孟凡永

本案原告李某某为双腿残疾人士，在徐州以驾驶机动三轮车载客来获取收入。2012年张某驾驶的小汽车与李某某驾驶的机动三轮车发生碰撞，该起事故造成李某某受伤，伤情诊断为：头部外伤、全身多处软组织挫伤、左肩袖损伤。左肩袖损伤为医学上专有名词，实际上就是肩膀处的筋断了。另事故查明，被告对此次事故承担全部责任。张某在支付医疗费用后，就对伤者不闻不问，李某某多次找肇事司机和保险公司要求赔偿，肇事司机以已经支付过医疗费用，并且专家说李某某伤情不能构成伤残等级为由，拒绝赔偿，而保险公司除自身该承担的医疗费用外，仅仅愿意再支付七千元结案，保险公司的法律顾问信誓旦旦说像李某某这种伤根本构不成伤残等级。李某某说如果保险公司能再给一万元就可以结案，而该请求被保险公司和肇事司机严正拒绝了，无奈李某某只能寻求法律救济，李某某因为是残疾人士，随后申请法律援助，但是就连自己的代理人都说像她这种情况不可能构成伤残，建议直接接收保险公司给的七千元，如果诉讼的话，有可能还没有这么多。当时的李某某已经开始犹豫是不是要接受这7000元结案。李某某通过朋友找到了本律师，我在审核医院材料的时候，反复对比伤残鉴定的标准，按照以往办案经验来说，如果是李某某这种伤发生在常人身上，根本不可能构成伤残，但是我将李某某属于残疾人士（双腿残疾，只能用手扶拐杖走路）这一点考虑进此次鉴定中，我断定李某某能够构成伤残等级，因为李某某肩膀处的筋断了，即使恢复了，但在扶拐杖走路时会造成极大障碍。考虑李某某家庭状况后，本律师酌情收取一点代理费用，为李某某代理此案，一纸诉状将张某和保险公司告上法庭。正如我所预料的，李某某构成十级伤残，我依法要求两被告赔偿各项费用合计九万元，进过泉山区人民法院判决支持八万六千元。此案判决后保险公司不服上诉，仍由本律师出庭代理此案，经徐州市中级人民法院审理后，驳回保险公司上诉请求，维持原判。此案终于告一段落，但从此案中，我也获益良多，那就是不言轻言下结论，即使再接近真理的也不见得就是真理，只有个案分析，综合把握，细致抓住每一个案件情节才能真正维护当事人的合法权益。作者：孟凡永律师，江苏圆点律师事务所专职律师

案情简介：原告杭州甲机械厂分别于2009年2月25日，2009年3月9日，2009年4月28日，2009年4月6日与被告徐州乙水泥厂签订购销合同，合同约定：预付货款30%，货到付款30%，余款待调试完成无任何问题后于签订合同之日起6个月内支付清货款，后余款13万元一直迟迟未予支付。2011年7月25日原告派人到本案被告处催要货款，但被告仅仅是在货款催收通知上签字盖章并注明：年前财务较忙，年后再说，却以种种理由推脱不予支付。庭审过程：2012年11月份本代理人接受原告委托，依法向贾汪区人民法院塔山法庭提起诉讼。几经调解而未能达成调解协议，2012年12月27日正式开庭，庭审阶段被告始终咬定原告方提供货物存在严重质量问题，被扣下的费用是质量保证金，现在质量有问题所以才扣留货款，并且表示法院或原告方随时可以派人去水泥厂查看货物毁损状况。本代理人代理意见：一、合同约定：余款待调试完成无任何问题后于签订合同之日起6个月内支付清货款，机器早已调试完成，被告却迟迟不支付货款，被告行为违约；二、双方并无质量违约金约定，被告擅自扣留原告货款，被告行为构成侵权。三、被告方在催款通知上签字认可该笔欠款，直至诉讼前也未能提供证据证明曾向原告方主张过质量异议，其庭审中主张原告货物质量有问题，并要求法院或者原告去调查质量问题，其行为已过举证期限，本代理人不同意其调查取证申请；另外，根据《买卖合同司法解释三》之规定双方约定质量异议期的，按照约定办理，未约定质量异议期的依照货物质量保证期来确定质量异议期，在上述两种方式均无法确认质量异议期的情况下，依照合理期间确定，但最长异议期间为两年，而被告在两年多都未曾提出过质量异议，因此，原告所提供的货物应视为符合约定。综上，恳请法院支持原告诉求。审判结果：其实在该案件的审理中，本代理律师就已经坚信本方必然胜诉。法官多次在庭后给原、被告方做工作，希望能通过庭后调解化解矛盾，而在与法官的沟通中已经很明确感知我方已经胜诉了。最终，达成如下调解：原告方让步一万元，被告当天就将12万元打入原告账户。而审理该案件的法官曹法官，原是中院派到基层法院锻炼的法官，也因该案件的审理获得年度一等奖。最后感言：买卖合同中，常出现的问题就是货物质量怎么办？首先，如果该货物质量确实出现问题，那买方需要立即致函给卖方说明质量问题，并要求对方寻求妥善解决办法，此时卖方应重视买方要求，派人更换或者维修，以达到定纷止争的目的。其次，站在买方角度，买方可以约定质量保证金，以约束卖方把好货物质量这一关。再次、站在卖方角度，如果货物质量没有问题，而买方恶意拖欠货款，卖方需在诉讼期间积极准备证明货物质量符合约定的相关证明，立即诉讼，以维护自身权益。

中国人在签订合同时，很多人都碍于情面而约定违约责任，但，当纠纷发生的时候，又因为对违约责任没有约定导致自己较大的损失。以下对常见的几类合同中的违约损失，给大家推荐几种追究违约责任的方法。一、基本原则，对任何合同都适用《合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因此被告理应赔偿因逾期付款给原告造成的损失。二、买卖合同《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”三、建设工程施工合同《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(法释[2004]14号)第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。四、商品房买卖合同《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(法释[2003]7号)第十七条规定：商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法，违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定：逾期付款的，按照未付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。五、违约金的计算标准1、逾期付款违约金《关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》(法释[1999]8号)和《关于修改的批复》(法释[2000]34号)的规定，对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。中国人民银行调整金融机构计收逾期贷款利息的标准时，人民法院可以相应调整计算逾期付款违约金的计算标准。2、逾期还款违约利息在中国人民银行于2003年12月10日发布了《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》(银发[2003]251号，自2004年1月1日起执行)，第三条“关于罚息利率问题”中规定：“逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%;(小编提醒：罚息真的不是大家以为的四倍啊!)借款人未按合同约定用途使用借款的罚息利率，由现行按日万分之五计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收50%-100%。对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款，从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。

家庭暴力的责任1、家庭暴力民事责任。根据新婚姻法的规定，家庭暴力是法定离婚理由之一，而且受害者可以要求家庭暴力实施者承担损害家庭暴力赔偿的民事责任。2、家庭暴力行政法律责任。根据治安管理处罚条例的规定，对实施家庭暴力尚未构成犯罪的可处以15日以下拘留、200元以下罚款或者警告。3、家庭暴力刑事责任。庭暴力实施者对共同生活的家庭成员经常以打骂、捆绑、冻饿、强迫超体力劳动、限制自由等方式，从肉体、精神上摧残、折磨，情节恶劣的，构成虐待罪，应处2年以下有期徒刑，拘役或者管制;如果引起被害人重伤、死亡的，处2年以上7年以下有期徒刑。相关法规1、《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(一)重婚的;(二)已有配偶者与他人同居的;(三)实施家庭暴力的;(四)虐待遗弃家庭成员的。2、最高人民法院《关于适用若干问题的解释(一)》第一条规定，家庭暴力是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。如何收集家暴的证据1、发生家庭暴力时有可能会被其他人员目睹到，如果有人曾经亲眼目睹过家庭暴力的发生，那么可以尽可能早的和他们做一些沟通工作，可以委托律师以调查笔录的方式向证人进行取证及录音取证的方式进行。2、在家庭暴力发生后，若曾经报过警，那么警方会有出警记录，通常警方对家庭暴力的处理会有一整套法定的程序，警方通常会在派出所对施暴者和受害人分别进行问话，并制作笔录。3、在遭受家庭暴力后及时到医院就诊，医院的诊断证明和治疗的凭据，是可以作为家庭暴力的证据的。如果受害人受伤严重，应当由公安机关出具法医鉴定的介绍信，对伤情进行司法鉴定，同时受害者需要及时的到医院进行治疗，那么治疗时还会有医院的诊断证明和医药费的收据以及病历。4、如果受害人曾经向妇联投诉过家庭成员的施暴行为，妇联同志曾经对该事做过处理，并且找对方进行过调解工作，那么妇联机构既有原来的工作记录，同时也可以为曾经发生的家庭暴力单独出具书证。5、如果受害人和施暴者之间发生纠纷时，曾有过通话录音，那么这个通话录音也可以作为附着的证据，或者是双方在谈到协议离婚或者是赔偿事项时，对方在谈论当中对施暴的行为并不否认的也可以做通话录音。6、在发生家庭暴力之后，如果对方曾写过保证书、忏悔书、承诺书等等这样的文书，保证以后绝不再发生暴力行为的这些书面材料也可以作为证据。7、被对方殴打后如果拍摄过相关照片的或者说有视频录像资料的也可以作为证据。遇到家暴怎么办1、可以找社区的组织向对方进行教育和劝诫;2、可以到本地派出所报案，请他们根据《治安管理处罚条例》对对方进行处理，并要求留下笔录;3、可以到街道和区市妇女组织反映情况，寻求帮助;4、如果受到严重的伤害，并希望对方受到法律的惩罚，你可以到法院起诉他犯伤害罪，并到有关部门申请伤情鉴定，这将是判定他对你伤害程度的最有利证据;5、如果正在遭受伤害、无力自卫，可以大声呼救，并打电话报警;6、如果受到严重的暴力威胁，一定要注意保护自己，没有必要像战战兢兢的羔羊那样回到他身边，承受不可预知的危险;7、如果对方屡教不改，为了永远摆脱这种痛苦，可以和他离婚，他殴打你的证据也是诉讼离婚的有力证据。

案情简介：2013年12月，被告人周某某、权某某共谋从浙江省杭州市购买毒品到徐州市贩卖牟利。2013年12月26日晚，被告人周某某通过被告人章某某、刘某某从中介绍，以6万元的价格从杭州市萧山区新桥附近购买冰毒600克。被告人周某某、权某某将毒品从杭州运送到徐州后，又通过被告人章某某、刘某某通过物流托运麻古400克（经推算净重37.5克）后经被告人权某某介绍，被告人周某某、权某某将冰毒出售给王某某、颜某（均另案处理）。期间，被告人周某某通过被告人高某销售给王某共计34克，高某获得8克冰毒好处费。2014年1月9日被告人权某某在与他人交易过程中被公安机关抓获。公安机关随后对其位于徐州市王场新村的住处进行搜查，并将此处的被告人周某某抓获。公安机关共计从出租房及被告人权某某身上查获白色晶体15包，净重303.3克，经鉴定含甲基苯丙胺成分，含量56.3%，红色颗粒328.5颗，净重30.8克，粉色晶体一包，净重0.8克，经鉴定均含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。公安机关在被告人周某某协助下，分别于2014年1月15日、1月11日、1月10日将被告人章某某、高某、王某某颜某抓获。公安机关在抓获高某时从其身上查获白色晶体一管，净重2.2克。2014年1月28日被告人刘某某被公安机关抓获，随后在对其住处搜查时，查获白色晶体9包，净重6.6克，经鉴定含甲基苯丙胺成分。另查明，被告人周某某曾于2012年12月23日持刀将出租车驾驶员胡某某刺伤，经鉴定构成轻伤害，后周某某在逃。辩护词：尊敬的审判长、审判员：江苏圆点律师事务所接受被告人权某某的委托，指派孟凡永律师为被告人权某某贩卖毒品一案的辩护人，在会见被告人权某某，阅读本案卷宗后，辩护人发表如下辩护意见：一、辩护人对被告人权某某构成贩卖毒品罪这一事实无异议，但被告人权某某的行为属于共同犯罪中的从犯，应从轻、减轻或免除处罚根据最高人民法院《关于印发全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会会议纪要的通知》（以下简称“会议纪要”）第（二）条“关于毒品犯罪案件共同犯罪问题”：在共同犯罪中起意贩卖、为主出资、毒品所有者以及其他主要作用的是主犯，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的是从犯。根据被告人权某某的讯问笔录和被告人章某某的讯问笔录，在商量购买冰毒事宜时权某某并不在场，也没有参与购买毒品，且根据被告人章百顺第四次询问笔录第二页：被告人周某某电话中要的是五百克冰毒，而买的时候临时起意增加到六百克，从这一点也可以看出毒品的购买决定权也不在被告人权某某处，且被告人权某某也没有在毒品购买中进行任何出资。这一点也可以通过被告人周某某的第一次讯问笔录可以看出“权某某在2013年2月和我一起到杭州，她陪我去杭州玩的”，被告人权某某在整个毒品犯罪案件中仅仅起到次要作用。因此，应依照刑法关于从犯的规定从轻、减轻或免除处罚。二、被告人权某某对购买麻古一事不应承担刑事责任根据被告人权某某的讯问笔录，被告人权某某对被告人周某某购买麻古一事是不知情的，公安机关在对被告人周某某的每一次的讯问笔录中都要重点强调麻古的买卖问题，但即使根据被告人周某某的笔录也没有提及前期和权某某合谋或者权某某知情，而都是在被告人章某某告知周某某价格后，被告人周某某临时起意购买的。对于权某某去取包裹，是因为任何一个常人在得知有有包裹的时候都会去取的，更何况是自己的男朋友让她去取，另外在后期麻古的贩卖中也只有一笔，而被告人权某某也没有参与其中，因为对于该部分麻古被告人权某某不应该承担刑事责任。三、被告人权某某长期吸食毒品，恳请贵院量刑时依照《会议纪要》第（一）条第三款考虑被告人的吸食毒品情节酌情减刑。四、根据被告人周某某的讯问笔录和被告人权某某的讯问笔录结合被告人高某的讯问笔录，该批毒品有14克之多是赠送给他人吸食的，因主观方面不具有贩卖的主观故意，因此，量刑时应予以折减。五、在被告人权某某接受公安机关讯问时能主动交代犯罪事实，并能主动提供同案犯的联系电话等信息，虽不构成刑法意义上的立功，但上述信息对公安机关早日侦破此案，抓捕其他犯罪嫌疑人有极为重大的意义，恳请法院量刑时予以考虑。六、被告人权某某系初犯，归案后能积极认罪，悔罪态度好，建议法院对被告人权某某酌情从轻处罚。通过辩护人前期的会见，能感受到被告人权某某对此次犯罪极为懊悔，在看守所期间，被告人权某某服从管理，表现良好，；从整个案子的侦查到起诉再到审判，从被告人权某某的供述中可以看出，被告人权某某案发后能够积极主动交代自己的犯罪行为，说明被告人权某某已经认识到自己所犯下的错误，有改过自新、重新做人的良好愿望；从今天的庭审情况看，被告人权某某也能够主动交代犯罪事实，悔罪态度较好。综上，鉴于被告人权某某具有从轻、减轻的量刑情节，因此辩护人恳请法院量刑时给予充分考虑，依法对被告人权某某给予减轻处罚，给被告人一个悔过自新、重新做人的机会。办案心德：在该案件的每一个阶段，辩护人都与嫌疑人进行细致的沟通案件情况，细致审阅案卷材料，详细的做出阅卷笔录，逐笔核对犯罪事实及公安机关所掌握的证据材料，并听取侦查人员、公诉人、承办法官对案件事实、证据关系、适用法律等方面的意见，毫不谦虚的说，放下卷宗，这个案件的每一个细节都能刻在我的脑中，庭审的情形在我脑海中多次模拟。根据案卷材料，辩护人制作了上述辩护词，本可以按照辩护词读一读，这个案件就可以交工啦，但是辩护人在该案件审理中针对公诉人所说的每一个细节都作出详细记录，辩护人注意到公诉人在陈述周某某到案经过是这样的“抓捕权某某后，在权某某带领下搜查了权某某的住处，并抓捕了另一个嫌疑人周某某”，这样的陈述在整个卷宗中只字未提，抓捕经过也描述的很简单，在起诉书中也没有任何对此的阐述。但在辩护人看来，这就是一个大大的惊喜，辩护人立即增加辩护意见“被告人权某某协助抓捕周某某，应认定为有重大立功变现，根据刑诉法之规定，应予以减刑”庭审后，辩护人联系承办法官，交流案件情况，再次重申权某某应具有重大立功表现。案件判决结果下来的之前中院法官给辩护人打电话，告知辩护人权某某具有立功表现。另一同案犯周某某有立功表现，最终被判处死刑缓期执行，共同犯罪人权某某有立功表现（非重大立功），且仅仅认定贩卖冰毒600克，最终被判处无期徒刑。对于案件结果我不做评论，我欣慰的是有两个辩护意见被中院采纳，挽救了一条性命。我记得在我大学三年级参加一次刑事案件的庭审，被告人是两个刚刚成年的孩子，两人劫持出租车并杀害了出租车司机，辩护律师是一位年长的律师，是法律援助中心指派的，庭审中我没有见到辩护律师做任何记录，而是看到辩护人心不在焉的样子，辩护环节也是几句话，这几句话我一直记得“被告人认罪态度良好，能如实供述犯罪事实，其是初犯，也才成年，恳请法院宽大处理，”庭审就这样很“和谐”的走完啦。很多人也都会认为，刑事案件好做，会见一下，阅一下卷，制作一个辩护词，庭审宣读一下就完成了。现在侦查机关、公诉机关一般不会打证据埋伏，但也不排除，因此，庭审中抓住每一个细节就成为辩护的关键。