王建峰

律师函助力企业维权，顾问企业隔一小时收到一个进展反馈律师函的作用有多大？其实，律师函的作用说大不大，说小不小。我们可以将律师函理解为当事人民事权利的延伸。一项诉求的内容经过法律的包装将更加具有合法性和合理性，更加具备说服力。在这里，我们新杉方律师团队列举我顾问单位的一个简单例子来说明一下：我顾问单位是一家IT公司，委托另一家IT公司委托开发一个项目网站。在过程中，受托公司一再延误工期，并最后交付网站存在大量纰漏，无法实现我顾问单位的技术要求。顾问单位一再催问，受托单位依然不理不睬为此，顾问单位委托我们处理此事。根据该情况，我们进行了简单的法律分析。根据事实情况判断受托单位存在迟延履行，瑕疵履行的情况。经过分析，我们直接给受托单位邮寄了一份律师函，要求其限期纠正违约行为。律师函送达后，顾问单位迅速收到受托单位的反馈，并且每隔一个小时接到一个反馈电话，弄得我顾问单位哭笑不得。最终，该案件以项目顺利完工为结束，我方顾问单位也放弃了追索迟延履行金的权利。通过这个案例，我们想说，律师函在当事人主张合法权利方面有不错的助力效果。对于单位自身无法处理的纠纷，新杉方律师团队的看法是不妨交给我们律师。我们不通过诉讼，依然能帮助您维护正当权利。

腾退房屋的诉讼，上海新杉方律师为女明星代理注意：以下内容为保护当事人隐私隐去。某知名影视明星，百花奖获得者，金马奖获得者，曾出演多部电影女主角。当时我们接到该案件的时候都惊呆了。我们居然为一位大明星做代理。当然，案情本身比较简单。是一个和房屋租赁相关的案件。事实部分：该位女星有豪宅出租。该豪宅的承租人为外国人，至2013年该外国人拖欠房租超过六个月。考虑该外国人实际只是三口之家，一百平的商品房足够其居住，因此我方建议其搬出豪宅，转租相对便宜的商品房。该外国人口头同意，并写下承诺书。令人感到无奈的是，该外国人出具的承诺书为英文。通过翻译，我们发现在搬离住房问题上，他的表述为“我若逾期不搬离，我将会被赶出房屋”。这实际上是说我不是自愿的，我是被逼迫的，这和自己主动离开还是有区别的。为此，我方只能起诉排除妨害，通过法院要求其搬离该住宅。考虑到该外籍人士会对执行造成阻碍。我方合作律师首先借助其外籍身份将其驱离，同时迅速起诉要求排除妨害。通过排除妨害，将其财产搬离至普通商品房内。然后，腾退的豪宅可以顺利出租。通过上述操作，我们为该女明星争取到了合法权利。当然，从人道主义考虑通过租借一般商品房也对该外籍人士做了合理的安顿。

法律尽职调查帮助企业规避风险——记一次并购前的法律尽职调查企业出于商业目的，需要入股或者收购企业前需要进行尽职调查。我们方律师团队能够做的就是在法律层面呈现企业并购的风险。在诸多尽职调查项目中，印象比较深刻的是对一家农业合作社的尽职调查。我们新杉方的一家顾问单位要布局现代农业，因此需要收购一家农业合作社。老总委托我们进行尽职调查。根据出售方描述，农业合作社享受税收优惠政策，享受财政补贴且拥有几十亩土地，收购是稳赚不赔的。出售方认为老总收购这家农业合作社是一个明智的选择，是一笔相当合算的买卖。那么事实是否如他所讲呢？经过我们调查，发现了一些问题：包括：1、合作社人员限制：农业专业合作社的成员，需要有5名以上成员，且农名至少占总数80%。2、土地权属不明：该家农业专业合作社登记的土地和实际使用的是不同的两块土地。3、土地承包协议：农业专业合作社的协议真实性难以确定（土地承包经营协议第二页（共两页）是后添加的）。名义上合作社承包的土地2013年到期。但是合同上写明2018年截止。所以核心的土地合同效力无法存疑。4、承包土地权属不清晰，土地权属归属和实际控制单位不一致。5、合作社自身财产权属不清晰。我们尽职调查发现合作社名下有不少汽车，但是实际所有权并非属于合作社。6、车辆运营过程潜在责任风险6、合作社商标归属未划入并购范围。6、合作社存在数个正在进行的经济纠纷案件且金额巨大。于是，我们将上述问题告知企业老总。最终，老总放弃了此次并购。虽然，我们无法知晓其中有多少法律方面的原因影响企业老总决策，但是，我们从老总的言语中可以感受到他对我们的感激，因此这次决策，至少让他避免了至少几十万元的投资风险以及后续高达近百万的或有债务。

新三板挂牌企业融资难问题的产品视角fen“新三板挂牌前后，企业没什么差别么！”挂牌仪式结束后，除了前期被辅导机构打了预防针的，还真有不少老板大呼上当。但是回头想想，老板你有没有仔细考虑过新三板制度的本质？不设门槛的新三板摆在那里，用脚趾想想竞争也可能不发生在挂牌阶段。若认为新三板是IPO，那可真是主板思维！在新三板，挂牌同时只能定增（对特定对象发行股票）不能IPO，所以只要股票一上市就会被抢购的状态不太可能出现在新三板。所以，企业想要在新三板融资，就应当把股票当作一种产品，你要做的就是做好产品(企业)，然后将产品（股票）分销出去。在上海新杉方律师团队认为，新三板股票的畅销程度（或者说“股票”价值）受企业质量好坏的直接影响。所以，与其急着把一个半成品送上市场，倒不如花点时间打造企业。有人说打造完美了，还上什么新三板。那我想说，这里的打造主要是理顺现代化企业管理制度。一、打造一家适合资本市场的企业（提升这款股票的质量）所以，这里我们盈科(上海)新杉方律师团队罗列了部分常见瑕疵，供拟挂牌企业参考改进。1、瑕疵一：财务依然不规范，内外两套账对多数企业而言，哪怕是新三板挂牌的企业，真的要在财务上较真，恐怕没一个能安稳的。但是，企业至少需要知道，虽然不规范的理财习惯和管理定式更改困难，但是不改以后的隐患更大。企业不能寄希望于在挂牌时通过辅导团队修正。因为，一支严格按照法律法规规定办事的会计师团队不太招人待见。另外，中介团队从自身的投产比角度出发，也不太会花大量时间辅导企业规范财务。所以，最好的办法是聘用有实力的财务主管或者培训内部财务来帮助理顺企业的财务问题。2、瑕疵二：没有明晰的战略定位和业务发展规划这部分，可以说是既务虚，也务实。若是仅仅停留在为定位而定位，则战略定位和业务发展规划就没什么意义。纵使能忽悠来钱，企业也发展不好。简洁、务实、一目了然的战略定位基本上就是一款股票的优质卖点。此外，新的战略定位和业务发展规划能帮助企业突破原来的业务模式，让企业业绩的提升变为新的可能。3、瑕疵三：商业模式从书本到书本靠主办券商的行业分析师来了几天就把模式归纳出来，这企业团队来说略有务虚。什么是价值主张?有哪些关键资源?如何布局产品和业务创新，如何实现持续盈利?如何控制系统风险?这些对于创业团队来说，理解上存在难度。要把归纳好的商业模式还原成企业的业务流程、经营计划和目标是比较困难的。因此，叫企业团队自己写商业模式比券商代笔要好。当然，券商行业分析师可以提供表达方式上的支持。这样，商业模式才更加清晰明了，务实有效。4、瑕疵四：股权结构没理顺，公司治理成摆设新三板对“股权结构的明晰”的要求不是一句空话，股权结构是公司权力分布图的直观表现形式。合理的股权结构才可能带来有效制衡。不实的股权结构容易引起公司治理制度设计上的偏差，影响公司治理效果。现实中，股改过程通常由中介机构包办，没有系统的规划和制度安排，董监高还是原来那个班底、“治理”还是那些老套路，内控和监督没有新的实质上的突破。加上一大批“元老”级员工未得到应有的“奖赏”，而接着要再造的组织又急需引进一批“高人”，因此不彻底的“股改”和“潜”得很深的代持关系、扯不清理不顺的感情纠结下，利益分割仍然不彻底，导致挂牌后的利益纷争频频发生，成为企业成长的绊脚石。5、瑕疵五：股东利益冲突中小企业的股东结构相对集中，一股独大和平均分配模式普遍，如果没有前期培育，实际控制人和大股东没有真正解决经营理念和发展战略转型的问题，潜在的风险更大。特别是在股权转让过程中要稀释一部分股份，创始股东怕失去控制权往往在流通股份额和转让票分配上争论不休，互不相让，并形成利益壁垒，增大公司治理难度和治理成本，降低公司管理水平。6、瑕疵六：没有规范的股权和期权激励安排没有长远的薪酬和激励制度，要么只有少数几个“心腹大将”得到了激励，而其他大部分骨干员工没有希望，要么除创始股东以外大家都没有。这种机制导致一大批高管在挂牌后心态得不到平衡，最后选择离职。要知道，当年“打土豪，分田地”带动了多少人民的积极性。与员工分享未来，员工会给你最好的回报。二、“股权产品”的分销与资本运作好的产品自然有人会买，但是通常企业难以打造完美，因此，优质的分销渠道是产品畅销的好方法。挂牌新三板后，资本运作是必不可少的。资本运作需要注意：千万寻找愿意帮你分销股票的新三板主办券商。好的主办券商有丰富的分销资源，完美的产品铺货能够让企业融资变得更加简单。创业团队要有资本运作的意识。可以自学或者参与系统的培训和实操性学习，从股改到上报材料到挂牌。对股转说明书、审计报告和法律意见书要加强参与。这一过程既是学习资本市场的过程，也是摸透投资者心理的过程。知道投资者的心理需求点肯定能带来融资效率的提升。资本运作包括引进PE/VC。但是，PE/VC引入不应当仅仅是为了钱。而是以PE/VC为资源平台，利用平台一切可利用的资源进行运作，迅速发展。否则，目标业绩没有实现时，凶猛的PE/VC通过估值调整会夺走属于原始股东的权益。进行资本运作当然也包括并购重组。没有资本运作的意识，自然也不会考虑在战略支撑下的并购重组。企业很容易在他人的忽悠下盲目扩张，结果企业文化没整合，发展理念未整合。最终反倒损害到企业的正常发展。总之，在上海新杉方律师团队认为企业早一天进入资本市场，当然是早一天有利。但是，倘若只是冒冒失失地闯入，除了徒增运营成本外没有太多建设性的意义。所以，很多认为新三板没价值的企业老总，大多在上述方面有所不足。套用中国的古话，“临渊羡鱼不如退而结网”。企业明白新三板的竞争发生在挂牌后的运营阶段，则挂牌也不是非常急迫。想好了，想明白了再上新三板，或许是个不错的选择。注意:部分内容转载自互联网《新三板挂牌缺乏前期培育的十种后遗症》,欢迎作者认领（上海）新杉方律师团队_专业新三板挂牌服务，新三板业务流水线

优先清算权条款——企业（创业者）在签署风投协议时必须了解的条款对待风险投资，企业应当保持一种客观的心态——风投是以搭顺风车赚钱为主要目的，不是以帮助企业为第一目的。因此，企业对风险投资资金要客观理性。资本以高溢价进入的，自然不会按照正常价格退出。所以，风投通常在投资协议(termsheet)中加入清算优先权条款。注意：清算优先权中的“清算”并非《公司法》意义上的清算，这里的清算是指目标公司“资产变现事件”的情形，包括合并、被收购、或公司控制权变更等情形。什么是清算优先权(LiquidationPreference)?用一句话概况就是资金在清算后如何优先分配给持有特定系列股份的股东，然后再分配给其他股东(换句话讲，就是优先股股东能在普通股股东之前获得多少回报，或者说投资人在创业者和团队之前收回多少他们的资金)。【条款示例】：在清算事件触发后，优先股有权优先于普通股股东每股获得初始购买价格2倍的回报……根据该条款效果：投资人跟你投资了【200万】，投资人拥有你公司40%的股份。经过1年，公司运营不是很好，被人以【500万】的价格并购。你认为你手上60%的股份可以分得至少【250万】的现金，也还满意。但是投资人突然告诉你，根据协议，他要拿走【400万】(投资额的2倍)，只留给你【100万】。【条款设计的逻辑】：避免创业者从投资人那里不当获利，让风投基金蒙受损失。比如：创业者从投资人那里获得【1000万】投资，出让50%股份。然后在VC的资金到账后立刻关闭公司(没有其它资产)，那投资人只有得到企业价值【1000万】的50%，这样你就从投资人那里欺骗到【500万】。为了避免出现这种情况，也因为投资人一贯的贪婪本质就不会关闭公司。【条款的类型】1、不参与分配的清算优先权(有权优先于普通股股东获得每股[x]倍于原始购买价格的回报以及宣布但尚未发放的股利(清算优先权));2、完全参与分配优先清算权(股份在获得清算优先权的回报之后，还要跟普通股按比例分配剩余清算资金。);3、附上限参与分配权(附上限参与分配权表示优先股按比例参与分配剩余清算资金，直到获得特定回报上限。)【创业者对待该条款的态度】：创业者需认真对待该条款，该条款是确定在任何非IPO退出时的资金分配状况的条款。创业者要仔细了解该条款的触发事件(即清算条款启动的条件，通常包括合并、被收购、或公司控制权变更等情形)。另外，清算优先权条款以保护投资人的利益。如果公司运营非常好，投资人不会按照优先清算的方式参与分配，他们会转换成普通股。所以创业者在判断清算优先权条款时，需要判断清算优先权条款的1、条款的类型，2、清算优先倍数(正常的在1倍到2倍之间)，3、判断投资者在启动该条款时是否有参与分配权、是否有分配权上限。结合上述分析，一般而言——一、低倍数的清算优先权对创业者有利;二、就参与分配权(1)【有利于创业者的条款】：1倍(1X)清算优先权，无参与分配权，(2)【相对中立的条款】：1倍(1X)或几倍的清算优先权，附带有上限的参与分配权，(3)【有利于投资人的条款】：1倍(1X)或几倍清算优先权，附带无上限的参与分配权。盈科律所(上海)新杉方律师团队成立于2012年，是一支由律师、会计师、人力资源顾问组建的复合型法律服务团队。团队擅长新三板法律服务，服务特色在于能提供综合性的金融法律服务。本所外部资源丰富，可以在自身提供服务的基础上对接中介服务机构(包括但不限于券商、银行、基金)。为更好对接资源，做大做强，新杉方律师团队加盟北京盈科律师事务所上海分所，成为盈科的一部分。

关注新三板无形资产（商号）的挂牌法律障碍--记奔腾集团（832650）商号与他人商标专用权存在潜在冲突情形问题：某新三板拟挂牌企业及其下属公司使用"奔腾"作为商号，但是该集团未取得"奔腾"商标专用权。（《关于内蒙古赤峰奔腾实业(集团)股份有限公司申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让的补充法律意见(二)（832650）》）股转系统（新三板）反馈要求：请主办券商及律师进行核查：（1）"奔腾"及其相关商标是否已经被注册，是否在与公司相同行业内被注册，是否为驰名商标，并对公司是否侵犯他人商标权发表明确意见；（2）公司使用"奔腾"商标作为公司商号，是否存在涉嫌违反《反不正当竞争法》、《企业名称登记管理规定》等法律法规的规定而存在诉讼或潜在诉讼纠纷的风险，公司是否存在不能继续使用目前商号的可能，若是，对公司经营有何影响，并公司对是否侵犯他人企业名称权发表明确意见；（3）公司正在申请"奔腾"商标专用权的进展情况，公司是否存在不能取得"奔腾"商标专用权的可能，若是，将会对公司经营产生何种影响；（4）公司专业网购平台"奔腾电器你的网"名称使用是否合法合规，是否存在容易使消费者与"POVOS奔腾"混淆的情形；（5）请律师对公司商标和商号使用的合法合规性发表明确意见；律师针对上述问题采取的解决措施：1、核查并披露"奔腾"商标及相关商标在各个行业、领域的注册和使用情况。同时争取在本行业内申请商标(本案例中，公司以及控股股东积极申请注册商标)的补救措施。(积极采取措施，注册相关商标）2、列明相关的法律法规规定示例：根据《企业名称登记管理规定》的规定，"擅自使用他人已经登记注册的企业名称或者有其他侵犯他人企业名称专用权行为的，被侵权人可以向侵权人所在地登记主管机关要求处理。对侵犯他人企业名称专用权的，被侵权人也可以直接向人民法院起诉。"根据《商标法》第58条规定，"将他人注册商标、未注册的驰名商标作为企业名称中的字号使用，误导公众，构成不正当竞争行为的，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》处理。3、说明公司不会因含有"奔腾"字样的商号而存在诉讼或潜在诉讼纠纷的风险，说明是不存在侵犯他人企业名称权的情形。示例：经律师核查，公司设立以来历次登记使用的名称及其子公司名称均未包含企业登记主管机关依法登记注册的其他企业名称，以及在中国境内进行商业使用的外国（地区）企业名称。但公司设立以来登记使用的名称中及子公司名下均包含"奔腾"字号。经律师核查，"奔腾"已经为相关企业注册为商标。律师认为：虽然公司存在将他人已经注册的"奔腾"商标作为其字号使用的情形，但公司已设立多年且名称使用规范，公司目前的销售领域主要集中于当地及周边地区，公司及其子公司企业名称中关于"奔腾"字号的使用不会对消费者产生误导，公司不存在通过使用"奔腾"字号进行恶意竞争的情形，因此公司不构成《商标法》第58条规定需要依照《反不正当竞争法》处理的情形。且经核查，公司不存在擅自使用他人已经登记注册的企业名称的情形；根据核查，公司也不存在关于公司非法干涉企业名称设定权、非法干涉企业使用名称权、非法干涉企业名称变更名称权的起诉情形。基于上述论述，律师认为公司使用他人已经注册的"奔腾"商标作为其字号使用事宜不构成《商标法》第58条规定的需要依照《反不正当竞争法竞争法》处理的情形；公司不存在擅自使用他人已经登记注册的企业名称以及非法干涉企业名称设定权、非法干涉企业使用名称权、非法干涉企业变更名称权等侵犯他人企业名称权的情形；但公司使用已经注册的"奔腾"商标作为公司商号，仍存在诉讼或潜在诉讼纠纷的风险。）4、说明若公司不能继续使用"奔腾"字号，不会对公司经营产生影响：示例：律师认为从市场范围、企业声誉角度论证，公司经过多年的发展，已经成为具有区域垄断地位的家电和消费性电子产品批发零售商，具有完整的销售体系，在当地具有较高的市场份额，即使不能继续使用目前的商号，对其目前的业务经营业不会造成重大影响。（理由：律师认为若公司不继续使用目前的商号对目前经营不会产生重大影响，因为公司主要从事各类家用电器和消费性电子产品的批发、零售。公司立足于内蒙地区，向周边各旗、县城及农村市场，以及各区旗大型家电连锁自营店为中心，以县城、乡镇加盟连锁为网点，向赤峰周边地市、辽宁阜新、朝阳等地区辐射，行销网络遍及内蒙古、辽宁等地区。公司共有自营店13家、加盟店65家、代理店100家。律师核查：公司连续十多年来一直被评为内蒙古民营企业50强，且排名不断持续上升，是2013年、2014年内蒙古民营企业百强，工商联评选的最具竞争潜力的民企百强，商务部全国商务服务优秀企业，全国百城万店无假货优秀单位等荣誉。）截选择自《关于内蒙古赤峰奔腾实业(集团)股份有限公司申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让的补充法律意见(二)（832650）》P6盈科（上海）律师事务所--新杉方律师团队，新三板法律服务流水线（摘录）