伍丽娟

江某某涉嫌合同诈骗罪一案（侦查阶段）法律意见书临沭县公安局：嫌疑人江某某涉嫌合同诈骗罪一案，于2014年11月4日被贵局依法刑事拘留（案号：临沭（刑）拘通字［2014］XXXX号），现羁押于临沭县看守所。江苏公善民律师事务所受其配偶纪XX的委托并征得江某某的同意，指派本所伍丽娟律师担任本案的辩护人，根据刑事诉讼法第一百五十九条，辩护律师发表如下辩护意见：一、本案为经济纠纷案件，公安机关不应插手经济合同纠纷。根据1989年，公安部下发的《关于公安机关不得非法越权干预经济纠纷案件处理的通知》（〔89〕公（治）字30号），1995年2月25日，公安部下发的《公安部关于严禁越权干预经济纠纷的通知》（公通字[1995]13号），两份通知均严令各地公安机关不得插手经济纠纷案件。对于把经济纠纷当成诈骗案件办理的，上级机关应予纠正。本案是一起经济合同纠纷，公安机关不应插手。二、本案中嫌疑人江某某主观上不具有非法占有的目的根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，合同诈骗罪主观方面表现为以非法占有为目的。以非法占有为目的是指行为人所积极追求的，非法控制他人财产、并使该财产的原合法所有人失去对财产控制的目的。可见，合同诈骗的行为人签订合同的着眼点不在合同本身的履行，而在于对合同标的物、预付款、定金、保证金等款物的不法占有。如果行为人主观上不具有非法占有他人财物的目的，那么，即使签订、履行合同的过程中给对方当事人带来较大的财产损失，也不构成合同诈骗罪，只能承担相应的民事法律责任。1、本案中XXXXXXXX工程有限公司委托江某某作为其融资计划商谈代理人，其与XXXX建设工程有限公司签订了工程名称为“XXX二个扩建工程（XX厂、XXXX）”建设工程施工合同，完全是为临XXXXXXX工程有限公司利益，且为保证工程进度收取50万元保证金也转入XXXXXX工程有限公司账户，江某某并无非法占有50万保证金的目的。2、1996年12月16日，最高人民法院《关于审理诈骗案件具体应用法律若干问题的解释》第2款规定，合同签订后携带对方当事人交付的货物、货款、预付款或者定金、保证金等担保合同履行的财产逃跑的，应认定为以非法占有为目的，利用经济合同诈骗。故刑法第224条第（四）款规定的“收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的”，其含义是行为人携带财物或钱款一并逃跑的行为。可见合同诈骗罪最基本的要求是行为人最终取得了财物。而本案中，江某某在收到施工方打入的50万元保证金后，全部转入了XXXXX工程有限公司的账户，其从中预支的钱款也是为了XXXXXX工程有限公司融资项目需要，并无现实取得该50万元保证金，更没有携带钱款一并逃跑。3、本案中，江某某虽然私刻了XXXXX生物有限公司项目专用章，与XXXX建设工程有限公司签订了建设工程施工合同合同，客观上虽有欺骗的行为，但主观没有非法占有的故意，合同签订过后也积极履行合同义务，并未在收到XXXX建设工程有限公司的50万元保证金过后携款逃匿。且该工程是在XXXXX有限公司厂院内施工，由此产生的利益也是由XXXXX工程有限公司享有，故辩护人认为拖欠的76万元工程款应由XXXXX工程有限公司承担，嫌疑人江某某不应承担该费用，更不应将该76万元认定为合同诈骗的数额，由此产生的纠纷应通过民事途径解决。综上，辩护律师认为本案为经济合同纠纷，不应追究嫌疑人江某某刑事责任，建议公安机关或撤销本案，或取保候审，恳请贵局予以考虑并采纳。此致临沭县公安局江苏公善民律师事务所辩护律师：2014年11月日

原告杨某某，女，汉族，19xx年9月10日出生，住所地XXXXXXXXXXXXXXXXX万家园C403。被告俞某，男，汉族，19xx年12月20日出生，住所地河南省洛阳市西工区汉屯路2号院2栋3门401号。被告王某某，女，汉族，19XX年3月18日出生，住所地浙江省温岭市温峤镇桐山村下楼460号被告浙商财产保险股份有限公司台州中心支公司，住所地浙江省台州市市府大道200-204、216号二楼。负责人罗素琴，总经理。诉讼请求：依法判令三被告连带赔偿原告的经济损失202,374.26元（其中医疗费53，492.66元、残疾赔偿金81,483.76元、误工费15,034.00元、护理费10,900.00元、住院伙食补助费950.00元、二次手术费9,000.00元、伤残鉴定费2,800.00元、营养费3,000.00元、交通费2,000.00元、精神损失费10,000.00元、被抚养人陈扬生活费1,959.12元、被抚养人陈浩生活费4,408.02元、被抚养人杨德荣生活费3,918.24元、被抚养人陈金烟生活费3,428.46元）。事实与理由：2013年6月23日16时52许，俞快驾驶浙JZD219小型客车沿龙华新区龙华街道龙观路由东往西行驶至大浪南路路口右转弯时，该车车头与站在安全岛的行人杨秀华发生碰撞，造成杨xx受伤并送去深圳市人民医院龙华分院住院接受治疗的交通事故。2013年8月9日，深圳市公安局交通警察支队龙华大队作出道路交通事故认定书，认定俞某承担此事故的全部责任，杨某某无责任。2013年6月23日，原告被送往深圳市人民医院龙华分院接受住院治疗，同年7月12日出院，医嘱：定期复诊拍片（一个半月、三个月、半年、一年）、术后加强营养、1至1年半后复查X线片根据骨折愈合情况行钢板内固定拆除术、休息3个月，住院、休息期间有陪护2人，不适随诊。住院期间共花去医疗费53,492.66元，全部由原告自己承担。2010年9月23日，原告经广东南天司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为拾级、二次手术费大约8000-10000元。本次事故共给原告造成的经济损失达人民币202,374.26元，具体如下：医疗费53,492.66元、残疾赔偿金81,483.76元（40741.88×20×10%=81,483.76元）、误工费15,034.00元（3000元÷21．75天×109天＝15,034.00元）、护理费10,900.00元（19天×2人×50元+90天×2人×50元=10,900.00元）、住院伙食补助费950.00元（19天×50元=950.00元）、二次手术费9,000.00元、伤残鉴定费2,800.00元、营养费3,000.00元、交通费2,000.00元、精神损失费10,000.00元、被抚养人陈扬生活费1,959.12元(9,795.60元×4年÷2×10%=1,959.12元)、被抚养人陈浩生活费4,408.02元(9,795.60元×9年÷2×10%=4,408.02元)、被抚养人杨德荣生活费3,918.24元(9,795.60元×16年÷4×10%=1,959.12元)、被抚养人陈金烟生活费3,428.46元(9,795.60元×14年÷4×10%=3,428.46元)。原告认为，被告俞某作为本案交通事故的肇事者，理应赔偿原告的上述经济损失；被告王某某作为肇事车辆浙JZD219的所有人，亦应当对上述经济损失承担连带赔偿责任；被告浙商财产保险股份有限公司台州中心支公司作为肇事车辆浙JZD219的保险人（强制险和商业险），也应该对上述经济损失承担连带赔偿责任。据此，原告特具状诉至贵院，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。此致深圳市宝安区人民法院具状人：2014年月日

根据物权法的规定，不动产物权采取登记主义。因此，一般意义上来说，判断房屋是否为夫妻共同财产的依据，就是看房屋所有权的取得时间，即在结婚后取得的为夫妻共有，在结婚前取得的为个人所有。关键是对“取得”的理解。在这种情形下，取得的时间应按一方签订房屋买卖合同的时间来认定，而非产权过户手续办理完毕的时间。按照房地产的交易流程，在房屋买卖合同签订后，买受人即成为债权人。该债权已经成为买受人占有房屋、获得房屋所有权的基础和法律依据。实际行使对购，买房屋的占有和所有权只是一个时间问题，可以说，对房屋的占有和所有权是买受人已经明确可以取得的权益。《婚姻法》所规定的“取得”内涵不仅包括“实际已经取得”，也包括“已经明确可以取得”。另，购房款如不用作买房，作为其它投资或存放在银行，仍为婚前个人财产，不能因这部分钱款物理形态的改变而转化为夫妻共同财产。因此认定房屋并非夫妻共有，而属个人财产。另，对于婚前签订购房合同交付首付且房产证办在其自己名下的，婚后共同还贷的，则根据婚姻法司法解释三进行处置：房屋归购房者所有，婚后共同还贷部分及其增值部分属于夫妻共同财产，可参与离婚分割。

司法实践中常常会遇到这种情况，双方在离婚前签订了处理房屋及其他财产的协议，后又因种种原因未办理离婚登记，过一段时间在诉讼离婚调解时，写明双方无财产争议。事后，一方反悔，称原协议有效，要求按原协议履行。这种情况应如何处理?前一份协议是合法有效的民事合同，但是后来在法院调解书中的意思表示应该视为对前一份协议的修改，因此，双方在有法律强制力的法律文书中所明确的条款应该视为对前份协议中权利义务的修改或放弃。故无权主张按原协议履行。房屋分割协议签订应注意1.婚前购买的商品房，此处商品房指已经在婚前付清购房款，该房屋属于婚前购买房屋的一方所有;2.对父母出资为子女购房的处理：①父母出资购买的房屋在婚前子女名下的，该出资应当认定为对自己子女的个人赠与，但父母明确表示赠与双方的除外。②当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与，但父母明确表示赠与一方的除外。3.使用权性质的房屋由一方在婚前承租的、婚后用夫妻共同财产购买的属于夫妻共同财产，不论房屋权属证书登记在夫妻哪方名下的，都是夫妻共同财产。4.婚前以一方名义购买的按揭商品房，婚后用夫妻共同财产归还贷款的，在离婚时已经取得房屋完全产权的:①婚前签订的商品房买卖买卖合同的那方是合同的当事人，合同的权利义务由该方承担;②婚前由一方名义支付的首期属于支付方个人财产;③该房屋在夫妻关系存续期间的增值部分属于夫妻双方共同共有;5.离婚时双方对尚未取得所有权或完全所有权的房屋有争议的，法院不对房屋的所有权作出判决，只能判决房屋由谁使用，等到取得所有权后另行起诉，解决最终的所有权归属问题。6.夫妻共同财产中的房屋价值及归属无法达成协议时，处理为：①双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的，应当准许;②一方主张房屋所有权的，由评估机构按市场价格对房屋作出评估，取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿;③双方均不主张房屋所有权的，根据当事人的申请拍卖房屋，就所得价款进行分割。7.对房屋增值部分的处理房地产因其土地的稀缺性，使得其与其他的商品不同，一般商品随使用时间的增加而贬职，而房地产有可能因种种原因增值，对于婚前购买的房屋，在夫妻关系存续期间的房屋增值部分因属于夫妻共同财产，而原始部分属于拥有产权的夫妻一方的个人财产。8.对生活困难方的帮助离婚时候一方如依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平，属于生活苦难人员，另外一方要对其进行帮助，换句话说就是如离婚后一方无经济能力租赁房屋的，仍可以居住在离婚前的房屋内。

婚姻法司法解释三对离婚房产的分割有哪些新的规定？婚姻法司法解释三规定了离婚时对房产增值部分、婚内房屋赠与的性质、父母出资买房的性质等进行了规定。法律快车编辑为您详细介绍关与婚姻法司法解释三对离婚房产分割的规定。一、房产增值部分，离婚房产的分割：《新婚姻法司法解释三》第五条规定：确定了夫妻一方婚前或者婚后购买的房屋产生的增值部分，属于一方个人财产。离婚时房屋增值部分不予分割。二、婚内房屋赠与，离婚房产的分割：《新婚姻法司法解释三》第六条规定：婚前或者婚姻关系存续期间，当事人约定将一方所有的房产赠与另一方，赠与方在赠与房产变更登记之前撤销赠与。该条针对的是婚前或者婚姻关系存续期间一方将房产赠与另一方，未过户的，可以撤销赠与行为。也就是说，未过户的赠与属于不产生效力的赠与，因此，有人要赠与房产的，先过户。三、一方父母出资买房，离婚房产的分割：《新婚姻法司法解释三》第七条规定：婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。此时，即使房子是婚后由父母购买的，如果是产权登记在出资方父母子女名下的，离婚时属于一方个人财产，离婚时不予分割。四、双方父母出资买房，离婚房产的分割：《新婚姻法司法解释三》第七条规定：由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方子女名下的，该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但当事人另有约定的除外。也就是说父母出资购买的，是父母对子女的赠与，另一方无权进行分割。五、婚前一方购买房屋，婚后共同还贷，离婚房产的分割：《新婚姻法司法解释三》第十条规定：夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。此时，对于夫妻一方婚前购买的房屋，即使婚后夫妻共同还贷的，离婚时房屋归属于购买房屋的一方，另一方只能得到一定的补偿。.