杨维江

消费者在抵押贷款购房时，银行为防范借款人因遭受意外伤害事故所致死亡或伤残，而丧失全部或部分还贷能力，通常会要求借款人投保还贷保证保险，这样，一旦发生上述情况，将由保险人按合同约定的偿付比例承担被保险人出险当时借款合同项下借款余额的全部或部分还贷责任。可是，购买了该险种，一定能确保借款人偿还贷款吗？刚刚遭受丧夫之痛的小李在丈夫小张猝死之后，要求保险公司承担小张尚余的银行贷款本金约18万元，但遭保险公司拒赔。也就是说，她在悲痛之余，还要面对丈夫去世后房子也要被银行没收的风险。愤怒的她向法院提起诉讼：“当初贷款买房时小张曾购买房贷险，为何保险公司不赔？”还贷保证保险作为一种全新的险种，属于房贷险的一种，其法律性质、法律关系结构、当事人权利、义务等在现行法律、法规以及理论研究中均未明确，由此产生许多争议和纠纷。【案例简介】丈夫出差客死他乡今年35岁的小李和丈夫小张都是上海人，2003年结婚。2006年，两人生下了一个可爱的女儿，为此，夫妻俩决定贷款买一套大房子。2007年4月，这对夫妻以小张的名义向银行申请住房抵押贷款40万元，小张向某保险公司投保“上海个人抵押住房综合保险”（由还贷保证保险和财产损失保险两部分组成），被保险人为小张，保险期限自2007年4月6日至2027年4月5日，保额为20万元。约定在20年保险期内，如小张遭意外伤害死亡，保险公司对出险时小张的借款余额承担全部还贷责任。为此，小张向保险公司支付了保险费。天有不测风云，2007年8月，小张来到外地出差，住进当地一家宾馆。一天傍晚，朋友约他一起吃夜宵，发现小张倒在宾馆房间，不省人事，朋友马上拨打了120急救电话，将他送进了医院，但小张经抢救无效不幸死亡。据了解，事发前，连续加班好几天的小张在所住宾馆内与小李打电话时，突然心口一阵绞痛，倒在了地上。经调查，公安机关排除了他杀嫌疑，但公安机关和当地医院均未对小张的死因作出认定，其遗体未经出具尸检报告即在当地火化。小张的意外死亡，对妻子小李来说可谓晴天霹雳。然而办完了丈夫的丧事后，没有经济收入的小李还不得不继续面对银行每月的房贷催款单。此时，小张的房贷账户上还有30万余元没有还清，小李便想到了丈夫当初与保险公司签订的“个人抵押住房综合保险”合同，便找到了保险公司，要求保险公司依据保险合同承担小张尚余的银行贷款本金约18万元，但小李遭到了保险公司的拒赔。无奈之下，小李向法院起诉状告保险公司。本案中，被保险人小张的死亡是否属于还贷保证保险责任范围，是该案的争议焦点。小李认为，既然小张投保了还贷保证保险，目的就是为防范意外，现小张意外死亡，保险公司应该理赔。保险公司则认为，公司承担责任的前提是被保险人因意外伤害事故致死或致残，而小张不是由于意外伤害事故导致死亡，所以不属于承保范围。即使涉案事故属于承保范围，因小张系猝死，属于免责情形。审理本案后，法院驳回了小李的诉讼请求。【律师说法】不要忽视房贷险的风险解读根据保险合同约定，保险条款对“意外伤害”进行了定义，其中“外来的、突发的、非本意的、非疾病的”四个要素同时具备才构成意外伤害。本案中，小张之死是突发的、非本意的可以认定，但因小张是在打电话时突然倒地不治，当地医院出具的诊断证明中，仅对小张死亡的即时状态进行了描述，未对死因作出判断。公安机关进行侦查后，仅排除他杀可能，亦未对其死因作出认定。小张家属在其死亡后，未要求有关部门对尸体进行解剖便将遗体火化，所以小张的确切死因已无法查明，不能认定符合“外来的、非疾病的”这两个要素。根据“谁主张、谁举证”原则，小李无证据可证明小张之死符合涉案保险条款规定的意外伤害所致，因此无权要求被告承担保险责任。本案中提到的还贷保证保险责任险，指的是被保险人在保险期限内因遭受意外伤害事故所致死亡或伤残，而丧失全部或部分还贷能力，造成连续三个月未履行或未完全履行还贷责任的，由保险人根据保险合同约定的偿付比例承担被保险人出险当时《个人住房抵押借款合同》项下借款余额的全部或部分还贷责任。由于该类保险并不属于常见的财产保险，法院在审理中存在诸多难点，经归纳主要有：保险事故是否发生认定难，不仅对于意外事故的认定在实践中存在争议，且对于是否丧失偿债能力也没有普适的判断标准，另一方面由于实践中被保险人或其家属并非主动购买该保险，保单原件也大多在贷款银行处，故其索赔往往滞后，距离事故时间过长，导致原因无法查明；赔付范围确定难，如保险事故经认定已发生，保险公司需承担保险理赔责任，则保险公司应赔付的保险理赔款范围是从意外事故发生之日起确定，还是从偿债能力实际丧失之日起确定存在争议；请求权主体有争议，纠纷中一般是被保险人或其家属提出索赔，但是保单中又约定了贷款银行为受益人，保险公司会以此为由对原告的诉讼主体资格提出异议。因此，投保还贷保证保险的风险防范面是非常狭窄的，现有的还贷保证保险条款应该做出适当的修改和调整，扩大还贷保证保险的责任范围，从而切实维护借款人和银行的利益。【知识链接】商品房还贷保证保险常识据了解，目前市场上的房贷险产品主要分为三类：一是财险公司的房屋损失险。如果在还贷期间，因火灾、爆炸、暴雨、台风等原因造成抵押房屋的损失，以及为抢救房屋财产所需支付的合理施救费用，保险公司将按照合同给予赔偿。此类产品需要注意的是保险责任并未将地震列为赔偿范畴。二是财险公司和一些寿险公司经营的还贷保证保险。该产品可对贷款人在贷款期间内产生的人身意外提供保障。此类保险一般受益人指定为银行，当被保险人发生身故或全残无力偿还贷款时，由银行申请进行理赔，保险公司负责将剩余贷款还清。三是寿险公司开发的带有还贷性质的两全型保险。投保人可根据自己的贷款年期和贷款总额选择相应的保障期限和保额，随着贷款金额的减少，保额也逐年递减，使风险与保障充分匹配，更合理地分配每一分保费。保障期内，被保险人一旦发生身故或全残，其家人即可获得相应的赔偿，用以偿还剩余贷款。若未发生理赔，所缴保费可退还。如果遇房屋因设计错误、原材料缺陷、工艺不善、建筑物沉降等原因以及自然磨损、正常维修造成的损失，保险公司不予理赔。在意外发生前，购房者未履行《个人住房抵押借款合同》约定的还贷义务而拖欠借款本息金额的，保险公司不予理赔。一些外部突发因素导致的房屋损失，保险公司不予理赔。包括战争、类似战争行为、军事行动等，或者是行政行为或执法行为而造成购房者死亡或者丧失还款能力的。保险专家指出，在上述情况中不少是不可抗因素，贷款购房者可以通过其他财产保险种类对以上风险进行补充保障。投保人意外或者存在过失的，保险公司不予理赔。包括因购房者本人或其家庭成员的故意行为，造成购房者死亡或者丧失还款能力的；因自杀、自伤、饮酒过度、滥用药物、违法犯罪行为导致的购房者死亡或者丧失还款能力的；购房者被擅自改变房屋结构的。购房者因疾病死亡或者丧失还款能力的，保险公司不予理赔。

【案情简介】王某和张某开办了一家有限责任公司，但经营一直不景气。一年后，两人邀请韩某携资50万元入股。为省麻烦，三人没有到工商行政管理部门办理股东变更登记手续，也未在公司原始章程上签名，只是出具了一张加盖了公司财务专用章、注明是投资款收条。此后，陈某参与了公司的经营管理，并领取了利润。三年后，由于公司的效益大增，王某和张某遂提出韩某的交的是借款，要将款还给韩某，并要求韩某退出公司。韩某不同意，彼此发生争执，韩某便诉请要求法院确认其股东资格。【律师看法】对于韩某是否有股东资格，有如下两种意见：意见一认为：虽然收条写明是投资款，但由于三人没有到工商行政管理部门办理股东变更登记手续，也未在公司章程上签名，即缺乏法定程序，故韩某的股东资格不能得到法律认可；意见二则认为：韩某是公司的隐名股东,有股东资格。本律师认同第二种观点。其一，工商行政管理机关的登记不是认定股东资格的最终或唯一依据。公司中的隐名投资是指一方实际出资，但公司章程、股东名册或其他工商登记材料记载的投资人却为他人的法律现象。其中实际出资人为隐名股东，公司章程等材料中记载的股东为显名股东。尽管国务院《公司登记管理条例》中规定，第三人入股，属于公司股东的内部行为，股东之间应当依据公司法的有关规定，变更公司章程、股东名册、签署出资证明书、变更股东登记等。但是，由于该规定在立法上落后于经济的发展，最高人民法院《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定》对此作出了必要补充，其第十七条规定“有限责任公司未置备股东名册，或者因股东名册登记管理不规范，未及时将出资人或者受让人记载于股东名册，但以其他形式认可出资人或者受让人股东身份的，出资人或者受让人可以依照前款向公司主张权利。”本案中，韩某即属于“未及时将出资人或者受让人记载于股东名册”的情形。同时，韩某的身份有“其他形式认可”：加盖了公司财务专用帐收条、收条载明该款系投资款且有数额、已实际参与公司的经营管理并领取工资还分配了利润。其二，韩某应当享有股东的权利，承担股东的义务。一方面，公司的全部股东即王某和张某明知实际出资人陈某的出资，且当时韩某的目的是要成为公司的股东，王某和张某同样要求韩某成为公司的股东，彼此的意思表示是真实、一致的，事后公司也已经认可以其以股东身份行使权利，可以认定实际出资人韩某对公司享有股权；另一方面，权利与义务是一致的，既然韩某对公司享有股权，那么也必须承担股东的义务，如果在公司出现倒闭或破产时，应与其他一起对公司的资产承担清算责任。当然假如“隐名股东”故意规避《公司法》、行政管理规定，转嫁风险于他人，也同样必须承担对应的民事责任。其三，韩某有权通过诉讼确认其股东身份并依法予以登记。其根据在于最高人民法院《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定》第十五条、第十八条，即“有限责任公司出资人履行出资义务或者股权受让人受让股权之后，公司未向其签发出资证明书或者未将其记载于公司股东名册的，股东可以向人民法院提起诉讼，请求公司履行签发记载义务”、“有限责任公司应当根据公司登记条例将出资人或者股权受让人作为公司股东向公司登记机关申请登记或者变更登记。公司不予申请登记的，出资人或者受让人可以向人民法院提起诉讼，主张其享有公司股权并请求公司履行登记义务。股东向公司主张权利，公司仅以其未在公司登记机关办理股东登记抗辩的，人民法院对其抗辩不予支持。”

案情：2006年9月1日大发公司和美国的约翰公司在上海成立了中美合资企业大翰公司，注册资本为100万美元，中方拥有51%的股权。2009年2月双方签订了股权转让合同，约定大发公司把其拥有的全部股权转让给约翰公司，转让价为51万美元，约翰公司应于合同签订后30日付清转让款，否则应支付违约金5万美元。该股权转让合同没有报当地商务部门审批。由于约翰公司迟迟没有支付股权转让款，在交涉无效后，大发公司向某法院起诉要求约翰公司支付股权转让款51万美元及违约金5万美元。法院经审理后，以合同尚未生效为由驳回了大发公司的诉讼请求。评析：本案涉及的是外商投资企业的股权转让合同的生效问题。《中华人民共和国合同法》第44条规定：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第20条规定：合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》第20条规定：股权转让协议和修改企业原合同、章程协议自核发变更外商投资企业批准证书之日起生效。协议生效后，企业投资者按照修改后的企业合同、章程规定享有有关权利并承担有关义务。根据上述规定，在本案中由于股权转让协议未经商务部门审批，所以尚未生效。由于股权转让协议尚未生效，大发公司向约翰公司主张股权转让款和违约金自然就没有依据了。

前不久代理了一个财产纠纷的案子，争议标的物为一处房产，当事人主张这处房产为原被告双方共有，于是向法院提出请求分割共同财产，但是房产证上却全部记载的是对方当事人一个人的名字。为了防止对方转移财产，我方不得不采取措施保全这些房产。但是财产保全高昂的保全费用和同等价值的财产担保让我的当事人望而却步。于是我就建议他选择了异议登记，异议登记也可以起到限制不动产权利人的权利的作用，而且费用比财产保全要少的多。从不动产登记的角度看，财产保全与异议登记都是对登记权利的限制，属于限制登记的范畴，它们的功能有相同之处。但是，财产保全并不能替代异议登记制度。二者存在很大的差别。财产保全，是指人民法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后，为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失，对当事人的财产或者争议的标的物，采取限制当事人处分的强制措施。异议登记是利害关系人对不动产登记簿记载的权利提出异议并记入登记簿的行为，是在更正登记不能获得权利人同意后的补救措施。异议登记使得登记簿上所记载权利失去正确性推定的效力，因此异议登记后第三人不得主张基于登记而产生的公信力。下面我简要介绍一下财产保全和异议登记的区别，如果以后还有类似的问题出现希望大家能从中选择一种更有利的方式来保障自己的权益。第一，二者的设定条件不同。财产保全建立在案件纠纷的基础上，而异议登记并不必然形成纠纷。依据我国《民事诉讼法》的规定，无论是诉前财产保全还是诉讼财产保全都有较为严格的条件要求。比如要缴纳可观的保全费用、诉前财产保全绝大多数情况下还要提供相应的财产担保。相对来说，异议登记的程序则较为简单，只需向登记机关提出申请，而且费用也比较低。第二，二者所采用的措施不同。财产保全采用查封、扣押、冻结等法律规定的方法。而异议登记操作时只需要由登记机构在登记簿上注明异议登记，不需要采取其他的措施。第三，二者的效力不同。不动产被查封或冻结时，登记名义人一般无法继续使用并处分被保全物。而异议登记只是妨碍了原权利人的处分，并没有对原权利人的使用和处分权利做出实质性的限制。它只是让买受人不再受善意取得制度的保护。所以，较之于财产保全而言，异议登记对于不动产所做的限制要小得多。第四，二者的期限不同。不动产财产保全的期限不得超过二年。查封期限届满，如果没有办理延期手续的，查封的效力将消失。而异议登记制度，为了避免不动产物权的效力不因异议登记而长期处于不稳定状态，法律要求异议登记申请人在异议登记之日起15日内起诉，不起诉的，则异议登记失效。第五，二者导致的结果不同。异议登记是更正登记的前置程序，如果证据充分，异议登记的结果是进行更正登记。但是诉讼保全并不涉及登记问题，如果要办理变更，必须依据相关登记程序办理。

为了帮助企业获得更加安全稳定的发展，预防和降低企业经营与管理中的法律风险，通过对近几年涉企案件中所反映出的企业经营与治理过程中存在的各类问题，就企业在经营管理过程中应当注意的事项提出以下建议和提示，供企业参考。一、订立合同时的注意事项提示1：请签署完备的书面合同经济形势变化导致部分企业不能正常履约，少数企业会利用企业之间合同手续上的欠缺逃避违约责任。完备的书面合同对于保证交易安全乃至维系与客户之间的长久关系十分重要。建议您尽可能与客户签署一式多份的书面合同，保持多份合同内容的完全一致并妥善保存。提示2：请妥善保管合同相关证明资料受经济形势变化影响，在合同履行过程中双方变更合同内容，包括数量、价款、交货、付款期限等现象较多，但为避免纷争，建议您妥善保管对于证明双方之间合同具体内容具有证明力的下述资料：与合同签订和履行相关的发票、送货凭证、汇款凭证、验收记录、在磋商和履行过程中形成的电子邮件、传真、信函等资料。提示3：请完善公章保管、使用制度建议您完善有关公章保管、使用的制度，杜绝盗盖偷盖等可能严重危及企业利益的行为。在签署多页合同时加盖骑缝章并紧邻合同书最末一行文字签字盖章，防止少数缺乏商业道德的客户采取换页、添加等方法改变合同内容侵害您的权益。提示4：请细化业务人员的签约授权企业业务人员对外签约时需要授权。建议您在有关介绍信、授权委托书、合同等文件上尽可能明确详细地列举授权范围，以避免不必要的争议。业务完成后建议您尽快收回尚未使用的介绍信、授权委托书、合同等文件。提示5：请务必通知客户相关业务人员的离职情况企业业务人员离开您的企业后，建议您在与其办理交接手续的同时，向该业务人员负责联系的客户发送书面通知，告知客户业务人员离职情况。提示6：请在一年内行使撤销权如果您认为客户在与您签署合同过程中存在欺诈、胁迫行为的，或者您事后发现签署合同时对合同内容有重大误解，或者您认为合同权利义务安排显失公平的，您可以请求法院撤销合同。但是务必自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使撤销权，否则您将失去请求法院撤销合同的权利。当然，您在撤销权行使期限内提出的请求是否能得到法院支持还将取决于您所举证据是否充分。提示7：请注意“订金”、“保证金”不等于“定金”您在签订合同时可能为了确保合同履行而要求对方交付定金，由于“定金”具有特定法律含义，请您务必注明“定金”字样。您如果使用了“订金”、“保证金”等字样并且在合同中没有明确表述一旦对方违约将不予返还、一旦己方违约将双倍返还的内容，法院将无法将其作为定金看待。提示8：保证担保请明确相关意思表示如果您的业务需要对方提供保证担保的，在与相关客户签署保证合同时请务必表述由保证人为债务的履行提供保证担保的明确意思，避免使用由对方“负责解决”、“负责协调”等含义模糊的表述，否则法院将无法认定保证合同成立。您也可能为了业务需要向他人提供保证担保。无论您是债权人还是保证人，建议您在签署保证合同时写明保证期间起止点。如果您与对方约定的保证期间长于两年，法律将视保证期间为两年。如果没有明确约定，法律将视保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。虽然选择“连带保证”还是“一般保证”取决于您与客户之间的谈判磋商，但保证合同中务必写明“连带保证”或者“一般保证”字样。如果没有明确约定，法院将认为是连带责任保证。如果您是债权人，采取“一般保证”方式的保证合同所担保的债务到期后没有偿还的，请务必在保证期间内向债务人和保证人提起诉讼或者仲裁。采取“连带保证”方式的保证合同担保的债务到期后没有偿还的，请务必在保证期间内以可以证明的有效方式向保证人明确要求其立即履行担保义务。如果您没有在保证期间内行使您的权利，保证人将免除对您的担保责任。提示9：抵押担保请办理登记如果您的业务需要对方提供抵押担保的，建议您在签署抵押合同时立即与您的客户到有关登记机关办理登记手续。仅有抵押合同而没有办理登记手续将可能使您的权益丧失实现的基础。不必要的拖延和耽搁将可能使您的权利劣后于在您之前办理登记手续的其他企业。如果您的客户在签署抵押合同后拖延、拒绝协助您办理抵押登记手续的，建议您尽快向法院起诉请求法院帮助您强制办理登记手续。提示10：质押担保请确保交付质物如果您的业务需要对方提供质押担保的，建议您在签署合同时立即与您的客户办理质押担保物或者权利凭证的交接手续。仅仅签署质押合同而没有实际占有质押物的，法院将无法保护您实现质押权的请求。二、合同履行过程中的注意事项提示11：请按约履行合同义务依法成立的合同受法律保护。企业和客户之间订立的合同如果不存在违反法律、行政法规的强制性规定、损害社会公共利益等情形，即为受法律保护的有效合同，双方有义务严格遵循约定，全面履行合同。无论是单位改变名称、企业股权易手，还是法定代表人、负责人、经办人变更，都不能成为不履行合同的理由，这也是维系您和企业商业信誉的重要保证。提示12：请积极寻求利益最大化的纠纷解决方法经济形势的变化往往导致货物市场价格发生剧烈波动。建议您不要轻易选择主动违约、解除合同、或者提起诉讼等方式解决，与您的客户平等协商、寻找双方都能接受的解决方案更加有利于减少损失。即便是在诉讼程序之中，接受法院主持下的调解将也更加有助于企业利益的保护。不主动寻求和解一味等待裁决不一定最符合您的利益。提示13：请尽量通过银行结算当您在确定付款方式时，无论您是付款方还是收款方，除了金额较小的交易外，请尽量通过银行结算，现金结算可能会给您带来不必要的麻烦。提示14：请注意及时验收货物、提出异议购进货物是企业经营的日常业务，请您注意及时验收货物，发现货物不符合合同约定的，请务必在法律规定或者合同约定的期限内尽快以书面方式向对方明确提出异议。不必要的拖延耽搁，将可能导致您丧失索赔权。提示15：请不要泄露商业秘密您在磋商、履行合同过程中，经常不可避免地接触到交易伙伴的商业信息甚至是商业秘密，请在磋商、履行合同乃至履行完毕后务必不要泄露或者使用这些信息，否则将可能承担相应责任。提示16：请适当行使不安抗辩权在合同履行过程中，如果您有确切证据证明对方经营状况严重恶化、转移财产或者抽逃资金以逃避债务、丧失商业信誉、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形的，您可以及时通知对方中止履行您依照合同约定应当先履行的义务，等待对方提供适当担保。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，您可以解除合同。提示17：请按期提出解除合同的异议一旦您的客户通知您解除合同而您对此存在异议，如果合同中约定了异议期限，请您务必在约定期限内向对方以书面方式提出。您如果在约定期限届满后才提出异议并向法院起诉的，法院将无法支持；如果合同中没有约定异议期间，请您务必在解除合同通知到达之日起三个月内向法院起诉，否则法院将不能支持您对合同解除的异议。提示18：请履行减损义务如果您的客户违约，不管是什么理由，您都应该及时采取措施，防止损失扩大，由此产生的合理费用将由违约方承担。如果您消极对待、放任损失的扩大，对于扩大的损失法院将无法予以保护。提示19：请注意诉讼时效的相关规定客户拖欠货款现象在企业经营过程中时有发生，请您注意法律关于诉讼时效的规定，向法院请求保护民事权利的诉讼时效期间一般为两年。您也可能出于维系与客户关系等因素不愿意在两年内采取提起诉讼、仲裁等激烈措施，为了保护您的权利不至于因为时间流逝而丧失，您可以在诉讼时效期间届满前以向对方发送信件或者数据电文等可以证明您主张权利的有效方式进行处理。您的信件中务必要有催请尽快支付拖欠货款的内容。三、企业治理方面的注意事项提示20：请保证注册资本的真实与充足企业注册资本的真实与充足不仅有利于保护您的客户利益，更与企业及股东的切身利益密切相关。企业注册资本虚假、或者在经营过程中被抽逃，将使企业股东丧失有限责任制度的保护而可能被卷入债权人提起的诉讼中。提示21：请关注您的合作伙伴是否履行了投资义务您在与他人共同对外投资设立企业时，请您务必关注您的合作伙伴是否履行了投资义务，这不仅关系到您所投资的企业的利益，更关系到您的切身利益。如果您的合作伙伴没有履行投资义务，在企业对外负债的情况下，您可能要就您的合作伙伴的过错向债权人承担责任，尽管您在对外承担责任后可以向您的合作伙伴追讨，但这无疑将增加您的风险。提示22：请务必亲自签署重要法律文件设立公司时的登记手续较为繁杂，请您务必亲自签署公司章程等法律文件，否则一旦发生纷争，他人代签名行为会给你造成极大麻烦，甚至可能对公司股权归属造成不测因素。提示23：请尽量避免隐名投资隐名投资虽然不被法律完全禁止，但蕴藏较大法律风险，法律对隐名投资人的股东资格认定标准要求非常严格，建议您不选择以隐名方式与他人共同设立公司。提示24：收购股权后请尽快办理变更登记如果您向他人收购公司股权，收购合同生效后请务必尽快办理企业工商登记变更手续，否则您将面临无法真正获得股权的风险。提示25：请慎重制定公司章程公司章程是公司最重要的法律文件之一，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力，一旦发生争议，将成为法院判断各方权利义务关系的主要依据。建议您在参与制定公司章程时务必仔细衡量，慎重签署。提示26：请依法履行高管的忠实义务和勤勉义务公司的控股股东、董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务和勤勉义务。请您务必遵守公司法及其他法律法规中的规定。违反这些规定将可能导致向企业承担损害赔偿责任。提示27：请依法保障中小股东的权利经济环境变化形势下，更加需要全体股东同舟共济，齐心协力。中小股东与控股股东同样是企业的投资者，请您善待中小股东，尊重他们的参与权、表决权，保障他们的知情权，保护他们的利润分配权等各种股东权。提示28：请遵循章程召集股东会、董事会公司的投资者之间产生分歧十分正常，建议您遵循公司章程规定的程序解决争议。召开股东会前，请您务必按照公司章程规定的期限、方式与内容通知股东，如果您没有妥当地履行通知义务，所形成的股东会、董事会决议可能将被法院撤销。提示29：分歧产生，磋商先行建议您更多地以磋商的方法化解公司内部分歧。公司内部争议容易导致公司治理出现僵局，不仅可能将公司以及股东卷入诉讼，消耗公司的人力、物力，在极端情况下可能导致公司解散。提示30：请按期履行清算义务企业投资设立的有限责任公司可能因种种因素需要结束营业。请您务必注意按期履行投资者的清算义务。怠于履行清算义务导致公司财产贬值、流失、毁损或者公司帐册、重要文件等灭失的，股东将面临直接承担公司全部债务的风险。

最近很多朋友经常问我个体工商户、个人独资企业、一人有限公司的区别及利弊，因时间有限不能一一答复，现整理出来供大家参考适用：一、个体工商户、个人独资企业、一人有限公司的定义（一）个体工商户：是指生产资料属于私人所有，主要以个人劳动为基础，劳动所得归个体劳动者自已支配的一种经济形式。个体工商户有个人经营、家庭经营与个人合伙经营三种组织形式。由于个体工商户对债务负无限责任，所以个体工商户不具备法人资格。（二）个人独资企业：简称独资企业，是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，全部资产为投资人个人所有，投资人以其个人（或者家庭）财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业不具有法人资格。（三）一人有限公司：是指公司的全部股份或出资全部归属于一个股东的公司。在一人公司的情况下，如果股东能证明自己的财产独立于公司财产，是可以对公司债务承担有限责任的。设立个体工商户、个人独资企业，还是一人有限公司，是当事人的一种选择，可以根据不同情况选择不同的企业形式。但其主要区别是个体工商户与个人独资企业要的承担无限连带责任，且设立时要求相对简易。一人有限公司在符合公司法要求的情况下承担有限责任，且设立及其他要求相对严格，主要是注册资本为10万元以上且一次缴足，有债权债务纠纷时应能证明个人财产与公司财产相独立，且每年都有审计成本。二、个体工商户、个人独资企业、一人有限公司的区别和利弊个体工商户、个人独资企业、一人有限公司是个人投资可供选择的三种不同法律形式，以下从几个方面对这三种法律形式进行比较。（一）法律地位不同。根据我国法律，民事法律关系的主体可分为自然人和法人。1、个体工商户：个体工商户不具有法人资格。个体工商户是一种我国特有的公民参与生产经营活动的形式，也是个体经济的一种法律形式。个体工商户可比照自然人和法人享有民事主体资格。但个体工商户不是一个经营实体。2、个人独资企业：个人独资企业是依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业不具有法人资格，虽然可以起字号，并可以对外以企业名义从事民事活动，但也只是自然人进行商业活动的一种特殊形态，属于自然人企业范畴。3、一人有限公司：一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。今年1月起开始实施的《中华人民共和国公司法》规定，一名自然人股东或一名法人股东可以设立“一人有限责任公司”。从企业名称可以看出，一人公司符合公司设立条件，是具有完全法人资格的经济实体。（二）出资人不同。1、个体工商户：既可以由一个自然人出资设立，也可以由家庭共同出资设立。2、个人独资企业：出资人只能是一个自然人；3、一人有限公司：是由一名自然人股东或一名法人股东投资设立。（三）承担责任的财产范围不同。1、个体工商户：根据我国《民法通则》和现行司法解释的规定，就承担的责任性质而言，个体工商户对所负债务承担的是无限清偿责任，即不以投入经营的财产为限，而应以其所有的全部财产承担责任。是个人经营的，以个人财产承担；是家庭经营的，以家庭财产承担。当然，无论是以个人财产还是家庭财产承担责任，都应当保留其生活必需品和必要的生产工具。2、个人独资企业：个人独资企业的出资人在一般情况下仅以其个人财产对企业债务承担无限责任，只是在企业设立登记时明确以家庭共有财产作为个人出资的才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任；3、一人有限公司：根据《公司法》规定，一人有限责任公司的股东仅以其投资为混对公司债务承担有限责任。这也是一人公司作为独立法人实体的一个突出表现。（四）税收管理不同。1、从税收管理上看，税局对个体工商户和个人独资企业的税收管理相对宽松，对建账要求较低，在税款征收方式上主要采用定额或定率征收；而对于一人有限责任公司，要求则严格得多，在税款征收方式上主要采用定率或查账征收。2、是涉及的所得税不同。个人独资企业和合伙企业从2000年1月1日起，停止征收企业所得税，比照个体工商户生产经营所得征收个人所得税。所以个体工商户或个人独资企业只需缴纳个人所得税，不用缴纳企业所得税；而一人有限责任公司必须缴纳企业所得税，对股东进行利润分配时还要缴纳个人所得税。从这个角度讲，个体工商户和个人独资企业比“一人公司”更有利。综上所述，个体工商户、个人独资企业、一人有限公司的区别还是比较明显，尤其在是否具有法人资格、投资者承担有限责任还是无限连带责任、是否缴纳企业所得税上尤为突出。准备投资做实业的朋友一定要全盘把握，并作详细比较，根据自己的实际情况选择最为合适的法律形式，如需要，不妨向律师做专业咨询。