西省内非法平台名单，对辖下的非法平台进行公布曝光，为投资者提供指引；海南省地方政府也出台了相应清理非法平台的文件；笔者还了解到浙江当地法院还判决了部分非法平台成立诈骗罪，而且是有省级批文的平台！以上是部分地方出台的相应整顿文件，笔者相信在不久的将来，更多地方政府也会“与时俱进”地发布清理整顿非法平台的文件。第三：国内相应的对口部门针对就非法平台相关信息公开的申请予以积极回复并据实作出对平台的不利回复。这股清流源于商务部，去年六月，商务部针对部分投资者申请国内一些做现货原油的平台申请公开其是否取得了原油仓储、批发、交易资质做出了一份同意回复，回复函中详尽列举了国内137家做原油的平台没有取得原油仓储、批发、交易资质。此外各地的商务厅、商务委、工商局、金融办、安监局、证监局、证监会等主管部分针对各地投资者的申请信息公开也大部分做出了回复，回复结果我们可想而知，就是答复申请对象并未取得现货交易产品的相关资质或者交易模式不合法。明白人都知道，法院对于这些行政主管机关的针对性回复有可能是认定平台非法从事期货交易的直接证据！第四：国内越来越多法院开始对现货投资的认识进一步加深，并逐渐确立统一的裁判尺度。从法院对相关现货投资纠纷系合同纠纷的案由定性开始，这已经是很大的进步，此外，法院关于管辖的确定，也开始予以明确（但还不统一，目前还有的法院认为现货按照中级人民法院管辖，那是期货）。但从法院整个审判思路来说，各地法院逐渐开始统一：就是对于没有期货交易资质的平台诉讼还是按照合同纠纷来立案，按照基础法院管辖。此外法院在认定平台是否系非法期货平台也开始审定是否有T+0,是否有现货交割渠道，是否软件经过主管机关备案，是否存在匿名交易，是否存在集合竞价，是否有现货电子盘交易服务资质等等。第五：国内非法现货平台已是“惊弓之鸟”，闻动则感“草木皆兵”了。此次办理的湖南、四川、青岛或者云南等地的现货平台，笔者深感这些非法平台闻法院立案或者公安经侦受理则主动跟投资者提出和解，愿意赔偿相关损失。更有甚者，有的平台闻言法院受理则立马联系原告要求和解或者调解。结果笔者不费多少精力就可以轻松拿下。之所以跟对方调解，也是基于平台可能跑路整顿日后执行的问题，才跟对方和解，尽快拿到款。当然法院也是乐意接受调解的方式并予以促成，原因是法院调解结案省时省力，还有也考虑到一旦判决投资者胜诉，将会引来全国各地的投资者集体涌来立案诉讼，造成法院办案压力。不像前几年平台很是嚣张，仗着最高院一份“现货平台胜诉案例”，对外宣称最高院为其正名。分析完利好因素，最后我再根据实务经验给广大的投资者免费分享一些拿下非法平台的“杀手锏”。第一招：针对非法现货平台所做的产品，向相关主管机关申请信息公开。譬如上海某交易中心平台主要做原油、沥青产品，那么可以根据信息公开的相关法律法规向上海市安全生产监督管理局（安监局）申请公开上海某交易中心是否取得《危险化学品经营许可证》；可向上海市商务委申请公开该交易中心是否取得原油交易资质；可向商务部申请公开该交易中心是否取得原油交易资质；可向工商局申请公开其是否取得现货电子盘交易服务的经营资质等等。拿到这些主管部门的回复，对维权来说可是重要筹码。第二招：针对非法现货平台宣称其是从事现货交易服务，可跟其官网公示的现货实物交割规则，发起体现也即实物交割申请，并保留提货单据或者提货申请凭证，据笔者所知，平台是拿不出相应的实物来交割的，就算拿得出也是与网上交易的产品严重出入。得到这些证件可刺破平台现货交易的谎言，纯粹是非法虚拟期货罢了。第三招：针对非法现货平台及其会员单位的网上虚假、诱导宣传，以及各种交易软件不正常的交易现象请第三方公证机关予以现场公证。投资者知道，有的非法现货平台存在着通过网络经常恶意喊单或者喊反单、限制出入金、限制平仓、冻结账户等行为或者在其官网上随意更改交易时间、停盘时间，甚至是非法广告行为，这些网络证据如果予以公证将是极其有利的证据，是作为维权谈判的筹码，不要在乎公证费小的成本。以上简要介绍了当今现货（非法期货）投资受骗的维权形势以及利好因素、维权方法。希望各位投资者能今早从现货这盘死局中走出，回归正常的生活工作之中。此外，也希望那些还在痴迷现货“暴涨暴铁”的投资者们不要在轻信“投资有风险，市场来决定”了，因为那根本不是一场投资，也不是概率为二分之一的赌博，那是一场结局早已确定的“投资者绞肉机”的游戏。打击非法证券期货行动在行动，赶在那些曾经骗过你的平台、会员单位还没有被整顿关门、注销或者是跑路的情况下，适时拿起法律武器维护正当合法的权利。

作者:余金龙律师本文为作者原创，如需转载请标明作者及单位相信很多投资者或者企业的运营者经常会遇到这样的问题：当企业运营遇到资金困境或者暂时遇到现金流问题时，一般会以该企业的法人、股东或者实际控制人的名义对外借款或者进行债权融资。刚开始出借人向借款人（股东、法人亦或是实际控制人名义借款也好还是以企业名义借款）出借资金，企业拿到资金后，开始正常运营或者是扭亏为盈。当出借人提出归还借款时，借款人为了保障企业能够支配足够现金流亦或是能够缓解压力，跟出借人再度协商：将当初的借款债权关系转变为股权投资关系。于是，借款双方办理了“债转股”手续。之后的事情我相信大家都能预料得到，那就是企业并未走出亏损境况或者是直接倒闭了。为了当初的出借人也就是现在的投资人为了挽回损失，可以主张借款人或者企业归还当初的借款或者是退还现在的投资款呢？关于上述问题，当今市面上有着大量纠纷，就是“债转股”后，能否要求再“股转债”或者是直接要求当初的借款人退还投资款？我们先来了解一下两个基本常识：1.债。如果双方之间是债权债务关系（当然形成债关系的基础事实有很多，比如借款，欠款，侵权之债等），那么作为债务人是有义务在期限内向债权人偿还债的。2.股。即投资人向标的企业投入一定资金，今后企业盈利了，投资人可以分配红利；今后企业亏损或者倒闭了，投资人只能认栽。这叫投资有风险。至于投资之后，中途能不能退股，得看具体情形，一般不能退股，只能通过转让股份套现来完成退出。当然退股在出现某些特定情形之下也可以退，详情请参考笔者的另一篇文章：《参与公司的股权众筹/股权融资后，还可以要求退股吗》那么今天所要讨论的一个法律问题就是：债权转股权后，企业发生亏损，或者是债权人想要套现，还能撤资或者要求重新转为债权吗？根据实务，要很好的完全解决这个问题恐怕不能一蹴而就，只能区分不同情形，然后给出不同答案。我们根据不同情形，提供不同的律师解析：第一种：债转股后，根据法律规定，办理了债转股手续。如后期因企业效益不好或者想套现退股的话，法律不支持。案例展示：张三系某船舶机械公司的法人兼股东（持股51%），后来由于该公司效益不好，出现资金紧张，故由张三出面向李四借款人民币500万元。事后，该公司扭亏为盈。李四向张三催款，张三以企业刚渡过难关需要资金为由，提出可将500万元折算成公司实股（即500万元买张三名下的20%的股份）。李四同意，遂双方签订了股权转让合同并办理了股权转让工商登记手续。后来，该企业又出现亏损局面，此时李四要求张三退股还钱。那么李四的主张会得到法律的认可吗？律师解析：李四的主张，法律不会支持。本案中，先前张三与李四的借贷关系中，李四对张三享有一笔500万元的债权，后来，双方协商将张三名下的20%的股份折价500万元转让给李四，对位对价，李四的这笔500万债权就冲抵了20%的股权。事后，双方也办理了股权转让的工商变更手续。那么在法律意义上来说，李四的债权以及抵销了其对张三所负的支付股权转让款的对价义务了，所以李四自然成了甲公司的在册股东。那么根据公司法规定，李四当然不得再退股了。第二种：债转股后，未按法律规定办理债转股手续，如后期因企业效益不好或者想套现退股的话，法律区别对待。为什么法律会区别对待，这里还得区别不同情况给出不同答案。1.先来看第一种情况：债权转股权时，未办理好相关的债转股函接手续。什么意思？举个案例：张三系某船舶机械公司的法人兼股东（持股51%），后来由于该公司效益不好，出现资金紧张，故由张三出面向李四借款人民币500万元。事后，该公司扭亏为盈。李四向张三催款，张三以企业刚渡过难关需要资金为由，提出可将500万元折算成公司实股（即500万元买张三名下的20%的股份）。李四同意，事后双方就直接签订了股权转让合同。但是未就债转股的意思表示记载于协议之上（意思就是原先双方的借款合同依然有效，事后又签订了股权转让合同。双方未就原来的债权抵销后来的股权转让款做出明确约定）。，故最终只能产生了两层法律关系，即原先的借贷法律关系和后来的股权转让法律关系。此时，李四依然可以依据原先的借款关系向张三要钱，而张三依然可以依据股权转让的合同主张李四支付其股权受让款。2.再来看第二种情况：债权转股权时，未办理股权转让变更登记手续。什么意思？举个案例：张三系某船舶机械公司的法人兼股东（持股51%），后来由于该公司效益不好，出现资金紧张，故由张三出面向李四借款人民币500万元。事后，该公司扭亏为盈。李四向张三催款，张三以企业刚渡过难关需要资金为由，提出可将500万元折算成公司实股（即500万元买张三名下的20%的股份）。李四同意，事后双方就直接签订了股权转让合同，也约定了债权抵销转让款。但是双方未到工商局办理股权变更登记。出现这种情况，那么李四事后想退股或者想重新转为债权，法律持何态度呢？律师解析：因双方对债转股已经达成一致约定，合法有效。但是其后未办理股权变更工商登记手续。那么从股权的法律意义上讲，李四此刻还不是公司法律意义上的股东。李四只能要求张三继续履行转股工商登记手续或者要求解除债转股协议，恢复到债权关系状态。但是根据案情，此时企业已经处于亏损或者倒闭境况，故李四不可能再要求张三履行转股义务，而只能要求解除转股协议。3.最后看第三种情况：债权转股权时，虽然未办理股权转让变更工商登记手续，但是公司已向受让股权的一方颁发了出资证明，且公司股东会决议通过转股手续并修改了章程。什么意思？举个案例：张三系某船舶机械公司的法人兼股东（持股51%），后来由于该公司效益不好，出现资金紧张，故由张三出面向李四借款人民币500万元。事后，该公司扭亏为盈。李四向张三催款，张三以企业刚渡过难关需要资金为由，提出可将500万元折算成公司实股（即500万元买张三名下的20%的股份）。李四同意，事后双方就直接签订了股权转让合同，也约定了债权抵销转让款。同时甲公司为李四出具出资证明书，与此同时，甲公司的全体股东表决通过修改公司章程，确立李四股东资格。此时，李四还可以主张因未变更工商股权变更登记手续为由解除债转股关系吗？律师解析：根据最高院的司法判例确认了如下原则：工商登记不是确认法定股东身份的唯一要件。只要公司全体股东通过决议确认新入股东的身份并修改章程，那么新入股东也合法取得了公司股东资质。所以李四以为办理工商股权变更登记为由，要求解除债转股协议，法律不予支持。但是有一种特殊情形就是，加入股权转让合同明确约定了，需要办理工商变更手续，则李四依然可以依据合同约定要求张三解除合同，原因是张三未在期限内办理工商登记手续。第三种：债转股法律关系中，借款人和股权转让人非同一人。那么是否要求可以退股或者要求确认债转股协议，重新恢复债权关系？案例展示：张三系某船舶机械公司实际控制人（幕后控制，其并非该公司的法人也非股东，但是该公司的控制权掌握在其手上），后来由于该公司效益不好，出现资金紧张，故由张三出面向李四借款人民币500万元。事后，该公司扭亏为盈。李四向张三催款，张三以企业刚渡过难关需要资金为由，提出可将500万元折算成公司实股（即500万元买20%的股份）。李四同意，遂张三指使甲公司的股东黄二将其名下20%股份转让给李四，双方签订了股权转让合同并办理了股权转让工商登记手续。后来，该企业又出现亏损局面，此时李四要求张三或者黄二退股还钱。那么李四的主张会得到法律的认可吗？律师解析：现实操作中，有的借款人和股权转让人非同一人，如上述案例所讲的。如果张三有证据证明其对李四的500万元债务抵销李四对黄二的股权转让款的这笔债务的话，即各方达成债转股的协议，那么李四再主张还款或者退资就无法律依据；如果如果张三无证据证明其对李四的500万元债务抵销李四对黄二的股权转让款的这笔债务的话，那么就跟前面讲的一样，李四跟张三的借款关系是一层法律关系，而李四跟黄二的股权转让关系又是一层法律关系，此时，李四依然可以向张三主张归还借款，而黄二也可以向李四主张支付股权转让款。第四种：债转股法律关系中，借款人是企业，所转的股份也是企业的“自留股”（所谓自留股也是虚拟股，并非工商局登记的实股，该股权人只享有分红权，不具有公司法意义上的股东权），那么投资人是否可以主张解析该转股关系，恢复至借款关系？案例展示：张三系某船舶机械公司法人兼股东（持股51%），后来由于该公司效益不好，出现资金紧张，故由张三牵线，由该公司名义向李四借款人民币500万元。事后，该公司扭亏为盈。李四向公司催款，张三以企业刚渡过难关需要资金为由，提出可将500万元折算成公司股份（即500万元买公司的自留股20%）。李四同意，遂公司向李四出具了20%股份的出资证明书。后来，该企业又出现亏损局面，此时李四要求公司退股还钱会得到法律的认可吗？律师解析：目前好多公司企业，为了能顺利对外融资，打着股权融资、股权众筹的名义融资。就是约定投资者买公司股，该股份只享有公司分红权，并无管理权或者表决权。这种股份我们称之为虚拟股，不具有法定股权的效力，投资者可以主张退股或者回购。本案中，由于系公司名义借款，故李四只能向公司主张退股或者偿还借款。当然针对此种情形，如果法人或者其他股东有过担保或者约定了回购义务，那么也可以将其列为共同偿还的义务主体。以上部分详细分析了各种债转股后，能否退股的情形，实务中，也有可能出现更为复杂的债转股现象，届时也只能个案分析，此次限于篇幅，不再做更深层次的分析了。下次，专门针对股权投资后约定了回购条款的效力做出一番分析。

作者:余金龙律师本文为作者原创，如需转载请标明作者及单位前面笔者曾就有关P2P的法律问题专门撰写了几篇名为《P2p等贷款公司对外放款易被认定为无效的几种情形》。《P2p公司与投资人签订的《个人借款咨询服务协议》的性质与效力的法律分析》。《P2P投资理财到期不能兑付该如何维权》。文章对p2p投资形式、特征以及维权方法做了详细介绍。文章发布后，收到了来自各方面投资人的咨询，大家对其中有一种维权叫做诉讼维权，即起诉p2p平台非法集资或者非法转贷，赚取点差为由，主张投资者与平台系民间借贷法律关系，或者主张P2P平台与投资者签订的系列咨询服务协议会议及债权转让协议无效，要求平台或者债权转让人承担返还资金的法律责任。其实，p2p的法律定义是居间撮合借贷双方办理借贷手续以及放款手续，协助放款人回收款项等服务。故真正的合法p2p平台只是中介方，并非借贷一方或者参与担保。但是市场上大多数p2p平台非法运营，要么变相参与借贷关系，要么归集资金，设立资金池，从中转贷，赚取利息差。本文所述的p2p为不正规不合法运营的p2p平台，一般操作模式为：平台与投资者签订一份所谓《个人出借咨询与服务协议》，即平台为居间方，然后向投资者推荐两种投资方式：1.以债权受让的方式受让债权（该笔债权一般为p2p关联方自然人对外借款所产生的债权，然后转让给投资者）2.以集资或者归集资金为目的，虚设债权标的，或者重复设立债权标的，让投资者买卖，从而吸收投资账款用以对外转贷。目前，在起诉p2p平台的案子中，有以下法律障碍：1.p2p平台虽然实质上参与借贷或者归集资金，转贷牟利。但是在形式上，他们所有的手续至少看上去还是符合法定中介条件的。首先，投资者跟平台签订的个人出借与咨询服务协议上看，平台只是整个借贷的居间服务方，并非直接的借款人。再则，投资款是直接打给p2p的关联方也即债权转让人（一般是平台的法定代表人或者股东、员工等存在关联关系的），当然也有的资金是通过第三方划扣公司支付给p2p平台的。所以从法律关系上讲，投资者投资的形式是债权受让，即受让p2p公司推荐的自然人的债权，最后到期不能兑付或者逾期违约，作为投资者从法律意义上来说，只能向其受让的债权中的债务人主张。以上是直接起诉p2p公司的法律障碍，但是并不影响我们通过举证证明整个所谓的居间投资以及债权受让只不过是一场由p2p公司主导的集资、转贷的把戏。下面我们通过详细的法律论证来证明投资者是可以直接起诉p2p公司的，而且可以要求公司承担返还投资款并支付资金占用利息的责任。那么，投资人向法院起诉p2p平台，以什么案由立案呢？1.是要求法院判决确认其与p2p平台所签订的《个人出借咨询与服务协议》以及与债权转让人签订的债权转让协议无效，从而要求恢复原状，返还投资款呢？；2.还是要求法院判决确认其与p2p平台或者债权转让人之间系名为居间理财、债权转让关系，实为民间借贷关系呢？下面我们来通过各种实务案例来分析以上提出的两种诉讼策略的可行性。第一种：要求法院判决确认其与p2p平台所签订的《个人出借咨询与服务协议》以及与债权转让人签订的债权转让协议无效，从而要求恢复原状，返还投资款。要求法院确认《个人出借咨询与服务协议》以及与债权转让人签订的债权转让协议无效，须按照合同法第52条规定的几种无效情形进行主张。无效情形有：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。根据五种无效情形，以及实务判例。法院一般会以第三种情形，即以合法的形式掩盖非法目的来认定相关合同无效。案例一展示：甲公司系某某投资管理有限公司，名下设计众多P2P产品，如月度宝，季度宝等。乙为投资者，乙方与甲公司签订个人出借咨询服务协议，约定乙方购买甲公司一项标准化产品为年度宝，乙方向甲方支付投资款50万元，购买年度宝理财，期限为一年。年化收益为10%。具体投资方式为：甲公司将其法定代表人丙方对外放款所形成的批量债权转让给乙方，乙方的投资款支付给甲公司，由甲公司再将该笔款项作为债权转让款支付给丙方，同时丙方与乙方另行签订债权转让协议。现今，投资一年的期限已到期，乙方向甲公司主张返还投资款。甲公司以居间人不对投资承担保证为由拒绝还款；乙方找到丙方，丙方以债权已转让给乙方为由，不再承担责任。至此，按照甲公司和丙方的说法，乙方只能找转让债权的相对方即债务人，要求债务人履行还款。但是，乙方对其受让债权的债务人的个人情况一无所知，甚至有无该笔债务都无法核实。况且乙方受让的往往是批量的分散的众多小额债权，如果维权的话，要对每一笔债权单独起诉。那么维权成本可想而知。这种情况下，乙方该如何诉讼呢？律师解析：如果出现上述案情所述的情况，作为投资者直接去法院要求p2p公司以及债权转让人承担返还投资款，估计法院不会受理。因为从形式上看，投资者只能向其受让债权的债务人主张返还借款。所以，如果想让p2p公司以及债权转让人承担返还投资款责任，必须要求法院确认其与p2p公司以及债权转让人签订的《个人出借咨询与服务协议》以及《债权转让协议》无效，只有确认无效，才能主张恢复到投资之前的状态。但是确认无效后，此前p2p支付的利息如果过高，法院会适当调整也有可能没收利息，但是该笔投资款的使用费或者占用费，平台是要承担的。那么如何证明p2p公司、债权转让人以合法的形式掩盖非法的目的，从而认定无效呢。在法理上，无效事由，需要原告去举证，具体到本案，我们从以下几个因素对是否无效做一个简要的梳理：1.p2p公司和债权转让人的关联关系；2.投资款的支付是直接到p2p公司的，该公司有义务去说明该笔资金的去向是否支付了债权转让款；3.p2p公司以及债权转让人无法说明所转让的债权真实性。第二种：要求法院判决确认其与p2p平台或者债权转让人之间系名为居间理财、债权转让关系，实为民间借贷关系。判断合同的实质特征以及法律效力，不仅仅是按照合同的字面意思或者是合同的使用的合同名称来做机械判断。如果法院审查发现，合同仅仅是流于形式，而合同双方的实质性行为是在履行另一层法律关系，那么法院即会宣告当事人之间的实质性法律关系。譬如：甲方为了向乙方借钱，双方协商以投资的方式借款，约定，乙方向甲方投资，投资期限为一年，一年的投资回报为10个点，到期无条件撤资。我们知道，投资有风险，上述情况约定，乙方的投资是毫无风险的，且是保底收益的，那么就与投资关系不符，其本质只是借款，只是表现的形式不一样。具体到p2p理财投资也是一样的道理。案例二展示：甲公司系某某投资管理公司，乙为该公司法定代表人。丙为投资者。乙基于融资或者弥补公司运营亏损，遂向丙介绍，甲公司日前正在运营一款新的理财产品，即投资者买入该产品后，到期一年可自由申请撤资，才外甲公司为丙方的撤资提供回购担保，即该项理财产品到期后，如不能兑付，甲公司承担无条件按原价回购。此外，投资收益为年化百分之十二。后来，理财到期后，甲公司不能兑付，也不能回购，丙公司找到乙，乙方为了让丙同意续签延期，则以自身名义向乙方提供担保。同时甲公司没有中断利息的支付。续签到期后，甲公司、乙方又不能按时还款，故丙方该如何维权？律师解析：相信市面上有部分p2p投资平台为了吸收更多资金，打出了理财产品到期如不能按时兑付，由p2p平台回购或者法定代表人、股东亦或是关联方承担回购、兜底担保义务。其实，这就是一种名为理财投资，实为民间借贷的法律关系。虽然，各方签订的协议约定，p2p平台只是充当居间人，所投资金用于债权转让或者其他项目。但是，平台或者平台关联方对投资款承担保本付息的义务，明显具有借款合同的本质特征，相反并无理财的风险自担的特性。故法院在审理该类型案件时，往往不会机械地停留在协议合同的表明，而是在查清全案的事实基础上综合认定双方真实的法律关系。一旦被法院认定为民间借贷，那么作为实质借款人的p2p公司或者其关联方就要像出借人也即投资者承担按时还本付息的义务。以上，我们详细分析了在面对p2p投资面临跑路或者延期兑付的情况下如果需要提起诉讼所面临的法律障碍以及解决之道。但是在实务中，还有几种问题需要再次一并做出说明：第一：立案法院的管辖权问题，也就是这种p2p投资纠纷提起诉讼该向哪一个法院提？根据原告就被告的一般诉讼原则来说，只需要在被告p2p公司的住所地法院。当然住所地又包括工商注册地以及实际经营地。两者都有管辖权。实务中可按照就近原则。此外如果在与p2p公司签订的合同中明确约定了管辖法院，那么投资者只能去约定的法院诉讼。最后，如果按照民间借贷案由来起诉的话，还可以去原告的所在地法院起诉（根据最新民事诉讼法规定，可在原告所在地提起诉讼）。第二：民刑交叉的法律问题，也就是投资者所要起诉的p2p公司有可能跑路或者归案已被公安机关刑事侦查或者被法院判决犯罪的话，此时投资者再来法院提起民事诉讼的话，法院不再受理或者移交公安机关处理。笔者期段时间在上海的部分区法院立关于p2p类型案件，法院立案庭系统已建立了违法犯罪的p2p理财投资公司名录，只要涉案的原被告一方为该名录的公司，法院不再受理或者做移送公安处理。在此要提醒投资者，如果所要起诉的p2p公司已被或者将要被刑事追究的话，有可能在民事诉讼中审理中止或者不予受理甚至是移交公安。届时不能通过民事程序主张相关权利，只能通过刑事案件中的返还被害人或者退赃流程主张p2p公司返还款项。第三：查封p2p公司或者关联方资产的法律问题。也就是投资者在对平台和关联方提起诉讼后，为了日后打赢官司能执行到钱，一并向法院申请将平台或者关联方的账户、房产、车辆等资产进行查封冻结。上海地区的诉讼保全分为诉前查封和诉中查封。根据实务经验，现在法院不会接受诉前查封，只受理诉中查封。此外保全对方资产，法院还要求申请人提供担保。担保的形式，根据每个法院甚至是不同的承办法官所提的要求不一样，结合实务，一般要求提供如下担保：1.提供与所要查封的财产价值相当的本事房屋作担保；2.提供百分之三十左右的现金做质押担保；3.委托担保公司以出具担保函的形式向法院作担保，当然担保公司必须是法院认可的。第四：如何证明投资款已经支付给p2p公司或者关联方了。最简便的方法是银行转账流水。但是目前大多数p2p公司采用委托第三方划扣公司支付，即p2p公司成为第三方划扣公司的注册商户，而投资者也是该第三方的授权划扣用户，故划扣流程是第三方划扣公司先将投资款划到该公司，之后再与p2p公司结算。所以，投资者的流水拉出来只是显示资金流向了第三方划扣公司。无法证明最终流向。对于此，只能待案件审理，申请承办法官开具调查令委托律师持令前往第三方公司做查询。