温鹏飞

2011年12月，原告柳某陈述其在市区搭乘其朋友张某的摩托车时被对方李姓司机驾驶的货车撞到导致脚骨折，后经交警部门的认定，认定柳某对本次事故无责任，张某对事故承担次要责任，货车司机李某对本次事故承担主要责任。此后，柳某在医院住院治疗一个月有余，出院后，经宜昌市某司法鉴定所鉴定为两个十级伤残。事故发生后，原告柳某多次找张某和李某商量赔偿事宜，李某在支付了一万元的住院医疗费之后，再也不愿意支付余下的赔偿款。后经三方多次协商未果，原告遂起诉张某、李某及李某投保的保险公司。经本律师计算，张某、李某和保险公司还应赔偿柳某5.9万余元（不含医疗费部分）。后本案经立案、开庭审理，三方对事实部分没有任何异议，只是对最终的赔偿款达不成一致的协议，但对方也同意在法庭的主持下进行调解，经过庭后长达三个小时的谈判和调解，最终达成调解协议：被告同意支付原告柳某赔偿款5.5万元，原告也同意了此方案。温律师温馨提示：近年来，交通事故案件越发越多，由交通事故引发的赔偿案件也越来越多。事故发生后，争取先调解，后起诉的基本原则。调解不成的，再起诉，可以为当事人节省财力和时间。

2012年7月，原告某知名家纺品牌经人介绍找到我，陈述其在市区某繁华地段承租陈某门面一间，支付押金5万元，双方的租赁合同已经到期，且承租人没有任何违约的情形，按照合同约定足额支付额房租及其他使用费用，家纺品牌不想再承租该房屋，由于经营期间该家纺品牌对承租房屋进行了大量的装修，但陈某要求该家纺品牌搬走时，要将店内装修部分全部留下（包括可移动的装修部分），否则，陈某将不予退还租房押金5万元，双方因此产生争议。在听取了委托人的陈述后，了解其有与对方调解的意愿，本律师为其提供了一下建议：第一，准备相关的材料，向法院起诉要求返还押金；第二，接受委托后，律师起草一份律师函，向对方发出；第三，争取承办法官的调解。委托方听完本律师的建议后，决定委托本律师代理。接受委托后，本律师迅速准备诉状立案，并向被告陈某发了一份律师函件，但是没有得到回应。随后，本律师又与承办法官进行了沟通。最后，在承办法官的主持下，陈某与委托人达成厅外和解协议，陈某同意返还4.8万元押金，委托方表示同意。遂双方达成和解，委托方撤回起诉。

20122201010在听取了陈某的倾诉后，本律师为其提供了一下建议：第一，准备相关的材料，第一是时间向法院起诉离婚；第二，接受委托后，律师主动与被李某联系，询问其是否有协议离婚的意愿；第三，立案后，迅速与承办法官联系，请求法官作为中间人，居中调解。陈某听完本律师的建议后，决定委托本律师代理（网络办理委托手续）。温律师温馨提示：对于离婚案件，特别是双方无法达成协议离婚意愿的，可以采取先起诉，然后争取对方调解或法官主持调解的方式，既可以达到尽快离婚的目的，又节省了时间和精力。

工伤与第三人侵权赔偿竞合最经典解读上海市高级人民法院民一庭关于审理工伤保险赔偿与第三人侵权损害赔偿竞合案件若干问题的解答一、关于工伤保险赔偿案件与第三人侵权损害赔偿案件竞合的处理原则我们认为，在第三人侵权引起工伤事故的情形下，会产生两种赔偿请求权，一是工伤职工的工伤保险赔偿请求权，二是工伤职工向第三人提起的侵权损害赔偿请求权。两种请求权的权利基础和归责原则不同，工伤赔偿请求权基础是劳动者因发生工伤事故获得的一种社会保险利益，工伤保险损害赔偿实行无过错责任原则，有社会保险性质；而第三人侵权损害赔偿请求权基础是劳动者因第三人侵权致害而取得，侵权损害赔偿实行的是民法的填平原则、过错原则和过失相抵原则，侵权损害赔偿的损失包括财产性损失及非财产性损失，其性质属于私法领域的赔偿。故在劳动者人身权受到第三人侵害的同时又被劳动行政部门认定为工伤的，如劳动者分别提起侵权损害赔偿之诉及申请工伤保险赔偿仲裁的，对于侵权损害赔偿的请求和不服工伤保险赔偿仲裁裁决提出的请求，法院应分别依法作出判决。同时，用人单位或工伤保险经办机构在履行了相应赔偿义务后，可就劳动者已实际获得的莺复的赔偿部分取得追偿权。此外，法院应在判决书中明确用人单位或工伤保险经办机构享有的追偿权和侵权损害赔偿或工伤保险赔偿各重复赔偿项目的具体数额。二、工伤保险赔偿和侵权损害赔偿竞合案件中具体赔偿项目如何认定对于工伤保险赔偿和侵权损害赔偿竞合案件中具体赔偿项目的确定，目前审判实践存在不同的认识和处理方式。我们认为，对于工伤保险赔偿和侵权损害赔偿竞合的案件，还是应当考虑工伤和侵权案件两种不同赔偿制度的特点和功能。经过对两种赔偿制度所确定的赔偿项目的比较和分析，我们认为，工伤保险赔偿和侵权损害赔偿中相同并存在重复的项目主要有这样一些，即：工伤保险赔偿中的原工资福利待遇（侵权损害赔偿中的误工费）、医疗费、停工留薪期间的护理费和生活护理费（侵权损害赔偿中的护理费）、住院伙食补助费、交通费、外省市就医食宿费（侵权损害赔偿中的外省市就医住宿费和伙食费）、康复治疗费（侵权损害赔偿中的康复费、康复护理费、适当的整容费、后续治疗费等）、辅助器具费（侵权损害赔偿中的残疾辅助器具费）、供养亲属抚恤金（侵权损害赔偿中的被抚养人生活费）、丧葬补助金（侵权损害赔偿中的丧葬费）等费用，我们认为这些项目如果重复赔偿，则违反了民法的填平原则和实际赔偿原则。故对上述项目，采取同一赔偿项目按照就高原则进行认定的方式来处理比较合理。“就高原则”是指上述侵权损害和工伤保险相同并重复的赔偿项目，按照各自的计算标准，确定两者之申数额较高的作为劳动者应获得的赔偿数额的计算原则。三、关于劳动者在侵权损害赔偿案件中就重复赔偿项目按照就高原则已获得全额赔偿的，劳动者是否还可在工伤保险赔偿案件中主张重复赔偿的问题我们认为，法院在审理工伤保险赔偿案件中，如查明劳动者在侵权损害赔偿案件中已就相同并重复的赔偿项目按照就高原则获得足额赔偿，按照民法的填平原则，劳动者仍在工伤保险赔偿中主张赔偿的，法院不予支持。四、关于用人单位或工伤保险经办机构向劳动者行使追偿权，法院如何处理的问题我们认为，如果劳动者分别通过诉讼或仲裁，就工伤保险赔偿和侵权损害赔偿中的重复赔偿项目获得重复赔偿的，用人单位或工伤保险经办机构可以在扣除按照就高原则确定的劳动者应获得的赔偿数额后的剩余部分进行追偿，但其追偿的数额不得超过其实际支付的重复赔偿项目的总数。用人单位或工伤保险经办机构行使追偿权的案件由各法院审理劳动争议案件的部门审理。五、关于用人单位未依法参加工伤保险统筹的，如何进行处理的问题我们认为，用人单位未依法为劳动者缴纳工伤保险，但劳动者已被认定为工伤的，用人单位仍应当依照的相关规定支付工伤保险待遇。劳动者分别提起侵权损害赔偿或工伤保险赔偿仲裁、诉讼的，可参照本解答有关规定处理。六、关于外来从业人员发生工伤保险和侵权损害赔偿竞合诉讼，法院如何处理的问题我们认为，《上海市外来从业人员综合保险暂行办法》是针对本市外来从业人员的特别规定，在具体计算工伤保险待遇时有其特殊性，但其处理原则可参照本解答有关规定执行。七、本解答自2010年7月1日起适用2010年7月1日之前已受理的案件不适用本解答。附件：为方便各法院在审理工伤保险赔偻和侵权损害赔偿竞合案件时计算具体赔偿数额，现将两种赔偿制度的赔偿项目以表格形式分列如下：一、重复赔偿项目对照列表工伤侵权原工资福利误工费医疗费医疗费护理费（停工留薪期间）生活护理费护理费住院伙食补助费住院伙食补助费交通费交通费外省市就医食宿费外省市就医住宿费、伙食费康复治疗费康复费、康复护理费、适当的整容费、后续治疗费辅助器具费残疾辅助器具费供养亲属抚恤金被抚养人生活费丧葬补助金丧葬金二、兼得项目对照列表工伤侵权一次性伤残补助金残疾赔偿金一次性工亡补助金死亡赔偿金三、专属项目对照列表工伤侵权伤残津贴营养费一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金精神抚慰金陪护人员住宿费、伙食费二O一O年六月二十二日

申请认定工伤需提交下列材料1、申请人填写的工伤认定申请表（申请表在市人社局工伤保险科领取），申请人按“填写说明”认真填写，详细叙述事情发生经过，用人单位和职工或者家属签字同意认定工伤意见，并提供本人身份证复印件；2、用人单位与受伤者签订的劳动合同文本复印件；3、如无劳动合同的，需提供存在事实劳动关系的有效证明，如：①工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、工资发放银行存折（需开户银行出具证明）、单位为本人缴纳各项社会保险费的记录；②用人单位向劳动者发放的“工作证”、“上岗证”、“服务证”等能够证明身份的证件；③劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；④考勤记录；⑤受伤者想用人单位缴费的相关凭证，如押金收条、培训费用收据等；4、受伤后的诊断书（首次就诊的诊断证明书、原始病历和出院小结，诊断结论要规范明确并签字盖章）。是骨折的需提交拍片报告单；是职业病的需提交市疾病预防控制中心出具的职业病诊断证明书；是死亡的要提供医学死亡证明书、抢救证明；5、用人单位营业执照复印件或“公司登记基本信息”（可到工商部门查询并盖章确认）；用人单位和工伤职工委托代理人的授权委托书。6、两个以上证人的书面证明材料或证据（需写明证人身份，伤者何时何地在何单位工作，因什么原因受伤或死亡），书面材料需证人亲笔书写并签字、按指印，同时附证人的身份证复印件；7、因交通事故造成伤害，还需提供本人机动车的行驶证和驾驶证，并提供交通管理部门出具的交通事故责任认定书或相关处理证明；8、安全生产监督管理部门（包括建筑安全管理部门）对工伤事故的调查处理报告或证明材料；9、因履行工作职责，维护国家利益、公众利益受伤；因公外出发生事故或失踪；复退、转业军人旧伤复发的，需提供相关有效证明和结论；10、其他相关证明材料。请将以上材料搜集完整后送交我局审核。

申请认定工伤需提交下列材料1、申请人填写的工伤认定申请表（申请表在市人社局工伤保险科领取），申请人按“填写说明”认真填写，详细叙述事情发生经过，用人单位和职工或者家属签字同意认定工伤意见，并提供本人身份证复印件；2、用人单位与受伤者签订的劳动合同文本复印件；3、如无劳动合同的，需提供存在事实劳动关系的有效证明，如：①工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、工资发放银行存折（需开户银行出具证明）、单位为本人缴纳各项社会保险费的记录；②用人单位向劳动者发放的“工作证”、“上岗证”、“服务证”等能够证明身份的证件；③劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；④考勤记录；⑤受伤者想用人单位缴费的相关凭证，如押金收条、培训费用收据等；4、受伤后的诊断书（首次就诊的诊断证明书、原始病历和出院小结，诊断结论要规范明确并签字盖章）。是骨折的需提交拍片报告单；是职业病的需提交市疾病预防控制中心出具的职业病诊断证明书；是死亡的要提供医学死亡证明书、抢救证明；5、用人单位营业执照复印件或“公司登记基本信息”（可到工商部门查询并盖章确认）；用人单位和工伤职工委托代理人的授权委托书。6、两个以上证人的书面证明材料或证据（需写明证人身份，伤者何时何地在何单位工作，因什么原因受伤或死亡），书面材料需证人亲笔书写并签字、按指印，同时附证人的身份证复印件；7、因交通事故造成伤害，还需提供本人机动车的行驶证和驾驶证，并提供交通管理部门出具的交通事故责任认定书或相关处理证明；8、安全生产监督管理部门（包括建筑安全管理部门）对工伤事故的调查处理报告或证明材料；9、因履行工作职责，维护国家利益、公众利益受伤；因公外出发生事故或失踪；复退、转业军人旧伤复发的，需提供相关有效证明和结论；10、其他相关证明材料。