杨莉娟

辩护词审判长、审判员：陕西泰普律师事务所接受本案被告陈某的父亲委托，指派我担任陈某的一审辩护人，并经陈某本人确认同意。辩护人通过依法会见及阅读本案案卷，刚才又参加了法庭调查，现根据事实和法律发表如下辩护意见：一、陈某参与此次共同犯罪事出有因，主观恶性很小。从以上法庭调查可以看出：陈某之所以参与王某实施的这次犯罪，是因为王某、盛某在此案案发前让陈某从别处（陈某他妈）借了200元钱花完了，陈某索要时王某提议“到***从***要”，陈某为了从王、盛二人要回欠款跟着去的。而且王、盛、陈三人一致供述，本次犯罪所取得100元赃款“给陈某还账了。”陈某在此次共同犯罪中取得的是王、盛二人对其100元债务的消灭，而他本人并没有获得其他额外利益，所以陈某非法占有的犯意并不明显，参与此次共同犯罪事出有因，并且犯罪后至被拘留逮捕前，一直在原单位照常上班，在他当时的认识里，自己并没有非法劫取受害人财物据为己有，因而也没有躲避、藏匿。可以看出，他和一般的抢劫共犯相比，主观恶性很小。二、陈某参与此次共同犯罪客观上系从犯，所起作用很小，情节显著轻微。在此次共同犯罪中，从犯意的提出、组织联络、犯罪时间、地点、对象的确定以及犯罪行为的实施，均为被告人王某所为。经王某提议，陈某虽跟着他要钱去了，但陈某只是跟着王某在旁边站着，并没有根据王某的授意打受害人，也没有实施任何暴力、胁迫或者其他劫取受害人财物的行为，在整个犯罪过程中所起作用很小，充其量就是凑个人数而已，情节显著轻微。三、此次共同犯罪暴力程度较低，对受害人未造成严重危害后果。在此案中，除王某对受害人脚踢、搜身外，受害人没有受到其他身体伤害，也没有造成任何轻微伤，而财产损失100元，数额也有限，可能当时三名被告人理解这只是强拿硬要，对于陈某来说，只是王某给他还了100元。也许对于受害人来说伤害较大，但这和一般意义上的抢劫行为相比，社会危害性较小。四、归案后陈某勇于坦白，真诚悔过，认罪态度很好。从拘留逮捕到今天的庭审，陈某都能如实交待自己及同案犯的作案细节，不存在隐瞒与虚假供述，使本案案情得以快速查清，认罪态度很好，而且有悔罪表现。五、陈某系初犯，偶犯。陈某初中毕业后，曾学**。自20**年*月至拘留、被捕前，一直在***打工，平时为人诚实、宽厚，表现良好。本次跟随王某、盛某触犯法律事出有因，实属偶然，有极大的随意性和偶然性。六、陈某家属积极配合退回赃款，得到了受害人及家属的谅解。案发后，陈某家属几次到受害人家中道歉并退回赃款，积极协调、配合王某、盛某家属赔偿受害人损失，也得到了受害人及家属的谅解。综上所述，在此次共同犯罪中陈某事出有因，主观恶性很小，系从犯，初犯，偶犯，情节显著轻微，社会危害性较小，并得到了受害人及家属的谅解。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第15条第一项：“情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的”的规定和《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第19条：“对于较轻犯罪的初犯、偶犯，应当综合考虑其犯罪的动机、手段、情节、后果和犯罪时的主观状态，酌情予以从宽处罚。对于犯罪情节轻微的初犯、偶犯，可以免予刑事处罚；……”的精神要求，从教育、挽救一个失足青年出发，给陈某一个重新做人的机会，建议法庭不追究其刑事责任。从羁押至今，陈某已在看守所里呆了***天，从今天庭审的真诚悔过可以看出，在这漫长的日子里他已感悟了很多，相信在今后的岁月里他能够改过自新，成就一个全新的陈某某!以上辩护意见，供合议庭参考、采纳。陈某的辩护人陕西泰普律师事务所杨莉娟律师2013年*月*日

我国的民事诉讼法及相关的司法解释对离婚案件的法院管辖作出了比较详细的规定，但在实际操作过程中，很多人对规定的理解不正确，导致向没有管辖权的法院提出诉讼，造成不必要的时间浪费，也增加了法院和当事人的精力消耗。现就法律的规定，对离婚案件的管辖法院解读如下：一、民事案件确定管辖法院的一般原则《民事诉讼法》第二十二条规定：“对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。”解读：该条法律规定实际上所确定的法院管辖的基本原则就是：原告就被告。公民的住所地是指公民的户籍所在地。公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方，但公民住院就医的地方除外。在被告有经常居住地时，则经常居住地的法院优先于住所地的法院管辖。二、法律关于离婚案件管辖法院的特殊规定《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第12条之规定“夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖；没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖。”解读：该条规定是对民事案件中“经常居住地的法院优先于住所地的法院管辖”原则的例外。例如：张男的户口在湖南省A地，李女户口在四川省的B地，两人登记结婚，现张男认为夫妻感情已破裂，经与李女协商未果，拟向法院起诉离婚，则有权管辖的法院根据不同的情况具体区分为：1、若张男一直在A地居住，而李女因结婚离开B地超过一年，与张男共同在A地生活,则该案的管辖法院是A地法院,而B地法院没有管辖权。2、若张男一直在A地居住，而李女因结婚离开B地未达到一年，与张男共同在A地生活,则该案的管辖法院是B地法院,而A地法院没有管辖权。3、若张男与李女结婚后，双方都外出工作，张男去了C地，李女去了D地，若李女离开B地超过一年，张男离开A地也超过一年，并且李女在D地连续居住已超过一年，则该案有权管辖的法院是D法院，而A、B、C地法院都没有管辖权。4、若张男与李女结婚后，双方都外出工作，张男去了C地，李女去了D地，若李女离开B地未达到一年，则该案有权管辖的法院是B法院，而A、C、D地法院都没有管辖权。5、若张男与李女结婚后，双方都外出工作，张男去了C地，李女去了D地，若李女离开B地超过一年，张男离开A地也超过一年，而且李女在D地连续居住未达到一年，则该案有权管辖的法院是C地法院，而A、B、D地法院都没有管辖权。三、关于对离婚案件中一些特别情形的法院管辖的规定：《民事诉讼法》第二十三条：“下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：………(二)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；(三)对被劳动教养的人提起的诉讼；(四)对被监禁的人提起的诉讼。”《高法关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第8条之规定：“双方当事人都被监禁或被劳动教养的，由被告原住所地人民法院管辖。被告被监禁或被劳动教养一年以上的，由被告被监禁地或被劳动教养地人民法院管辖。”解读：特别情形主要包括：1、一方下落不明或被宣告失踪的情形如张男户口在A地，李女的户口在B地，双方经登记结婚，婚后张男生活在A地，李女一日突然失踪，虽经张男苦苦查找，但仍未发现李女的踪影，张男无奈向法院提出离婚诉请，则本案有管辖权的法院是A地法院，而B地法院无管辖权。2、一方或双方被监禁或被劳动教养的情形（1）、如张男户口在A地，李女的户口在B地，双方经登记结婚，婚后张男居住在A地，李女因触犯法律而被判处有徒刑3年而被监禁在某监狱C地，现张男想提出离婚诉讼，则本案有管辖权的法院是A法院，而B、C法院没有管辖权；（2）、如张男户口在A地，李女的户口在B地，双方经登记结婚，张男、李女因触犯法律而双双入狱，分别被判处有徒刑5年、4年，张男被监禁在某监狱C地，李女被监禁在某某监狱D地，现张男想提出离婚诉讼，若李女被监禁时间未达到一年，则本案有管辖权的法院是B法院，而A、C、D法院没有管辖权；（3）、如张男户口在A地，李女的户口在B地，双方经登记结婚，张男、李女因触犯法律而双双入狱，分别被判处有徒刑5年、4年，张男被监禁在某监狱C地，李女被监禁在某某监狱D地，现张男想提出离婚诉讼，若李女被监禁时间达到一年以上，则本案有管辖权的法院是D法院，而A、B、C法院没有管辖权。四、关于军婚的离婚案件的管辖法院《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第11条规定：“非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人，由原告住所地人民法院管辖。离婚诉讼双方当事人都是军人的，由被告住所地或者被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖。”解析：关于涉及军人的离婚案件，很多人以为会由部队的内部法院处理，即认为是由军事法院审理，这种认识是错误的，涉及军人的离婚案件，无论一方还是双方是军人，都是由地方法院来审理的，军事法院是无权处理的。具体的情形包括：1、张男与李女系夫妻，张男为非军人，张男的户籍在A地，李女是现役军人，且李女为非文职军人，在B地工作，若现张男欲提出离婚，则有管辖的法院是A地的法院，而B地法院没有管辖权。2、张男与李女系夫妻，张男为非军人，张男的户籍在A地，李女是现役军人，且李女为文职军人，在B地工作，若现张男欲提出离婚，则有管辖的法院是B地的法院，而A地法院没有管辖权。3、张男与李女系夫妻，张男与李女都是现役军人，张男在A地工作，李女在B地工作，若现张男欲提出离婚，则有管辖的法院是B地的法院，而A地法院没有管辖权。五、关于涉外案件的管辖法院《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第13条规定：“在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民法院管辖。”，第14条规定：“在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。”，第15条规定：“中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。”，第16条规定：“中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或者被告原住所地的人民法院管辖。”解析：国务院侨办在2005年对华侨定义中的“定居”作了明确解释：“中国公民已取得驻在国长期或永久居留权的，或虽未取得驻在国长期或永久居留权，但已取得驻在国连续5年以上合法居留资格，并在国外居住，都算定居在国外。出国留学生（包括公派和自费）在外学习期间及因公出国人员（包括劳务人员）在外工作期间，不认为是定居。”，涉外案件的管辖法院确定的情形主要如下：1、张男与李女系中国籍，双方系夫妻关系，现双方定居在国外，双方在中国A地登记结婚，在双方离开中国去国外定居时，张男的最后居住地为B地，李女的最后居住地为C地，现张男若向国内的法院起诉离婚，则A、B、C三地的法院都有管辖权，张男有权向三地中任一地的法院起诉；2、张男与李女系中国籍，双方系夫妻关系，现双方定居在国外，双方在国外登记结婚，在双方离开中国去国外定居前，张男的原户籍在A地，李女的原户籍在B地，张男的最后居住地为C地，李女的最后居住地为D地，现张男若向国内的法院起诉离婚，则A、B、C、D四地的法院都有管辖权，张男有权向四地中任一地的法院起诉；3、张男与李女系中国籍，双方系夫妻关系，现李女居住在国外，张男居住在国内，张男的户籍在A地，李女的户籍在B地，现张男若向国内的法院起诉离婚，则A地的法院有管辖权，而B法院没有管辖权；若李女向国内法院起诉离婚，则也是A地的法院有管辖权，而B法院没有管辖权；若张男在起诉离婚前已离开A地并在C地连续居住超过一年,则对该案有管辖权的法院是C地的法院,而A地和B地的法院对该案没有管辖权；4、张男与李女系中国籍，双方系夫妻关系，现张男与李女都居住在国外，张男的户籍在A地，李女的户籍在B地，现张男若向国内的法院起诉离婚，则A地和B地的法院都有管辖权，张男有权选择任一法院起诉离婚。