杨飞剑

云南地处边境地带属于毒品犯罪案件高发地带，每次面对犯罪嫌疑人家属时都会被提出各种要求“能否把人放出来”“能否保命”“能不能辩持有毒品”“可否辩成窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪”“应该不会判10年以上吧”“3年以下有可能吗”“15年能不能做到”“不能接受家属坐牢”等诸多要求。而提问者，往往就是几百上千克的毒品数量，作为一名具有专业知识的律师，我认为应该尊重客观事实，以法律为准绳。而不是大包大揽，为接洽案件做虚假承诺。我们可以建立在了解一定信息的基础上，结合具体情况及相关法律规定，与当事人及家属充分沟通，全面分析案件空间所在，随着案件深入办理及时与办案机关沟通，争取最好的处理结果。本律师办理的毒品犯罪案件多数为缉查点抓获，其中临时点、检查站的较多，当然也有不少异地布控抓捕的案件。除大部分有线索、再犯的情况，部分犯罪实际上都是因形迹可疑被查获，两种情况本应该在辩护方式上有所区别和侧重，但基于种种原因，最后的处理方式及结果上抛开个案情况外结果都是大相径庭。本律师始终认为个案因该有所区别，但大部分案件也是存在共性的，顾对该类型案件的共性问题进行研究。本文仅以缉查点抓获的运输毒品案件如何进行有效辩护，进行思考总结。如何对缉查点抓获的运输毒品案件进行有效辩护，首要的问题就是缉查点查获的犯罪证据类型常见的有，抓获经过、询问笔录、同案犯笔录、现场指认、称量，提取，扣押，送检等笔录、鉴定报告等，但本律师在办理具体案件中，基于办案经验，从所阅卷明显发现不同的办案机关、不同的办案人员，对类似的案件证据的收集上还是略有不同，比如卡口照片、指纹提取、纯度鉴定等等，而在犯罪嫌疑人拒不认罪的情况下，被遗漏的证据往往至关重要。因为刑事案件涉及部门较多，除公检法外有可能由税局、工商、审计等部门移送立案，本文只针对毒品犯罪类型的辩护思考，故只对公安侦办并且是缉查点抓获的案件总结，其实即使只对缉查点抓获的毒品犯罪案件，但在具体办案过程中你就能体会和了解到除了刑法、刑诉法外各部委、两高针对毒品类案件的法律法规及规范就有上百部规定，现行有效并常用的就是几十部，其中包含程序性规定如《公安机关办理刑事案件程序规则》、《毒品提取、扣押、称量、取样和送检的程序规定》等，该规定的理解、适用及贯彻执行可能因人而异，故个案中始终是存在差异和辩点的，世界上没有完全相同的两片叶子，但本文还是在确认个案差异的基础上总结该类案件的共性问题，初步总结该类案件可从以下方面考虑。实体辩护，还原事实进行实体辩护，本律师始终认为，完全还原事实是根本不可能的事情，除非时光倒流，故律师在会见犯罪嫌疑人时，应该尽可能的去了解对犯罪嫌疑人有利的事实及细节及时与办案机关沟通，必要时甚至可以用放大镜，让办案人员充分注意到，案件的细节。有罪从轻，对犯罪嫌疑人自愿认罪的案件，律师也应当尽可能的了解具体情况，从正常逻辑上来看，从人之常情角度来看，犯罪嫌疑人说的是否存在漏洞，有没有逻辑错误，并揣测为什么这样说，是存在刑讯逼供？还是故意隐瞒重要事实？还是为了保护谁？律师进行刑事辩护，就应该尽可能的了解完整的事实，维护犯罪嫌疑人的合法权利，至于说在了解的重要事实的情况下，除相关法律规定律师有义务说明的情况下，还是以维护犯罪嫌疑人的合法权益为主，但一定注意沟通技巧。因为犯罪嫌疑人会认为他保密的信息如果说出来对自己不利，但这只是个人的一厢情愿，说出来要么对他确实不利，要么对他非常有利，律师应该从第一次会见时就让犯罪嫌疑人感受到，律师并非国家机关工作人员，而是你的权益捍卫者。上述问题如果是后者，律师只要合法的基础上尽可能的还原该事实或者让办案单位产生合理怀疑并无法排除，至少在定罪量刑上就有一定的帮助作用。关于是否做无罪辩护，我始终认为辩护策略必须征求犯罪嫌疑人的意见，适当听取家属意见。无罪辩护未必就能判无罪，也有可能动摇办案机关判死的决心。犯罪嫌疑人拒不认罪，辩护律师也认为无罪的案件，可做无罪辩护。犯罪嫌疑人认为无罪案件，辩护律师认为有罪，双方及家属就要充分沟通，犯罪嫌疑人坚持无罪的情况，律师可解除委托协议。犯罪嫌疑人认为有罪，辩护律师认为无罪，从律师依法行使辩护权的角度来说，律师可以坚持自己的观点，但是本律师也认为，既然辩护律师维护的是犯罪嫌疑人的合法权益，那么双方就应该站在同一战线上或者对辩护思路达成一致意见，否则只能解除合同。犯罪动机，一般情况犯罪嫌疑人的主观犯罪动机，对量刑至关重要，但在毒品案件辩护中似乎并不是特别明显，但也有例外情况，佛系毒贩子大家应该听说过，某某犯罪嫌疑人，被指控构成制造、贩卖毒品罪且数量巨大，公安机关询问为何要贩卖毒品时，其回答确出人意料而且冠冕堂皇，其称“1840年外国人用毒品打开中国的大门，今天我也能用毒品打开他们的大门，我的毒品从来都只卖给外国人”我相信办案人员可能会为这样的理由感到同情、鼓舞，但我也认为这样的理由完全不会对他的定罪及量刑产生实质性影响。而有一种犯罪动机可能导致无罪或者罪轻，某A与自己的母亲到缅甸游玩，结果缅方贩毒分子，挟持某A的母亲，将其母亲打倒在地，并用刀子威胁母亲，如不将他们的东西带到境内交给某B就杀了某A母亲，某A十分惧怕答应了毒贩的要求，但其刚到境内即被抓获。该案例中如确有证据证明事实，某A就不构成犯罪，即使其知道自己带的是毒品，也可能只构成胁从犯，应当从轻处罚。故犯罪动机对定罪量刑至关重要，当然犯罪主体的年龄、精神状态等也影响犯罪构成。主犯从犯，缉查点抓获的犯罪嫌疑人，其中有一部分是受雇运输，但其基本无证据证明自己受雇运输的事实，除能协助抓捕上下家或检举揭发外，认定从犯需根据具体细节中找到突破口。可从资金来源、报酬支付、获利情况、分工、作用大小、可替代性大小、犯意提起上综合考虑。大部分认罪案件，一般辩护律师都会重点考虑从轻处罚，其不外乎考虑：受教育水平、家庭环境、认罪态度、有无自首、立功表现、既遂未遂、来源、含量、数量、吸食情况、毒品类型、禁毒形势、主客观、手段、目的、特情、技侦手段、罪名更换、是否流入社会等，多方考虑。综上，缉查点抓获的运输毒品案件进行有效辩护，需要具体案件具体分析，律师越早介入对犯罪嫌疑人的帮助可能越大这是毋庸置疑的，同时辩护律师也应该注重沟通方式，熟悉每一位办案人员的办案风格，在合法的基础上依法刑事辩护权。2018年9月2日写于丁XX涉嫌运输毒品罪案件开庭前

近年来市场经济萧条，民间资本则较为活跃，信用系统的不健全导致违约比例攀升，非法催债遍地开花且较为猖獗，由此引发的刑事案件不计其数，大多表现为，非法拘禁、故意伤害、侮辱诽谤、故意杀人，最近各部委又将暴力催收作为黑势力的行为之一，严厉打击。在此背景下，本律师以自己办的几个大额借款案例为题材，总结借贷纠纷的审判经验，思考如何安全出借资金及怎样快速有效的收回借款与利息。该案件只有借条（补签），借条未约定利息（口头利息按周5分计算），所有借款都通过网银微信转账，但双方之间除了借款外（借款时间不固定、金额小到几百，大到几十万，部分借款汇款对象为债务人指定的第三人），还存在其他合作关系。案件一审判决，借款本金为扣除债务人指定向第三人支付的金额、债务人已经向债权人支付的金额（性质不明确）等借条金额为180余万，判决金额90余万，利息以年6%计算起算点为一审立案之日，夫妻共同债务不予认定。二审上诉后，支持借款本金180余万，但向第三人支付部分不做评述，债务人向债权人支付的金额仍然认定为还款，理由与一审类同，债权人有义务证明汇款性质。李某与真某欲合伙承包汉东市某市政工程，双方约定李某以借款名义向真某借款200万元，借款期限为1年，借款到期后需按时还款。借款合同签订后真某向李某账户汇款100万元。后期因工程迟迟未开工，真某让李某出具还款承诺书一份，李某承诺5月30日归还借款，不能归还的承担30%的违约责任及李某承担真某的所有维权费用，并且真某可以向盘蛇区人民法院起诉。本律师接受委托后，李某委托出庭应诉，并对100万元借款的事实不予否认，只是真某起诉另外的30余万元费用过高，而且认为项目未开工主要是承包人在办理相应的资质，需要一定的时间，只要开工借款问题即可解决。本律师接受委托后，从事实及相关法律规定，为李某据理力争最终法院判决利息加本金102万元，既为李某争取了还款时间，同时将李某的损失降到最低。该案件系发生时间较早，某研究所业务发展较好故向某供销社借款1000多万，双方约定月息为1.5分，投资回报率为每月1.5%，合同签订后供销社向研究所及其指定的滇寻公司汇款1000多万，后期某研究所及滇寻公司一共向供销社汇款1000万，剩余280余万元一直未支付，若干年后滇寻公司及某研究所又向某供销社汇款230余万元。今年某供销社向中级法院起诉要求某研究所及滇寻公司共同偿还借款本金230万元，利息387万元，投资回报273万元。一审法院受理后，基本支持了供销社的诉求，但某研究所提出上诉，某滇寻公司不上诉。资金如何有效出借？大额借款，建议签订借款合同或者出具借款凭证，尽可能的要求担保（人保、物保）已婚借款人配偶需签字，并附有相应的身份证明及婚姻关系证明。所有借款尽可能转账，并备注好借款备注。现金交付，必须要求出具收条。如何快速有效收回借款？充分了解借款人的还款能力，资产情况，可委托专业人士做尽职调查。签订规范的借款合同或借条或公正债权文书。动产质押需交付动产，不动产抵押需办理抵押登记。明确担保责任及担保时间与范围。委托专业人士，查询或时时对借款人的资产情况及经营主体了解查询。专人跟踪，索要利息或本金，按季度或年度签订对账单或确认债权。未办理抵押、质押、保证人及配偶签字的，随时做好保全准备或者立案准备。写于2018年9月30日

大众创新万众创业的提出，各地出台相关的创业扶持政策，各种创业园区、孵化器随之出现，创业浪潮空前高涨，热潮背后更是一片狼藉，成立公司容易，退出市场就没那么简单了，股东之间意见不一致的情况就更难。本文是对解散公司诉讼的冷思考，以自己经办的两件解散公司的诉讼案件，解密解散公司诉讼的审判规则，不对解散公司的目的及解散后清算环节张开。云南A公司由赵某（法定代表人）、李某（郭某代持股）、陈某出资设立并入住某创业园区，公司成立后法人捐资设立B研究院赵某为该研究院院长兼法定代表人，该公司成立以来股东之间相互配合共同为公司发展竭尽全力，各自凭借自己的资源优势四处扩张业务，利润可观。但随着公司的发展股东个人之间产生摩擦，最终愈演愈恶劣，李某、陈某等带领公司大部分员工离开公司，赵某则招聘新员工继续在创业园区内继续开展业务股东之间各自为战，互不干涉。随着时间的推移，赵某意识到自己还是A公司法定代表人B研究院院长，原先李某、陈某还在公司期间各自负责自己签的项目，而今部分项目因公司经营管理问题不能在继续完成，且李某、陈某至今在外是否还以A公司及B研究院的名义招揽业务尚不能确定，为彻底处理公司全部账目，消除赵某潜在的法律责任及风险，赵某、李某、陈某等多次私下协商，最后一次谈判形成股东会决议，该协议内容对赵某有些被动，但因其他股东未能交出公司全部经营管理凭证所以赵某提出其他股东应当先履行，但双方因此而僵持决议最终不能履行。股东之间的矛盾进一步恶化，甚至个人之间进行言语的个人攻击。眼看和解基本不可能，赵某为尽快了解公司全部事宜故，先后咨询多名律师，最终决定形成临时工作组，由我负责诉讼相关事宜。经过几名律师及管理层讨论后，最终确定提起解散公司之诉，解散公司后，成立清算组申请法院对公司所有项目进行司法清算。赵某提起诉讼后，李某接到法院传票及举证通知，昆明市中院安排了具体开庭时间，期间也组织过调解，但并没有效果，后李某以之前签订的股东会决议在五华区法院提起股权之诉，目的是以股东会决议确认赵某无股东资格，阻却赵某解散公司之诉，昆明市中院依李某的申请，依法中止了解散公司之诉的申请，我们应诉李某提起的股权诉讼，经过充分的提前准备，五华法院如期开庭，但不知何原因李某在开完庭后撤回了对赵某的起诉。我方见状依据撤诉裁定，请求中院恢复解散公司之诉的审理，庭上赵某与李某达成调解意愿，法官制作调解书，由李某支付赵某若干现金，赵某自愿撤回解散公司之诉，本案因双方达成调解意愿结案。回顾本案中我方起诉的部分理由：公司未形成有效的股东会决议，公司内部管理机制完全失灵、股东关系僵持，致使公司对外签署的合同无法按期履行、水电费无法按期缴纳、房租无法按时缴纳，公司没有办公场地，名存实亡。该案件系我与同事一起办理的解散公司案件。云南A公司经营有色金属生产经营销售，公司有a、b、c、d、e五名股东投资设立，其中a为控股股东，b为第二大股东兼公司实际负责人，公司成立以来利润可观，因为控股股东经营其他项目故，将该公司的实际经营管理权交给b来负责，b在经营管理中由于其个人债务较多故将A公司的资产债务与其个人资产债务混同，致使公司对外大额负债，债权人对A公司提起诉讼、A公司员工也对该公司提起诉讼，致使该公司不能正常经营法院依法拍卖了公司厂房及设备，为避免控股股东及其股东的股东利益收到损害，公司其余股东提起解散公司之诉，并要求对公司进行清算。接受委托后我们依法向嵩明县法院提起解散公司之诉，嵩明法院受理后，支持了我方诉讼请求判决解散A公司。关于解散公司事由最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）做出如下规定：第一条单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。司法实践中如何理解与适用上述规定，各地法院每位法官都有不同的理解，而多数情况下，部分法院会认为解散公司的证据不足或者无法证明股东通过其他途径不能解决公司僵局，草草驳回诉讼请求。因此，建议想通过司法途径解散公司进而进行司法清算的，慎重考虑。一旦选择诉讼途径，必须尽可能的收集相关证据材料或制定诉讼策略。写于云南某股份有限公司与云南某旅游集团有限公司清算注销纠纷处理时的思考。杨飞剑2018年10月6日

一、想离婚，判决离婚案例。该案件系通过朋友介绍，接受委托后本律师与同事一同出庭参加庭审，男方被告收到法院电话后答应领取传票，但并未实际领取，因为我们是异地办案该法官也在送达环节多次督促被告领取开庭通知书，但被告一开始答应领取，后来多次督促后也不到，虽然被告未领取传票但基于他已承诺会到庭领取，法庭如期开庭，而开庭时被告并未准时到庭法官催促后，迟到近2个小时被告才到庭，其不仅自己到庭还带来了自己的亲戚、原告的亲戚等。该案件最让我们意外的是，无论是原告的亲戚还是被告的亲戚，但凡到庭的人都一边倒的认为是原告的错，双方办理结婚登记，男方被告是上门女婿，到女方家以来一直都好好干活，这婚不能离。而女方则表示男方多次殴打他，还殴打孩子，威胁女方父母，婚姻关系不能继续。男方可能碍于是上门女婿，亦或是确实不想离婚，法庭上无论是对代理律师还是，法官均恐吓威胁，并扬言只要敢判决离婚，自己就在法院吃、在法院住，让法院养他等……，庭审虽然几经波折，但但也顺利开完。最终法院综合全案证据、查明事实等情况，还是决定判决解除双方婚姻关系。被告不服上诉，二审维持原判决。二、不想离婚，判决不准予离婚案例。该案件是女方张XX起诉男方徐XX离婚案件纠纷，本律师代理男方也就是本案被告，接受委托后，男方陈述自己不同意离婚，不能判决离婚。当我问及双方婚姻基础及是否对女方多次殴打的事实时，男方沉默片刻，后吞吐的回答，吵过架但没动手，不存在经常殴打这些事实。庭审中，女方申请两三名同事出庭作证，欲证明其被殴打的事实，并提交数张伤疤痕迹的图片。庭上，我作为被告的代理人，对三名证人分别发问，让其证人证言自相矛盾，并从证人与原告的身份关系上对证明力提出疑问，让法庭对证人出庭作证的证言采信度一定程度上削弱了。而对于其提供的图片，代理人则从证据的三性及证明目的提出质疑，最终法庭采纳我的代理意见，判决不准予离婚。三、起初不同意离婚，调解后愿意离婚。该案件女方执意离婚，但基本无任何证据可言，最终通过代理人的努力，当事人穷尽的罗列了一系列主张，庭上做了一定的让步，最终达到诉讼目的，让本来不应该判决离婚的案件，调解后最终得以调解离婚。2015年X月X日，李XX经朋友介绍找到我，其提出马上解除婚姻关系，越快越好。经过半小时的谈判，我发现李XX的情况并未达到夫妻婚姻感情破裂的程度，也没有任何证据证明双方符合法定离婚条件。但女方态度非常明确，婚非离不可而且越快越好。在此情况下，本律师接受委托，全面着手准备，一方面准备基本的案件材料、另一方面让女方收集对其有利的证据，顺利立案、送达、最终案件开庭。开庭当天，我明显的记得，男方酗酒带刀过安检时，法警要收男方带着的刀，男方坚持要带入法庭，后几经劝说刀被法警收走，保险起见到了法庭我再次与法警队沟通，该案件系离婚案件当事人有情绪，并且酗酒，避免发生安全事故刀最好不能还当事人，法警接受了我的建议。回到法庭，我见法官迟迟未到，主动与男方沟通，晓之以理、动之以情。为能正常开庭审理打下基础，法官到庭后，男方虽情绪有所改善但还是坚持不离婚，庭上女方虽无充分的证据证明感情破裂，已无和好可能，但真情流露，态度坚决，加之代理人充分阐明离婚的必要性，此时男方还是执意坚持，婚不能离。法官见状也只能继续开庭，审理财产、子女、债权债务问题。后期本律师明显感觉法院强制判离婚的可能性只有45%左右，主要是证据不足、男方坚决不同意离婚。经过考虑证据方面确实已经全面收集，而且已经开庭基本不可能再补充，唯一的办法只能让男方知难而退，我与女方庭前沟通的第二套方案便开始执行，随着庭审的持续推进，男方确实感觉到庭审压力，女方也同意在抚养费、财产分割等问题上做出一点让步。而后法庭顺应庭审双方的诉求及态度变化，开始主持调解，双方通过调解最终解除婚姻关系。反思三个离婚判决，法院是否判决离婚主要考虑夫妻双方“感情是否确以破裂，有无和好的可能性”具体的来说，除了法定的五种情形外，有无客观证据充分证明上述事实。作为代理律师，则需要根据具体情况开展相应的工作，除了准备诉讼文书，更多的应该是指导当事人收集对自己诉求有力的证据，对坚决离婚的，争取一次性判决离婚。对不同意离婚的，尽力为当事人争取判决不予离婚，同时给予当事人一些合理建议，以便当事人能修复婚姻关系，并维系好婚姻关系。写于赵XX起诉离婚案件开庭前2018年9月11日