杨叶

所需材料：1、安置房屋所有权证(收原件)；2、被拆除房屋所有权证(收原件)；3、拆迁安置协议及已回迁安置证明(收原件)；4、查档证明(收原件)；5、被拆迁人身份证；若被拆迁人是单位的，需提交单位法人或其他组织的资格证明(验原件收复印件)，被拆迁单位法定代表人授权委托书(收原件)，委托人身份证(验原件收复印件)；6、安置单位法人或其他组织的资格证明(验原件收复印件)；7、安置单位法定代表授权委托书(收原件)_8、安置单位受委托人身份证(验原件收复印件)；9、若增加安置面积的还需提交投资发票或增加安置面积的相关证明(收原件)；10、房屋权属登记申请表(收件窗口领取，当事人共同填写)。友情提示：1、若被拆迁人去逝，需先办理被拆除房屋权属继承手续后，再按上述规定办理登记手续；2、若被拆迁人属港、澳、台及外籍人士，还需提交国家安全部门出具的证明。

2003年8月，王**、张**、温**、汤**共同出资设立北京**科技有限公司(以下简称**公司)，注册资本50万元。其中，王**和张**各出资20万元、温**、汤**各出资5万元。2008年9月10日，王**、温**、汤**作为转让方，张**、杨**曾作为受让方签订股权转让协议书，约定：温**、汤**将其各自持有的**公司10％的股权，合计20％的股权作价10万元转让给张**，王**将**公司40％的股权，作价20万元转让给杨**曾；本协议生效后3日内，受让方给付转让方股权转让款，并开始办理股权变更登记手续；本协议是债务抵销协议主协议的附属合同，债务抵销协议正式生效后，本协议方可生效并履行。2008年9月21日，**公司、陕西省**房地产开发公司(以下简称**公司)、西安**实业有限公司(以下简称**公司)、杨**曾、彭**签订债务抵销协议，约定：张**、王**、汤**、温**同意将**公司股份逐步转让给杨**曾或杨**曾指定的人，用于抵销**公司和彭**须向**公司及杨**曾偿还的所有债务和须清退的所有项目与投资，同时杨**曾应向**公司股东张**、王**、汤**、温**再补偿支付1800万元补偿费，此款在本协议签署3日内支付1000万元；在上述条款履行完成后，杨**曾拥有**公司40％的股份，张**拥有60％的股份；杨**曾保证分4年用800万元向张**购买其持有的**公司60％的股份，张**保证同意转让等。温**、汤**认为，直至看到债务抵销协议，才知道张**收购温**、汤**股权的价格远低于股权的实际价值。根据债务抵销协议，张**用公司全体股东权益抵付与公司无关的债务高达1240万元，而张**并未向其他股东通报。股权转让协议签订后，张**并未给付温**、汤**股权转让款，也未办理股权变更登记。温**、汤**认为张**在签署股权转让协议时，隐瞒重要事实，致使温**，汤**在不明真相的情况下，对**公司的资产状况作出错误估计，并错误地作出同意将自己的股权低价转让的意思表示，张**的行为构成民事欺诈，且股权转让协议内容显失公平。故温**、汤**起诉要求撤销2008年9月10日股权转让协议中温**、汤**将**公司的股权转让给张**的内容。[审判]北京市朝阳区人民法院一审经审理认为：温**、汤**与张**签订的股权转让协议，内容、形式符合法律规定，应属有效。温**、汤**要求撤销该协议的理由之一是张**隐瞒以**公司的股权抵付债务的事实，以欺诈的手段，使温**、汤**在违背真实意思的情况下签订的，该理由并不成立。首先，温**、汤**在签署股权转让协议时已经知道张**正在协商签订债务抵销协议的事宜，张**并末隐瞒以**公司的股权抵付债务的事实；其次，股权转让协议签署时间在先，债务抵销协议签署时间在后，在签署股权转让协议时债务抵销协议内容如何确定、能否最终签署存有不确定性，即**公司的股权能否抵付1240万元并不确定，张**并不明确知道**公司的股权可以抵付1240万元的债务，故不存在隐瞒该事实。温**、汤**要求撤销股权转让协议的另一理由是**公司的股权可以抵付1240万元的债务，而温**、汤**转让**公司20％的股权只得到转让款10万元，协议显失公平，该理由本院也不予采信。首先，在2003年8月28日**公司成立时，温**、汤**合计投入的出资款是10万元，温**、汤**2008年9月10日转让股权时确定转让款为10万元，并不显失公平；其次，对股权价值的认识因人而异，杨**曾等人对**公司股权价值的认识，并不是确定的客观标准，不能以此认定温**，汤**以10万元价格转让**公司20％的股权显失公平。温**、汤**提出的张**尚未支付股权转让款并不是要求撤销股权转让协议的理由。温**、汤**的诉讼请求，没有事实和法律根据，本院不予支持。综上，判决驳回了温**、汤**的诉讼请求。一审宣判后，温**、汤**不服一审判决，提起上诉。北京市第二中级人民法院审理后，判决驳回上诉，维持原判。[评析]本案涉及的主要问题有两个：股权转让纠纷中欺诈与显失公平的认定以及办理股权变更登记是否为股权转让合同生效的必要条件。一、股权转让纠纷中欺诈的认定所谓欺泎，是指以使他人陷于错误认识而为意思表示为目的，故意陈述虚假事实或隐瞒真实情况的行为。构成欺诈，需要具备以下条件：1、必须有欺诈行为。欺诈行为是指能使被欺诈人陷于错误、加深错误或保持错误的行为。它通常表现为故意陈述虚假的事实，有时也表现为故意隐瞒真实情况。2、欺诈人有欺诈的故意。所谓欺诈的故意，是指陈述虚假事实而使他人陷于错误，并基于此错误而为意思表示的故意。3、受欺诈人因欺诈而陷于错误。一般而言，构成欺诈要求被欺诈人的错误与欺诈人的欺诈行为之间存在因果关系，即被欺诈人的错误是由于欺诈人的欺诈所致。4、被欺诈人因错误而为意思表示。错误的认识必须是进行意思表示的直接动因，才能构成欺诈。另需探讨的是，沉默(未告知全部事实)是否可以构成欺诈?通常认为，只有在法律上、合同上或交易习惯上有说明事实真相的义务时，沉默才构成欺诈。但从维护交易者在交易过程中的知情权角度出发，也可以理解为当事人既然在说明事实，则应将全部事实介绍清楚，否则即可能构成欺诈。因此沉默构成欺诈是有条件的，应当结合具体情况从该沉默是否足以影响对方交易者的判断及后果加以综合分析。在本案中，张**是否构成对温**、汤**的欺诈，应从如下方面分析：首先，从股权转让协议书的内容及当事人陈述来看，张**在签订股权转让协议书时将协商签订债务抵销协议事宜告知了温**、汤**，并未刻意隐瞒债务抵销事宜。其次，在股权转让协议签订时，债务抵销协议的内容如何、能否最后签订，均存在不确定性，对此不确定的事实，张**并无披露之必要。再次，温**、汤**如认为在债务抵销协议中股权的价值可能高于股权转让协议中所约定的价格，其可以等待债务抵销协议签订之后再决定是否转让，但其在本案中决定在当时转让股权，表明其愿意承担放弃股权增值利益的商业风险，法院不应介入其中以帮助其规避自己决策所带来的风险。综上所述，笔者认为，应当认定张**不存在欺诈温**、汤**的故意，亦未实施欺诈行为，签订股权转让协议系各方真实意思表示。二、股权转让纠纷中显失公平的认定所谓显失公平合同，又称暴利行为，是指合同的一方当事人乘对方急迫或轻率、无经验，将合同订立得对自己十分有利，对另一方十分不利，其有利与不利已超出了法律允许的范围，违背了公平的原则。最高人民法院《关于贯彻执行民法通则若干问题的意见(试行)》中规定，“一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。”显失公平的认定需具备以下构成要件：1、合同的内容在客观上利益失衡或者不平衡。从显失公平的表述可知，只有在利益失衡或者不平衡时才可能适用显失公平规则。2、利益受损方因经验缺乏或谈判劣势作出意思表示。显失公平属意思表示不自由的一种情形，如果利益受损方不存在经验缺乏或谈判劣势等情形，其能够认识到利益失衡且不存在被迫做出意思表示的情形，则应视为其愿意接受这种交易结果，法律自然没有予以介入的必要。3、受益方在主观上具有利用对方经验缺乏或谈判劣势的故意。即合同订立时，获利方已经意识到合同结果会使双方利益严重失衡，仍利用其优势或对方无经验而积极追求这种结果的发生，主观上有恶意倾向。如果受益方没有这种主观恶意，利益不平衡只能视为正常的商业风险，而不能认定为显失公平。4、显失公平的发生时间在订立合同之时。在合同订立之后，可能因市场的客观变化导致利益失衡，这属于正常的商业风险，不属于司法介入干涉的情形。显失公平只能是在订立合同之时就构成利益失衡，对于此后因客观情势而导致的利益失衡，在所不问。就股权转让纠纷而言，判断股权转让价格是否公平应考虑如下因素：1、股权的真实价值，即股权所对应的公司资产的价值；2、当事人的真实意思表示，即如果转让各方当事人脱离股权的真实价值而另行确定股权转让价格的，在没有无效和可撤销的情形下，应遵循其真实意愿；3、工商登记材料。因工商登记具有对外公示的效力，其记载的股东持股情况、出资数额和股权价值，是公司债权人向股东主张权利的重要依据，也应作为认定股权转让价格的参考依据。在本案中，温**和汤**认为，**公司的股权可以抵付1240万元的债务，而温**、汤**转让**公司20％的股权只得到转让款10万元，协议显失公平。对此，笔者认为：第一，10万元股权转让款并不构成利益失衡，因在2003年8月28日**公司成立时温**、汤**合计投入的出资款是10万元，故温**、汤**2008年9月10日转让股权时确定转让款为10万元，并不显失公平；第二，温**、汤**作为**公司的股东，其能够通过行使股东权利来了解**公司的经营、财务状况，进而判断出**公司的股权价值。股权转让协议书是温**、汤**与张**在自愿平等的基础上签订的，股权转让价格是各方的真实意思表示；第三，对股权价值的认识因人而异，杨**曾等人对**公司股权价值的认识，并不是确定的客观标准，且债务抵销协议中抵销的债务并不能等同于货币，因债务的清偿往往具有很大的不确定性，不能依据抵销1240万元债务就认定股权价值1240万元。综上所述，本案中股权转让款为10万元并不构成显失公平。三、欺诈和显失公平对股权转让协议效力的影响具备欺诈情形的合同效力分为两类：一类是以欺诈手段损害国家利益的，应为无效合同；另一类是以欺诈的手段订立合同并没有损害国家利益，而是损害集体或第三人的利益，应按可撤销合同处理。具备显失公平情形的合同属可撤销合同。对于合同被确认无效或撤销之后的处理，根据合同法第五十八条的规定，“合同被确认无效或被撤销后，因该合同取得的财产应予返还；不能返还或没有必要返还的，应折价补偿，有过错的一方应赔偿对方因此而受到的损失，双方都有过错的，应各自承担相应的责任，”可见，返还财产(折价补偿)与赔偿损失乃股权转让合同詖确认无效或撤销之后的主要处理措施，应注意的是，参照合同法第五十五条有关撤销权除斥期间的规定，股东以欺诈为由行使撤销权的除斥期间为1年，自其知道或应当知道撤销事由之日起计算。本案中，虽然温**、汤**败诉，但其以欺诈和显失公平为由主张撤销正确，而非以此主张股权转让合同无效、在股权转让纠纷中，以欺诈和显失公平为由来主张股权转让协议效力的案件越来越多，很多当事人基于对股权转让价格的反悔提起诉讼，在此类诉讼中，当事人的诉讼请求通常还包括返还股权或赔偿损失。为确保股权转让的交易安全及公司治理的规范有序，对于可撤销可不撤销的合同，尽量不予撤销，在当事人有机会弥补合同效力瑕疵时，应尽量允许其弥补瑕疵，将有瑕疵的股权转让合同转化为有效合同。特别是对于已经履行完毕的股权转让合同，在股权转让后，受让人将股权再次转让给新股东，若新股东基于善意取得目标公司股权，此时撤销原股权转让合同，会使公司经营受到极大的影响，所以认定股权转让合同的效力应审慎处理、综合考量为宜。四、办理股权变更登记并非股权转让合同生效的必要条件根据公司法第三十三条、《公司登记管理条例》第三十一条规定，股东转让其出资后，公司将受让人的姓名或者名称、住所以及受让的出资额记载于股东名册；并自股东发生变更之日起30日内到工商行政管理部门申请变更登记。根据上述规定，对于工商行政管理部门关于股权转让的变更登记是否为股权转让合同的生效要件，实践中有不同看法。笔者认为，股权变更登记并非股权转让的生效要件，理由如下：首先，工商行政管理机关关于股权转让的变更登记是一种权属变更的登记，股权转让合同的生效和股权权属变更的生效是不同的。对于股权转让合同而言，除法律法规有明确规定应当办理批准登记等手续才可生效的以外，依法成立的股权转让合同都应该适用合同法第四十四条第一款的规定，自成立时生效，其次，公司法第三十三条虽然规定股权转让应当办理登记手续，但未规定办理该手续后股权转让合同才生效，且股东权利的获得和行使并不以工商登记程序的完成为条件，在股权转让合同当事人之间、股东之间、股东与公司之间因股权权属发生纠纷，应以公司的股权变更和股权行使证据作为确认股权的依据，涉及公司以外的善意第三人时，则以工商登记为确权依据。本案中，温**、汤**无权以未办理股东变更登记为由否认股权转让协议的效力。作者单位：北京市朝阳区人民法院作者：巴晶焱

合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采取虚构事实或者隐瞒真相等欺骗手段，骗取对方当事人的财物，数额较大的行为。中国《刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《刑法》修正案七第四条在刑法第二百二十四条后增加一条，作为第二百二十四条之一：“组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。”构成要件1.本罪的客体，是复杂客体，即国家对经济合同的管理秩序和公私财产所有权。本罪的对象是公私财物。2.本罪的客观方面，表现为在签订、履行合同过程中，以虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。首先，根据中华人民共和国刑法第二百二十四条，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：本罪的诈骗行为表现为下列五种形式：（1）以虚构单位或者冒用他人的名义签订合同的。（2）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的。这里所称的票据，主要指能作为担保凭证的金融票据，即汇票、本票和支票等。所谓其他产权证明，包括土地使用权证、房屋所有权证以及能证明动产、不动产的各种有效证明文件。（3）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的。（4）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的。（5）以其他方法骗取对方当事人财物的。这里所说的其他方法，是指在签订、履行经济合同过程中使用的上述四种方法以外，以经济合同为手段、以骗取合同约定的由对方当事人交付的货物、货款、预付款、或者定金以及其他担保财物为目的的一切手段。行为人只要实施上述一种诈骗行为，便可构成本罪。第二百三十一条单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直法接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。其次，诈骗对方当事人财物必须数额较大的。所谓数额较大，根据，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：（1）个人诈骗公私财物，数额在五千元至二万元以上的；（2）单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员以单位名义实施诈骗，诈骗所得归单位所有的，数额在五万至二十万元以上的。3.本罪的主体，个人或单位均可构成。犯本罪的个人是一般主体，犯本罪的单位是任何单位。4.本罪的主观方面，表现为直接故意、并且具有非法占有对方当事人财物的目的类型一、以合法形式掩盖非法勾当行骗者为了便于实施诈骗的目的，专门持伪造的或他人的身份证件，到工商管理部门登记注册成立公司，然后，以公司名义招聘员工、培训员工，由员工进行诈骗，整个诈骗过程，真正的幕后策划人始终不露面。因此，合同诈骗案件最终被追究刑事责任的通常都是公司的业务员或一般员工，而隐藏在合法公司后面的策划人因为极少直接与受骗者接触，从而得以逃避法律制裁。以合法公司名义行骗，可以减少行骗的风险，增加行骗手段的隐蔽性。更有甚者，公司连自己招聘的员工都骗，情节十分恶劣。二、重操旧业者多屡骗不爽行骗者多数是具有多次行骗劣迹的行家老手，通常一旦罪行被识破，便马上闻风而逃。当他们认为风声不紧的时候，就会重操旧业。因为他们对于行骗手段十分熟悉，所以在很短时间内他们便可以迅速成立诈骗组织，实施诈骗行为，而且，为逃避法律惩罚，他们会吸取教训，得手后立即销声匿迹，给有关部门查办造成困难。三、运用见证手法骗取信任合同诈骗公证和律师见证的形式，是较为流行的法律见证形式。正是由于这两种形式社会效果好，也为老百姓所熟知，行骗者容易抓住这种心理，从而体现其合作项目和合同的真实性。受骗者此时更多的想法是，合作项目和合同都是受法律保护的，若对方违约，通过法律程序可以保障自己的权利。这也使得受骗者心里如吃了定心丸一样，完全相信行骗者，从而被行骗者多次骗走财物，有时甚至连续被骗还毫无察觉。值得一提的是，这种方法，通常在受骗者尚且犹豫不决时，行骗者只要使用这种办法，受骗者都会信以为真从而受骗上当的。四、冒用他人名义实施诈骗犯罪分子身份证、单位证明等证件均为伪造，并非常善于伪装，虚张声势甚至假借他人资产以显示其实力，投其所好甚至对受害单位方主管人员进行行贿，以骗取其信任。五、伪造担保票据非法获取以伪造、变造、作废的票据或虚假产权证明作担保实施合同诈骗。犯罪分子或利用高科技手段伪造此类票据，足以乱真，或以非法手段获取，不易被察觉。量刑标准：【三年以下有期徒刑、拘役、单处罚金法定基准刑参照点】个人合同诈骗，数额不满5000元的，单处罚金刑；5000元以上不满1万元的，为拘役刑；1万元的，为有期徒刑六个月；每增加1200元，刑期增加一个月。【三年以上十年以下有期徒刑法定基准刑参照点】个人合同诈骗数额满3万元，具有下列情形之一的，为有期徒刑三年。数额每增加2000元，刑期增加一个月。具有两个以上情形的，在六个月之内酌情增加刑期：（一）诈骗集团的首要分子或者共同诈骗犯罪中情节严重的主犯；（二）惯犯或者流窜作案危害严重的；（三）诈骗法人、其他组织或者个人急需的生产资料，严重影响生产或者造成其他严重损失的；（四）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、救济、医疗款物，造成严重后果的；（五）挥霍诈骗的财物，致使诈骗的财物无法返还的；（六）使用诈骗的财物进行违法犯罪活动的；（七）曾因诈骗受过刑事处罚的；（八）导致被害人死亡、精神失常或者其他严重后果的；（九）具有其他严重情节的。个人合同诈骗，犯罪数额4万元以上不满20万元的，犯罪数额4万元，为有期徒刑三年，每增加2000元，刑期增加一个月。【十年以上有期徒刑法定基准刑参照点】（一）个人合同诈骗，数额10万元，并具有上列情形之一的，为有期徒刑十年；每增加1万元，刑期增加一个月；每增加情形之一，刑期增加六个月；（二）个人合同诈骗，数额20万元的，法定基准刑为有期徒刑十年；每增加1.6万元，刑期增加一个月。【单位犯罪责任人员法定基准刑参照点】（一）单位合同诈骗，数额5万元以上不满8万元的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处罚金刑；8万元以上不满10万元的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处拘役刑；10万元，为有期徒刑六个月；每增加3300元，刑期增加一个月；（二）单位合同诈骗，数额20万元的，直接负责的主管人员和其他直接责任人员法定基准刑参照点为有期徒刑三年；每增加2000元，刑期增加一个月；（三）单位合同诈骗，数额200万元的，直接负责的主管人员和其他直接责任人员法定基准刑参照点为有期徒刑十年；每增加1万元，刑期增加一个月。