庹昌友

重庆市九龙*区人民法*民事判决书(2018)渝0107民初10949号原告：江*，女，委托诉讼代理人：庹昌*，重庆佳士律师*务所律师。被告：云*XX有*公*，法*代表人：秦*，该公**经*。委托诉讼代理人：杨*，该公**作人员。原告诉被告劳*争议纠纷一案，本院受理后，依法*用小额诉讼程*公*开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人庹昌*，被告的委托诉讼代理人杨*，到庭参加了诉讼。本案现已审理终*。原告向*院提出诉讼请求：判决被告支*原告经*补偿金9123元。事实和*由：原告与被告于2015年5月5日签订劳*合同，由被告安*原告在九龙*区家**超市袁**店云*白*牙膏专柜任*业员。工作期间，被告未为原告缴纳社会保险,未安*原告休年*假，也未支*过未休年*假工资。原告在2018年3月10日因病住院，向*告请假治疗，后*2018年4月17日继续上班，被告未支*原告2018年3月10日至2018年4月15日期间的病假工资。因被告未依法*原告缴纳社会保险，原告于2018年4月20日向*告邮寄了解*劳*合同申*书，提出解*劳*合同。原告认为，被告未依法*原告缴纳社会保险费，原告以此为由解*劳*关*，被告应*支*经*补偿。被告辩称，原被告双**2015年5月5日确立劳*关*。经***商*订了协议，约定原告以灵活就业人员身份在当地自行参保，原告保证将约定的社会保险费*于*纳社会保险，不得挪作他用。现被告向*告支*了社会保险费，原告系因其自身原因未缴纳社会保险，被告并无过错，不应**原告经*补偿金。原告在2018年3月10日请了最多15天的病假，期满**告未上班*未履行请假手续，被告认为也不应**原告2018年3月10日至2018年4月15日期间的病假工资。本院经*理认定事实如下：2015年5月5日，原告入职被告公*,双**订了劳*合同书及补充*议书，约定的合同期限为2015年5月5日至2018年5月4日。同日，双**签订了一份《协议书》，协议载明：“第一条乙方(本案原告)系甲方(本案被告)的员工。关**方*社会保险，根据乙方*作流动性强*特点及国****定，经*方**方*出自行办理社会保险的申*。甲方*意乙方*灵活就业人员身份在当地自行办理社会保险费。第二条甲方*向*方**工资的同时，按月随工资支*社会保险条款中应*甲方*担的部分，并在工资单*列明，费*为442元。如当地社会保险相**定应*甲方*担的部分高**条规定的，以该规定为准。如乙方*收到上述社会保险费*或对社会保险费*金*有*议，应*在次月10日前及时*书面形式向*方*映相**况，以便甲方*时*核、补发，否则，视为乙方*经*额收到应*由用人单*承担的社会保险费*，乙方*得在因该月的社保问题与甲方*任**议……”原告入职后，被告未为原告缴纳社会保险。2018年3月10日至2018年3月17日期间，原告因痔疮手术住院7天，出院医嘱“清淡饮食一月、坚持换药、近期内不宜重体力活等”。2018年3月17日，重庆丰**医肛肠医院出具诊断证明*，建议原告休养*周。2018年4月1日，重庆丰**医肛肠医院出具诊断证明*，建议原告继续换药半月、避免剧烈运动及重体力劳*。2018年4月9日上午，原告通*微信向*告发送了两份诊断证明*照片。原、被告均陈*原告在2018年3月10日至2018年4月16日期间未上班，原告述称该期间休病假，被告称原告仅自2018年3月10日开始请最多15天病假，但原告期满**上班*未履行请假手续，被告因此认为不应**原告上述期间的工资。原、被告就原告于2018年4月17日回公**班*争议，但就离职时*双***议。2018年4月16日，原告通*中国*政向*告邮寄请假条，内容*“本人江*，因生病需要手术治疗及静养，特向***病假，请假时*为2018年3月10日至2018年4月15日，望公**导批准为谢。”该邮件单*为****，收件地址为大坪石*路*州新都*区11栋X楼、收件人为杨*，邮件于2018年4月17日被签收。被告对大坪石*路*州新都*区11栋X楼系被告公**庆团队办公*所、杨*系原告所在的重庆团队负责人无异议，但称未收到邮件。2018年4月20日，原告通*中国*政向*告两次邮寄《解*劳*关*通*书》，以被告未为其购买社会保险为由提出解*劳*关*。单*为****的邮件收件地址为大坪石*路*州新都*区11栋X楼、收件人为杨*，该邮件于2018年4月21日投递到代理站;单*为****的邮件收件地址为云*省昆明**技术开发区经*路XX号云*XX有*公*、收件人为秦*，该邮件于2018年4月21日由单*收发章*收。2018年4月20日，原告以被告为被申*人，向*庆市九龙*区劳*人事争议仲*委员会申*仲*，请求裁决原、被告劳*关*于2018年4月21日解*，被告支*经*补偿金9123元、一次性生活补助金3780元、医疗期工资3425.43元、年*假工资3075.96元、拖欠的工资1957.34元。该委作出《超时*决定受理案件证明*》(编号：2018第453号)。原告遂具状来院，作诉请如上。另查*，被告公**别*2017年5月12日、2017年6月13日、2017年7月12日、2017年8月11日、2017年9月11日、2017年10月16日、2017年11月10日、2017年12月13日、2018年1月12日、2018年2月12日2018年3月13日、2018年4月25日、2018年5月28日向*告账户转入2646.61元、2403.49元、2740.96元、2931.89元、2700.48元、3002.90元、3522.87元、2712.52元、3004.26元、2886.44元、3195元、1109元、720元，“业务摘要”均显示为工资。原告称上述转账是支*2017年4月至2018年4月期间的工资，被告无异议，被告述称其付的是原告2018年3月及2018年4月上班*间的工资。2017年5月至2018年1月期间，被告公**另行向*告共计*账9笔，除2017年11月1日转入的一笔金*为190元*外，其余*笔金*均为200元。原告称该期间的转账是支*的2017年4月至2017年12月期间的交通***话费*贴，应*计*对应*份的工资总额，其中190元*2017年9月的交通***话费*贴。被告称该转账不是工资，可能*费*报销，不应**工资总额。另外，原被告双**一致陈*原告系自然月计*，当月工资于*月15日前发放。本院认为，根据《中华*民共和***合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项*规定，因用人单*未依法*劳*者缴纳社会保险费，劳*者解*劳*合同的，用人单*应*向**者支*经*补偿。本案中，原告向*告邮寄《解*劳*劳*合同申*书》，被告公**2018年4月21日收到该邮件，原告解*劳*关*的意思表示到达被告，双***关*于2018年4月21日解*。根据《解*劳*劳*合同申*书》的内容，可以确认原告解*劳*合同的原因是被告未依法*其缴纳社会保险费。虽然被告公**原告签订协议，约定被告每月向*告支*社会保险费*原告自行参保。但依法*劳*者缴纳社会保险费*用人单*的法*义务，被告公**能**另行约定的形式免除责任。被告客观上存在未为原告缴纳社会保险费*事实，原告仍可以此为由解*劳*合同，并要求被告支*经*补偿。对于*告2017年4月至2018年2月的工资情况，在2017年5月至2018年3月期间，被告公**本上每月均向*告转入200元*190元，被告辩称是费*报销但未提供相**销凭证予以佐证，本院不予采纳。故2017年5月至2018年3月期间转入的9笔金*为200元*190元*转账应*计*原告当月的工资总额。又因，双**订的协议约定被告每月向*告支*工资时*并支*社会保险费442元，若原告未收到或对金*有*议应*向*告提出。原告未提供证据证明*因此向*告提出过异议。因此，可以确认被告向*告实际发放的总额中含442元*会保险费。而被告向*告发放的社会保险费*不属于**报酬的组成*分，在认定原告的工资时**予以剔除。据此，核算原告2017年4月至2018年2月工资应*2404.61元、2161.49元、2498.96元、2689.89元、2458.48元、2750.90元、3280.87元、2470.52元、2762.26元、2444.44元、2753元，故原告2018年3月以前的月均工资应*2606.86元。原告因病手术属实，被告自认原告在2018年3月10日通*微信请病假15天，且2018年3月17日的诊断证明*明*建议原告休养*周，故自2018年3月10日起共计**周**系原告因患病按规定停止工作治病休息的期间，该期间病假工资被告应*支*，其标准按2018年3月以前的月均工资计*为宜。对于*余*上班*期间，因原告未能*示有*证据证明*履行了请病假手续，也无医嘱建议显示其客观上存有*止工作治病休息的需要，故原告未上班*正当理由，被告未支*工资不违反法*规定。以原告2018年3月以前的月均工资为基数核算，原告的病假工资应*1236.16元(2606.86元÷31天×21天×70%)，加上被告已经*放的工资，原告2018年3月份的工资应*计*1903.16元。根据转账记录显示，原告2018年4月工资为278元。综上，原告离职前12个月平*工资应*2421.09元*认，结合原告在被告处的工作年*，核算经*补偿金*7263.27元(2421.09元×3月)。依照《中华*民共和***合同法》第三十八第一款第三项、第四十六条第一项，《中华*民共和**事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告于*判决生效之日起五日内向*告支*经*补偿金7263.27元;二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金**义务，应*依照《中华*民共和**事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支*迟延履行期间的债务利*。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。本判决为终*判决。审判员秦*东二〇一八年*月三日法*助理刘*娟书记员吴*玫

重庆市江*区人民法*民事判决书(2016)渝0105民初5603号原告易*，男，委托代理人庹昌*，重庆佳士律师*务所律师。被告重庆XX投资有*公*，法*代表人商*，董*长。委托代理人刘*，男，原告与被告民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法*代理审判员邹*独任*判，公*开庭进行了审理。原告的委托代理人庹昌*及被告的委托代理人刘*到庭参加诉讼。本案现已审理终*。原告诉称，2015年4月24日，被告因资金**需要向*告借款10万*，双**订《借款协议》，约定利*按月利*1.8%计*，借期三个月。之后，原告按约定将10万**账给被告。借款期限届满，被告仅支*了利*9000元*本金4万*。剩余*项*再归*，现原告诉至法*请求判令被告立即偿还借款本金6万**利*(以10万**基数，自2015年9月25日起至2016年4月11日止，按月利*1.8%计*)。被告辩称，借款属实，但我司*按约定支*了截至2015年9月24日的利*9000元，此外我司*2016年2月归*了借款本金4万*，原告请求的利*的计*方*不正确。经*理查*，2015年4月24日，XX投资公*(乙方/借款人)与易*(甲方/出借人)签订《借款协议》一份，主要约定：乙方*公***需要向*方*款10万*;借款期限3个月，即从2015年4月24日起至2015年7月24日止;资金*用费*月利*1.8%，按月支*;在本合同签订后*日内，乙方*托甲方*借款10万**次性划入乙方*定的户名为李*，账号3的银行账户。同日，易*通*银行转账将10万**至前述账户。另查*，XX投资公***李*的账户于2015年5月22日、2015年6月24日、2015年8月5日、2015年8月24日、2015年10月19日向**转账5次，每次1800元，共计9000元，于2016年2月4日向**转账4万*。庭审中，原被告双**陈*《借款协议》中的“资金*用费”系双**定的借款利*;前述转账中的前五笔共计9000元*XX投资公***的截至2015年9月24日的利*，2016年2月4日转账4万**XX投资公**还的借款本金。上述事实，有《借款协议》、转帐凭证、《收据》、银行卡交易**等证据材料及当事人陈*等在卷佐证，并经*庭质证，足以认定。本院认为，XX投资公****借款，双**订的《借款协议》系双**实意思表示且不违反法*规定，双**借贷关*成*。易*按约定向XX投资公***了出借款项10万*。约定的借款期限届满*，XX投资公**足额履行还款义务，已构成*约，应*担相**民事责任。对易*要求XX投资公***借款本金6万**诉讼请求证据充*，符*法*规定，本院予以支*。对易*要求XX投资公**10万**基数，支*自2015年9月25日起至2016年4月11日止的利*的诉讼请求。本院认为，因XX投资公**于2016年2月4日归*借款本金4万*，本院对2015年9月25日至2016年2月4日期间的利*以10万**基数予以主张，对2016年2月5日至2016年4月11日期间的利*以6万**基数予以主张，超出部分不予支*。据此，依照《中华*民共和**同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华*民共和**事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告于*判决生效之日起十日内返还原告借款本金6万*;二、被告于*判决生效之日起十日内支*原告利*(其中，自2015年9月25日起至2016年2月4日止，以10万**基数;自2016年2月5日起至2016年4月11日止，以6万**基数，均按月利*1.8%计*);三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金**务，应*依照《中华*民共和**事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支*迟延履行期间的债务利*。本案案件受理费*半收取802元，由被告负担。案件诉讼费*由原告缴纳，被告在支*上述款项**并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向*院递交上诉状，并按对方*事人的人数提出副本，上诉于*庆市第一中级人民法*。代理审判员邹涛二〇一六年*月二十四日书记员胡*莉

《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。解决用人单位解除劳动合同的办法有：1，用人单位与劳动者双方可以协商解除劳动合同，但需向劳动者支付经济补偿金2，如果劳动者违反《劳动合同法》第三十九条的规定，用人单位可以依据该条直接与劳动者解除劳动合同，并无需支付经济补偿。3，如果劳动者存在《劳动合同法》第四十条规定的情形，用人单位可以提前三十日书面通知劳动者或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，但需向劳动者支付经济补偿金。法律依据：《劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第六条规定，（一）在合理时间内往返于工作地与住所地、经常居住地、单位宿舍的合理路线的上下班途中。（二）在合理时间内往返于工作地与配偶、父母、子女居住地的合理路线的上下班途中。（三）从事属于日常工作生活所需要的活动，且在合理时间和合理路线的上下班途中。（四）在合理时间内其他合理路线的上下班途中。解决上下班工伤认定标准的办法有：1，如果劳动者是在上下班途中，发生非本人主要责任的交通事故、轨道交通事故、客运轮渡事故、火车事故伤害的，才可被认定为工伤2，同时，还需满足是在合理的时间、经过合理的路线等时空概念，才符合认定工伤的条件法律依据：《劳动合同法》第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。

《劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。解决提前解除劳动合同赔偿标准的办法有：1，用人单位无任何理由解除劳动关系的，属于违法解除劳动合同，应当支付双倍赔偿金，工作年限应自用工之日起计算.2，如果是用人单位需依据《劳动合同法》第四十条的规定提前一个月通知或者额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同，并支付经济补偿。法律依据：《劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。