吕海瑜

2014年，重庆市食品药监局某县分局某些行政执法人员人为地制造事端，要对其辖区的某酒类销售公司拟定行政处罚，故意罗列了很多的明目，实际上全是违规的在适用《食品安全法》，拟对我方当事人处以九十多万元的处罚，吕海瑜律师在接受该公司委托后，我积极寻找相关证据，查找到了核心的证据，并运用《物权法》、《行政处罚法》、《浓香型白酒标准》《重庆市行政处罚听证程序规定》，在听证阶段即成功地维护了该白酒企业的利益，挽回了九十多万元的处罚损失，赢得了该企业的高度好评，拯救了一个险被违法行政机关葬送的企业，在这件案件中，律师也充满了自豪感。

严X与毛X交通事故责任纠纷一案案件的事实是：2012年X月23日10时33分，严X驾驶所借车主曹X的渝B5J6XX号小型轿车由重庆市六院转盘沿南岸区大石路往白鹤路方向行驶，行驶至大石路立交桥下时，由于从太阳照射明亮的地方进入较暗的地方眼睛不能立即适应，虽车速不高，但该车仍与车行方向由右往左横穿马路的环卫工人毛X接触，造成毛X受伤。经重庆市公安局南岸区分局交通巡逻警察支队以公交认字【2012】第XXX号道路交通事故认定书认定：当事人严X承担主要责任，当事人毛X承担次要责任。最后本案调解结案，我作为代理律师，为其挽回了二万多元不必要的费用。本案是一起机动车交通事故责任纠纷案，在经济比较发达的现代化城市，机动车交通事故责任纠纷是一种常见现象，事故发生很频繁，但每个案件却各有不同，最后本案在法院的调解下结案，我总结本案有以下几点经验。首先，要明确主要诉讼方向。本案我所是被告驾驶员一方的代理人，如何维护其诉讼利益成为我们的主要目的。通过分析交通事故认定书，认识到此次事故系双方的过错共同导致。但严X作为机动车方负有主要责任，毛X负有次要责任。为了在法庭上增加谈判的砝码，我方将当时的事故发生的天气情况及人的眼睛适应过程做了强调，并指出横穿马路对引起事故发生影响。为避免将具体责任过分由我方承担奠定了基础。其次，要明确被告是由三方，一是车主，二是保险人，三是驾驶员，三方被告应互相印证其利益诉求，该谁承担的责任就应该由谁来承担。但是要明确我方的主攻方向是按照机动车交通事故责任强制保险条款的规定，主攻方向放在驾驶员一方所要负责的医疗费、后续治疗费、伙食补助费的数量及具体责任划分上，因为其它诸如交通费、误工费、残疾补偿金等都是保险公司的承担范围，并且根据对方提出的45936元的残疾赔偿金额度，我们认为既然没有超过保险公司的残疾赔偿额度，就没必要在保险公司所承担的费用项目上做过多纠缠。主攻方向放在针对该后续治疗费上，我方首先提出了对鉴定意见的质疑，因为该鉴定意见与出院记录的记载相矛盾，出院记录上载明是两枚上切牙明显松动，而鉴定意见却夸大成六枚牙齿松动，那么后续治疗费用将多出3200元，因为每枚牙齿是800元后续治疗费。为此我们申请重新鉴定，目的却在于增加谈判筹码，最坏打算，在对方依然主张后续治疗费用18000元时，我方将依然决然申请重新鉴定。因为该鉴定是有明显的错误和漏洞。再者，在与原告和法官的沟通过程中，我们了解到了法官的难处，因为根据《重庆市道路交通安全条例》的规定，非机动车驾驶人、行人的过错在交通事故中起次要作用的，机动车一方承担百分之八十至百分之九十的赔偿责任。因此，我们不再坚持对方承担30%的要求，法官已经是按照底线在促成谈判的达成，以便使原告尽快拿到补偿。最后，在计算我方应该承担的费用时应该先计算总的医疗费用后，再以80%比例计算我方应承担的费用，然后减去我方已经垫付的医疗费用。综上所述，我方在此次机动车交通事故责任纠纷中，因为诉前明确了主攻方向，并且在协商时能够灵活处置和应变，抓住时机，适时增加对我方有利的谈判筹码，为我方当事人节约了二万多元，使本次诉讼得到了圆满的结果。代理律师吕海瑜2013年X月X日

李X与罗X离婚纠纷一案接受委托：原告与被告相识于200X年5月份左右通过电话交友认识，之后由于男方多次劝说女方结婚，并说会好好照顾她，女方当时被其甜言蜜语所骗，未深入了解男方的脾气性格便与男方同居并有了身孕。女方怀孕后，在双方家人的催促下，男女双方草率地于200X年X月X日登记结婚。结婚后女方才逐渐发现男方性格偏激、自私，对女方漠不关心，并且在女方坐月子期间，不尽照顾义务，拈轻怕重，甚至经常对原告言语刺激，给女方造成了许多的精神伤害。婚后，被告经常对原告实施家庭暴力和虐待，致使原告对被告彻底失去希望，夫妻感情确已完全破裂。接受代理后，通过对本案案情的仔细分析和对当事人进行了详尽的询问和调查，并且经过多次调查取证，最终于2013年X月X日在法官的主持下达成调解协议，并且李X、罗X已按照协议开始部分履行。案件分析及体会：针对离婚纠纷案件，应积调查相关事实，收集证据，并尽量劝其和解，同时告知当事人可能存在的利益及诉讼风险。在充分征求当事人意见后，可在合法合理的范围内与对方进行积极的协调工作，协商不成的，应尽量利用收集好的证据来为委托人争取利益最大化，更好地减少当事人的损失，并且创造性地形成自己的观点。本案中，我经过对案情的分析，形成了对夫妻财产和个人财产分割的独特见解，从而影响了法官的价值判断。在本案庭前调解时，我重点指出，夫妻一方婚前首付、婚后夫妻共同还贷的房屋，既不是个人财产，也不是夫妻共同财产，而应该是个人财产和夫妻共同财产的混合体。单纯地说此类房产是个人财产或者夫妻共同财产，对任何一方都是不公平和不公正的，经过和法官的交流，她接纳了我的观点，认为我说的符合法理的本质。因此，在调解一开始，我方就占据了主动，在将还贷部分和房产增值部分明确为夫妻共同财产这一点上取得了原、被告、法官的共识，从而为保护了原告的应得利益奠定了基础。在计算财产增值部分时，我又创造性地将房产实际价值分为两部分，一部分是购买时的总价，另一部分是共同还贷的总款项。我的计算方法是：双方应共同分割部分=夫妻婚后共同还贷部分÷实际总房款（总房款本金+已还利息）x离婚时房屋的市场价值。后来法官在我制定的调解方案基础上也积极斡旋、调解，最后双方都同意离婚，达成以下调解协议：1、婚生女由被告抚养，原告给予每月600元抚养费；2、房产、车子、债权都归被告所有；3、被告给予原告70000元补偿。其它各自手中资产归各自所有。这样调解对当事人各方来说，更公平更让人口服心服，再者离婚纠纷案件非常复杂，既牵涉双方亲人，又关系到社会细胞的稳定，稍有不慎便会激化矛盾，所以我们在做好耐心的法律解释和调解工作的同时，化干戈为玉帛，以达到良好的社会效果，使双方和平分手，从而开始彼此新的生活。吕海瑜2013年X月X日

李X与罗X离婚纠纷一案代理意见尊敬的审判长：重庆憬谦律师事务所接受李X的委托，指派宋莉平、吕海瑜两位律师担任其与罗X离婚纠纷一案一审的诉讼代理人，我们依法出庭参加诉讼活动。根据刚才的法庭调查，结合当事人的陈述，查阅相应的法律法规，发表如下代理意见：一、本案存在以下事实。经过刚才的法庭调查，可以确认以下事实：原、被告于2007年X月19日登记结婚，2008年X月8日生育一女孩，取名罗X。夫妻共同财产包括：共同还贷房屋一套（位于九龙坡区X街X号6幢X-X-X#）、家庭轿车一辆、投资款十万、债权二十万。二、原被告夫妻感情已完全破裂，已无和好的可能，根据《婚姻法》第三十二条第二款第二项以及《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第2条的规定，请法院判决原被告双方离婚。1、原、被告婚前缺乏了解，草率结婚，婚后未建立起夫妻感情，难以共同生活。原、被告于2006年5月份以电话交友的方式相识，被告认识原告后，对原告百般好，多次承诺会好好照顾，原告在被告的甜言蜜语中轻信了被告的诺言，未对被告进行深入了解便其同居并怀孕。原告怀孕后，在双方家人的催促下，二人于2007年7月19日登记结婚。婚后，在长期的共同生活中，被告逐渐显现其本性，原告慢慢发现被告性格偏激、自私，毫无家庭责任心，这与被告婚前的承诺和言行相差实在是太远了。因双方在性格和生活习惯上的差异，原被告婚后经常为家庭琐事吵架，生气，甚至大打出手，在这样紧张、敌视的家庭氛围中，二人根本就没建立起基本的夫妻感情。2、被告经常对原告实施家庭暴力和虐待，致夫妻感情完全破裂。婚后，原告有时稍晚回家，被告就随意对其进行殴打和言语威胁，致使其身体多次受伤，精神上也受到巨大折磨。为了孩子，原告多次原谅被告，结果却是被告变本加厉的拳打脚踢，使得原告对婚姻彻底失去信心。3、被告严重侵害原告的名誉权和隐私权，夫妻之间已丧失最基本的尊重和信任。结婚后，被告多次散布采用非法窃听手段获取的原告与同事的通话录音，通过电子邮件、书信、微信等向原告单位领导反映不实情况，并将该非法录音散布给原告的同事，严重侵害原告的人格尊严，致其无法正常工作而辞职。被告的这种行为，可以折射出被告心理的扭曲，他完全不顾原告的形象，不考虑他与原告之间的夫妻关系，肆意妄为，无所不用其极，在被告这样的疯狂报复中，原告精神几乎崩溃。代理人认为，被告但凡还有一丁点对原告的情谊，也不会这样去伤害原告，伤害他们本来就十分脆弱的夫妻感情，被告的这种行为，致使他们之间的夫妻感情已经完全没有和好的可能性了。三、为了婚生女罗XX的健康成长，建议其与被告共同生活为宜。由于被告的原因致使原告无奈辞职，现原告没有工作，父母也已退休多年，收入很低，家庭困难。婚生女罗XX从三岁起即就读于父亲住所地学校，而被告家庭条件较好，因此，罗XX由被告抚养更有利于孩子的健康成长，建议罗XX与被告共同生活。四、建议夫妻共同财产按以下办法分割。1、对夫妻婚后共同还贷房屋的分割。对于在婚前一方首付、婚后用夫妻共同财产还贷房屋如何处理，按最高人民法院《婚姻法司法解释（三）》第十条规定“夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。”我们认为，对于一方婚前签订买卖合同支付首付款并在银行贷款、房产证登记在首付款支付方名下、婚后夫妻共同还贷的，完全认定为夫妻共同财产或者一方的个人财产都不太公平，该房产实际是贷款方（被告）个人财产（贷款方个人支付首付款及还贷部分）与婚后共同财产（婚后双方共同还贷部分）的混合体，本解释第十条规定离婚时处理此类纠纷的主导原则是，既要保护贷款方（被告）的财产权益，也要公平分割婚后共同共有部分的财产权益，同时还不能损害债权人银行的利益。本案中原告与被告位于九龙坡区X正街的那套房屋就属于被告罗X于婚前支付首付款按揭贷款购买并取得房屋产权证的商品房，原、被告婚后利用工资进行还贷，原告依法有权对其婚后参与还贷的款项及其相对应财产增值部分获得补偿。2、家庭轿车、共同债权及投资款的分割。原、被告于2011年1月12日用夫妻共同财产购买一辆价值142200元人民币的轿车，车牌号为渝A.EN930；夫妻以被告名义于2013年9月2日投资XX投资有限公司十万元人民币；于2011年9月24日借给被告父亲罗泽X十万元人民币（月利息二千元）；于2011年5月31借给贾X十万元人民币。以上投资及债权属于原被告夫妻共有，二人应平均分配。综上所述，原、被告夫妻感情确已破裂，已无挽回的可能，同时婚生女与被告共同生活更为妥当，财产依法分割将有利于原、被告的生活，请求法院依法裁决。代理意见完毕！重庆憬谦律师事务所宋莉平律师吕海瑜律师二〇一三年X月X日

严x与毛x交通事故责任纠纷一案结案报告在毛x诉严x机动车交通事故责任纠纷案中，我们首先对原告起诉我方的事实、证据和法律依据进行了分析，然后确定了重点突击方向。首先，案件的事实是：201x年12月23日10时33分，严x驾驶所借车主曹x的渝B5J68x号小型轿车由重庆市六院转盘沿南岸区大石路往白鹤路方向行驶，行驶至大石路立交桥下时，由于从太阳照射明亮的地方进入较暗的地方眼睛不能立即适应，虽车速不高，但该车仍与车行方向由右往左横穿马路的环卫工人毛x接触，造成毛代华受伤。经重庆市公安局南岸区分局交通巡逻警察支队以公交认字【201x】第00x21号道路交通事故认定书认定：当事人严x承担主要责任，当事人刘忠承担次要责任。本案是一起机动车交通事故责任纠纷案，在经济比较发达的现代化城市，机动车交通事故责任纠纷是一种常见现象，事故发生很频繁，但每个案件却各有不同，最后本案在法院的调解下结案，我总结本案有以下几点经验。首先，要明确主要诉讼方向。本案我所是被告驾驶员一方的代理人，如何维护其诉讼利益成为我们的主要目的。通过分析交通事故认定书，认识到此次事故系双方的过错共同导致。但严x作为机动车方负有主要责任，毛x负有次要责任。为了在法庭上增加谈判的砝码，我方将当时的事故发生的天气情况及人的眼睛适应过程做了强调，并指出横穿马路对引起事故发生影响。为避免将具体责任过分由我方承担奠定了基础。其次，要明确被告是由三方，一是车主，二是保险人，三是驾驶员，三方被告应互相印证其利益诉求，该谁承担的责任就应该由谁来承担。但是要明确我方的主攻方向是按照机动车交通事故责任强制保险条款的规定，主攻方向放在驾驶员一方所要负责的医疗费、后续治疗费、伙食补助费的数量及具体责任划分上，因为其它诸如交通费、误工费、残疾补偿金等都是保险公司的承担范围，并且根据对方提出的45936元的残疾赔偿金额度，我们认为既然没有超过保险公司的残疾赔偿额度，就没必要在保险公司所承担的费用项目上做过多纠缠。主攻方向放在针对该后续治疗费上，我方首先提出了对鉴定意见的质疑，因为该鉴定意见与出院记录的记载相矛盾，出院记录上载明是两枚上切牙明显松动，而鉴定意见却夸大成六枚牙齿松动，那么后续治疗费用将多出3200元，因为每枚牙齿是800元后续治疗费。为此我们申请重新鉴定，目的却在于增加谈判筹码，最坏打算，在对方依然主张后续治疗费用18000元时，我方将依然决然申请重新鉴定。因为该鉴定是有明显的错误和漏洞。再者，在与原告和法官的沟通过程中，我们了解到了法官的难处，因为根据《重庆市道路交通安全条例》的规定，非机动车驾驶人、行人的过错在交通事故中起次要作用的，机动车一方承担百分之八十至百分之九十的赔偿责任。因此，我们不再坚持对方承担30%的要求，法官已经是按照底线在促成谈判的达成，以便使原告尽快拿到补偿。最后，在计算我方应该承担的费用时应该先计算总的医疗费用后，再以80%比例计算我方应承担的费用，然后减去我方已经垫付的医疗费用。综上所述，我方在此次机动车交通事故责任纠纷中，因为诉前明确了主攻方向，并且在协商时能够灵活处置和应变，抓住时机，适时增加对我方有利的谈判筹码，使本次诉讼得到了圆满的结果。结案人：吕海瑜201x年8月15日

代理词审判长、审判员：重庆憬谦律师事务所接受原告王X的委托，指派资云峰、吕海瑜两位律师担任王X的诉讼代理人，出庭参与诉讼活动。现就本案法庭查明的争议事实，发表如下代理意见,供合议庭参考。一、根据法庭调查所查明的情况，可以证明存在以下事实。201X年7月17日上午八、九点钟左右，原告驾驶渝AL391X轿车到重庆市X区XX山旅游，途中搭载两名路人，当日上午10时38分左右在渝湘高速XX下道口处，被X区交通行政执法支队以非法营运为名将车辆扣下。二、根据法庭调查和质证，本案原告所作所为不属于非法营运，理由如下：首先，有必要来说明一下到底何为“非法营运”。根据国家有关道路运输管理条例的规定，非法营运打击对象为未取得道路运输经营许可，擅自从事以营利为目的的长期性道路运输经营行为。需要特别注意的是，依照法律规定，反对将一次性、临时性或者短期性提供运输服务或者顺路送人并收取油费、过路费和过桥费的行为纳入非法营运的范畴。其次，本案原告所作所为不属于非法营运。本案原告是出于好心做好事而顺路将两个路人带到南川，没有收费的意思，更不是擅自从事以营利为目的的长期性道路运输行为，因为原告没有收费，并且是今年第一次到南川来旅游，更没有长期进行道路运输行为，与非法营运风马牛不相及，根本挂不上边。而作为被告的南X区交通行政执法支队硬是要找出些理由来，牵强附会地给原告扣上非法营运的帽子。这种打击非法营运的模式恐怕要让社会风气越变越坏，因为他们是在春秋决狱，原心论罪地主观论断，这样下去，行政相对人将象处于文化大革命时代一样，人人噤若寒蝉，谁还敢做好事？我奉劝被告把精力用到打击那些真正进行非法营运的人身上去，多为人民做些好事，当好人民的公仆和勤务员，干些让人民欣赏的正确的事情。难道他们看不到很多在XX路口转盘附近非法营运的黑车吗？为什么那些人能大摇大摆，逍遥法外，这说明被告的工作根本没有抓到点子上并且不愿意抓到点子上。这种现象更是充分说明了被告执法的对象、动机、目的和手段都已经非常地扭曲，并且严重地损害着人民公仆依法行政、公正、为民的良好形象。三、根据被告提交的证据，我方认为本案在被告主体资格、执法程序、法律适用、证据形式几方面均有错误。1、被告不具备主体资格，依据是行政处罚法的第十七条，被告没有相关证据证明其是法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，因此，我方对其执法主体资格不予以认可。2、被告处罚决定书事实不清、证据不充分、互相矛盾、适用法律不正确。对方行政处罚决定书的依据是道路运输条例第十条，而第十条是关于申请办理营运证的有关规定，依据本条对原告进行处罚显然是适用法律不当，那么根据行政诉讼法的规定，适用法律不正确，法院是可以判决撤销行政处罚决定的。3、对现场笔录、询问笔录、执法证件、照片的矛盾和异议，现场笔录上说车上人员互相不认识，而询问笔录上又说那两个乘客是朋友；现场笔录上却说两个乘客是到XX山旅游，而去旅游坐高速大巴只需要三十元钱，而包车却需要三百六十元，两个乘客不能合理解释为什么要包车，并且不能合理解释去XX山旅游，又怎么会只议价到南X区市区，而不议价到XX山；总之被告提交的证据互相矛盾、适用法律。被告的照片上也没有显示出佩戴了执法证件，不佩戴执法证件执法，所以被告执法程序不合法，因此这个证据属于非法方法收集的证据；并且依据《诉讼证据规则》的有关规定，询问证人应当个别进行，不能同时询问多个证人，应分开单个询问，而被告对两个证人是同时询问的，由此可见对这个证据的收集程序不合法，因此就失去了证据的真实性，更不具备合法性，应该给予排除，依法不予采纳。4、诱供证据应当予以排除。在被告提交的证据（视频资料Video00360）中，姓吴的执法队员问原告“你觉得我们其他执法人员对你车上所载两人的询问，哈，你们谈到了并已支付了部分车费有什么要说的？”。这句话明显是诱供，在查明本案事实情况之前，作为一名执法人员，不应当如此询问，况且也没有被告提供的其它证据去佐证该诱供话语。又根据行政诉讼证据规定第五十七条之规定，以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当方式获取的证据材料不能作为定案依据。故，该视频资料中被告的话语不能作为证据，应该依法予以排除。5、暴力取得的证据应当予以排除。原告于201X年7月17日上午9点左右驾驶渝AL3915大众高尔轿车前往南川XX山旅游，在行驶至渝北区花园新村附近的立交桥下时，有两人向其招手示意停车，在得知该二人是急于到南X工地办事想搭顺风车时，原告出于好意同意两人免费搭乘其轿车。可就在渝湘高速南川下道口处，有五、六个身穿制服的人员，将路拦住，招手示意停车，他们没有出示工作证等相关执法证件，更没有说明目的，就将原告行车执照和驾驶证拿走，并且要拔掉车钥匙，原告进行阻止时，被告中的一人用手使劲掰住原告的左手大拇指，将其的大拇指都掰肿了，并且导致其手上也有了划痕，后来知道其中一人叫杨XX，原告被武力胁迫后，他们又扣下了原告的身份证和银行卡，并将其夹在轿车后排中间座位上，带到了南X交通行政执法支队办公楼。可以说南X交通行政执法支队执法权力的运行野蛮且暴力。因此，根据行政诉讼证据规则第五十七条第三项的规定，该在暴力胁迫下所作的视频和录音资料不能作为定案的证据，应当依法予以排除。原告的载人行为名为载客，实为学雷锋做好事，不是为了挣钱，被告却混淆两者的区别，歪曲事实，刻意套用法律法规条款，强给原告扣上非法营运的帽子，从法律上讲是适用法律上的原则性错误。原告今年是第一次到XX去，这一点法院可以调取高速路XX区高速下道口处一年来的所有摄像头录像资料来看，既然没有到过XX区，怎么就能对一个第一次到XX区去的人，就随便地扣上非法营运的帽子并给予三万元的罚款呢？被告是在依法行政吗？是执法为民吗，体现了三个代表还是体现了为人民币服务呢？最后，退一万步讲，即使原告是初次进行载客，对原告的处罚也不应违背行政处罚法的基本原则和立法精神，如比例原则、罚过相当原则，行政合理原则等，何况原告根本不存在非法营运行为。这些行政处罚的基本原则规定在相关的法律条文中，如行政处罚法第四条：“设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当”。行政处罚法第二十七条第二款：“违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚”。由此可见，被告适用法律法规时，追求的不是打击非法营运而是经济利益，并且涉嫌暴力执法，严重侵犯了行政相对人合法权利，处于弱势地位的相对人动辄被扣上非法营运的帽子，并处以巨额罚款，作为一名法治社会的公民，我方坚决请求依法撤销南X区交通行政执法支队作出的渝X交直执罚[201X]第1X9号行政处罚决定书，规范并约束被告随意扩张的执法权力，避免对行政相对人再次造成不必要的伤害，我们将保留一切追求正义的手段和方法。合议庭各位法官：王X被扣押轿车、处以三万元行政处罚一案之所以发生，究其原因是行政权极端膨胀、公权严重侵私权，用公权欺压私权的结果，是公权越过边界掠夺老百姓的私产的典型事件，折射出来的真相是触目惊心的。司法总要给人民以希望，这样严重违背公理和法律的行为，我们司法机关不能熟视无睹。也不能为了行政机关的面子而牺牲基本的原则，我们的法律毕竟要给任何人一个基本的公正和公平。综上所述，原行政处罚决定混淆事实、证据不足、执法粗暴，适用法律不当，处罚结果荒唐。请求法院依据行政诉讼法、道路交通运输条例的相关规定，直接判令撤销被告所作的行政处罚决定，以维护社会主义法治社会人民的合法权利，还原告一个公道。以上代理意见，请审查、考虑。谢谢法庭！憬谦律师事务所资云峰律师吕海瑜律师二0一X年九月十日