刘华广

老李从1980年开始就和老同事们一起居住在某大院里，街坊邻居在一起生活了30多年，’经常一起下棋、做饭、外出，关系好得就像一家人。2015年，该市旧城区改建，要征收这个大院，于是政府派工作人员来和老李等人进行协商，并拟定了征收补偿方案。老李在这里生活了半辈子，不愿和老街坊邻居分开，其他人也不愿离开，希望还能在一起居住，继续做邻居。于是，老邻居们决定等这片地方建好以后回迁到老院子所在的地段，并将这个想法告知了政府工作人员。那么，老李和这些老住户们是否可以回迁呢？律师解：回迁权是指在旧城改造中，改建地区的房屋被依法征收的，如果被征收人愿意回到原地，可以在一定条件下保障其在改建地段或者是就近的地段得到安置房的权利。对此，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十一条第三款有明确规定：“因旧城区改建征收个人住宅，被征收人选择在改建地段进行房屋产权调换的，作出房屋征收决定的市、县级人民政府应当提供改建地段或者就近地段的房屋。”“回迁”属于房屋产权调换的一种具体补偿方式。本案中，老李居住的大院属于旧城区改建，老李和这些老住户享有回迁权，他们可以选择在旧城区所在的所在的地段进行房屋产权调换。

土地问题是中国建设和发展的关键问题。从根本上看，“土地制度是农村的基础制度”。我国是一个农民人口占绝对多数的农业大国，土地利益与农民息息相关，涉及农民的切身利益，涉及到整个国家的经济和社会发展。农民以合作的方式，生产、销售同样的产品，联合采购生产资料和技术服务，甚至自己发展一些初级的加工生产，通过合作来形成相对大的生产经营规模，加强自己讨价还价的能力，提高产品销售价格，降低生产资料采购价格，更方便地获得技术服务，从而增加自己的收入，就是一个现实的选择。由此产生了农民专业合作社的兴广州律师事务所办需求。随着农民专业合作社的兴起和发展,一些与农民专业合作社有关的纠纷日益增长，2006年国家就已颁布《中华人民共和国农民专业合作社法》，但在解决实际的农村土地承包纠纷过程中，仍存在着与相关法律法规衔接的问题。笔者以一具体案例尝试对此类案件进行分析。【案情】原告山西省襄垣县富昌种植专业合作社与第三人襄垣县夏店镇付村村民委员会于2013年4月17日签订了土地临时租用协议书，第三人村委将属于本集体土地约25亩，按每亩300元的价格租赁给原告，由原告经营耕种，年租金为7000元，在签订本协议后，原告将租金交付给第三人。但当原告到自己租用的土地内旋地耕种时，发现被告付某兄弟俩也在旋地。原告认为，自己与第三人签订的协议合法有效，应当受到法律保护，但被告方却强行占用原告的土地并耕种，其行为明显与法律相悖。而且由于被告方的行为导致原告造成经济损失达18150元，也因此导致原告误工、交通费等损失3000元，以上费用共计21150元。除此，两被告在村里扬言就不让原告方耕种。无奈，原告只能诉诸襄垣县人民法院，请求该院立案审理，依法作出判决，以维护原告的合法权益，实现原告的诉讼目的。【分歧】1、《农民专业合作社法》中对于合作社的成员只是笼统的规定了同类农产品的生产经营者或者同类农业生产经营服务的提供者、利用者，并没有对成员有地域限制，而《农村土地承包法》对土地承包者却区分是否为本集体内成员；2、《农民专业合作社法》确定农民专业合作社为法人，但该法人是否属于农村集体经济组织，对农村集体经济组织的概念法律上并没有一个明确的定义。3、对于签订土地承包合同过程中不符合《农村土地承包法》的相关规定，是否会导致合同无效？【评析】一、农民专业合作社在与村民委员会签订承包合同时所处的地位。《中华人民共和国农村土地承包法》（以下简称《农村土地承包法》）中对于农村土地的承包方式做出了规定，分为农村集体经济组织内部的家庭承包方式和不宜采取家庭承包方式的，可采取招标、拍卖、公开协商等方式承包。依据《物权法》六十条规定，农民集体所有的不动产和动产，属于本集体成员集体所有。对于行使所有权的人员《物权法》中规定（一）属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会代表集体行使所有权；（二）分别属于村内两个以上农民集体所有的，由村内各集体经济组织或者村民小组代表行使所有权；（三）属于乡镇农民集体所有的，由乡镇集体经济组织代表集体行使所有权。虽然上述法律明确了农村土地的所有权问题，但是却没有明确成员资格认定标准。依据《中华人民共和国农民专业合作社法》（以下简称《农民专业合作社法》）第二条对于农民专业合作社的定义“农民专业合作社是在农村家庭承包经营基础上，同类农产品的生产经营者或者同类农业生产经营服务的提供者、利用者，自愿联合、民主管理的互助性经济组织。”对于农民合作社成员的规定在《农民专业合作社法》第十五条规定“农民专业合作社的成员中，农民至少应当占成员总数的百分之八十。成员总数二十人以下的，可以有一个企业、事业单位或者社会团体成员；成员总数超过二十人的，企业、事业单位和社会团体成员不得超过成员总数的百分之五。”而《农村土地承包法》中对于农村土地的承包方式已有明确的规定，从两部法规的定义中，可以看出，农民专业合作社是在家庭承包基础上发展而来的，是为了鼓励和促进农村和农村经济发展提供的一种新的发展模式，是为了更好的开发和利用农村的现有资源，为农民增收的一种新举措。到目前为止，虽然有些法律使用了“农村集体经济组织”的概念，但并没有对其内涵、性质等作出界定。《农民专业合作社法》虽然确定了农民专业合作社为法人机构，但是由于农村集体经济组织的定义不清，导致农民专业合作社与村民委员会签订农村土地承包合同是否应按照集体经济组织内部成员来签订就会引发争议。（1）如果是本集体经济组织内部成员成立的农民专业合作社，那么该农民专业合作社在与其人员所属的集体经济组织签订农村土地承包合同时是否应当享有农村集体经济组织内部成员待遇。（2）如果农民专业合作社的组成人员多数为本集体经济组织的成员，少数为本集体经济组织以外的成员。那么作为农民专业合作社，其与村民委员会签订合同时是否也应当参照本集体经济组织内部成员承包土地的方式进行。对于上述争议，笔者是这样认为的：农民专业合作社在其组成人员符合绝大多数为本集体经济组织内部成员的情况下，其签订农村土地承包合同时就应当参考农村集体经济组织内部成员的承包条件进行土地承包。这样有以下好处：1、农民专业合作社是在家庭承包基础上发展而来的，如果农民为了更好的发展选择成立专业合作社，却要以本村集体经济组织成员以外的身份来承包土地的话，就会限制农民成立专业合作社的热情，也会与国家鼓励农民发展专业合作社的政策精神相违背，不利于农民专业合作社的兴起和壮大，也不利于相关的农村产业化改革；2、如果以农村集体经济组织成员以外的身份签订不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地的承包合同，根据《农村土地承包法》第四十八条第一款的规定：“发包方将农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包，应当事先经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意，并报乡（镇）人民政府批准。”那么就会抬高农民专业合作社承包这些闲置农村土地的门槛，起不到增加农民收入，促进农村经济发展的作用。因此，笔者拙见，相关的法律法规在进行修改时是否可以考虑：1、在法律法规中明确“农村集体经济组织”的内涵和性质。2、《农村土地承包法》中相关的法律条文是否可以更改为：“对于农民专业合作社的组成人员2/3以上为本集体经济组织成员的，该农民专业合作社与该专业合作社组成人员所在的集体经济组织签订农村土地承包合同时，适用本集体经济组织内部成员的承包条件。对于没有按照《农村土地承包法》规定的程序签订的承包合同应认定为无效合同。”二、就目前阶段下农民专业合作社与农村集体经济组织所签订的农村土地承包合同不符合《农村土地承包法》中相关程序规定是否应认定为无效？《合同法》第五十二条对于合同无效的情形规定为：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违法法律、行政法规的强制性规定。因此，笔者认为对于农民专业合作社与相关的集体经济组织签订的承包土地合同应当区分情况来认定合同的效力：（1）如果其与集体经济组织所签订的合同中，相关的承包费用约定与当地的相类似的土地承包费用不是明显的偏低。那么为了维护经济交易的稳定性以及可持续性，能够使得承包方已经投入的费用和资源不至于被浪费，一般认定相关的承包合同应当为有效的。（2）对于土地承包费用明显偏低的农村土地承包合同。如果属于双方恶意串通的，那么应当以《合同法》第五十二条第（二）项的规定，认定合同无效；如果承包费用显失公平的，那么可以以《合同法》第五十四条的规定，发包方可以以在订立合同时显失公平申请变更或撤销。对于本集体经济组织内部成员认为农民专业合作社与农村集体经济组织所签订农村土地承包合同损害了自己的权益，如何维护自己的合法权益成为一个难题。目前的法律并没有规定明确的规定。笔者认为，对于涉及这类本身涉及特定人员重大合法权益的案件，可以参照《物权法》第七十八条第二款的规定：业主大会或者业主委员会做出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。赋予该农村集体经济组织成员可以申请撤销的权利。总体来说，在司法实践过程中，法院既要维护当事人的合法权益，保护合同的有效性，又要正确的对相关法律条文理解和把握，综合考虑相关案件情况，做出公正的裁决。另外，作为集体土地的管理人和所有权人，也应当加强对相关法律的学习，以维护本集体和本集体成员的合法权益。

【案情】黄某与李某于大学毕业后2000年相识恋爱，同居后生育一女，黄某为再育一子，便未进行婚姻登记。2010年李某终于生育一子，同年黄某以自己名义购房一套，双方于2011年补办了结婚登记。2013年黄某与李某感情出现裂痕，双方至法院离婚，对于黄某所购房屋的分割，双方持不同意见，李某要求分割，黄某则认为是婚前个人财产，不能作为夫妻财产进行分割。【分歧】该套房屋是黄某与李某同居期间购买的，且以黄某名义购置的，后二人补办婚姻登记，如何认定该套房屋，是属夫妻共同财产，还是夫妻个人财产，存在以下两种不同意见。第一种意见认为：该房屋为夫妻共同财产，在离婚时应作为夫妻共同财产进行分割。新婚姻法第八条既然规定了允许双方补办登记，那么其效力就应追溯到双方具备实质结婚要件的同居期间，否则，对双方的财产不好处理。对补办登记前，双方已具备结婚实质要件同居期间所生的子女按婚生子女称呼。同样，对这期间取得的财产亦应按夫妻共同财产处理为妥。第二种意见认为：该房屋不能以夫妻共财产论处，只能按同居期间一般共同财产关系处理。【评析】笔者同意第一种意见，理由如下：1、《婚姻法》第八条规定：“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的,应当补办登记。”这是2001年修正后的《婚姻法》提出的，主要是针对符合结婚条件的男女，未经登记而以夫妻名义共同生活的，为了引导他们正确认识婚姻关系和婚姻关系当事人在婚姻关系中的法律地位而增补的一条。本案中，黄某与李某在大学毕业后即同居，应属具备结婚实质要件的。2、补办婚姻登记效力及于同居期间。按照民政部《婚姻登记工作暂行规范》第三十五条关于“申请补办结婚登记的，当事人填写《申请补办结婚登记声明书》，婚姻登记机关按照结婚登记程序办理”的相关规定，工作人员会要求双方填写一份《申请补领结婚登记声明书》，其中有一项内容，就是申明：“本人与对方自某年某月某日起以夫妻名义同居生活，现均未再与第三人结婚或以夫妻名义同居生活……”，而如果不是补办，只是一般的登记，填写的就是《申请结婚登记申广州律师事务所明书》，只申明：“本人与对方均无配偶，没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系，了解双方的身体健康状况。”在本案中，黄某与李某是2011年补办了结婚登记。既然是补办，在《申请补办结婚登记声明书》中，就会记载有两人从什么时候开始同居生活。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第四条规定：“男女双方根据婚姻法第八条规定补办结婚登记的，婚姻关系的效力从双方均符合婚姻法所规定的结婚实质要件时起算。”结婚的实质要件有三个：结婚双方当事人自愿，双方须达法定婚龄，不存在禁止结婚的情形。也就是说，补办结婚登记的，什么时候符合这三个条件，他们的婚姻效力就从什么时候算起。如果在同居之前就已经符合条件的，就从声明书中确定的同居生活之日算起。本案中，黄某与李某两个大学毕业后同居生活，具备了结婚的实质要件，因此，笔者认为，他们的婚姻效力应该从声明书中确定的同居生活之日起算，对于黄某所购房屋的分割，应作为夫妻财产进行分割为妥。故此，黄某与李某所争议房屋应按夫妻共同财产来进行处理。