刘莉

广州天河区的杨大爷，今年七十多岁，多年前妻子过世，虽然有两子一女，但都成家，在外居住。杨大爷性格暴躁，与子女关系不好，子女长期对他不闻不问。近年来，杨大爷疾病缠身，生活无法自理，请了保姆照顾，但是保姆费用很高，杨大爷的退休金无法支付，想让子女负担，但被拒绝。杨大爷找到本律师，说明情况，询问该怎么做。本律师仔细向杨大爷讲解了《婚姻法》，说明子女对父母的赡养义务，告诉他可以依法维权。杨大爷委托本律师代为提起诉讼，要求他的三个子女支付赡养费。法庭上，双方唇枪舌剑，但最终在法官、律师的劝导下，达成调解协议，三子女按月支付杨大爷赡养费，每月探望老人，杨大爷的晚年生活得到一定的保障，双方紧张的关系也得到缓解。随着社会的老年化，老年人的权益问题也日益突出，很多老人不懂法，受到不公正待遇也不敢依法维权，本案就为这样的老人提供了很好的示范。

ATM的使用已经非常普及，近年来，围绕ATM机实施的诈骗、盗窃等不法行为非常猖獗，很多人都见过或听过ATM旁边贴的诈骗信息、小广告，也有不少的一部分人因此上当受骗，损失几千几万乃至十几万金额不等，到派出所报警，犯罪分子往往找不到；找银行，银行说是诈骗行为，银行不负责。在这种情况下，受害者往往选择自认倒霉了事。但是，就有这么一位市民，不甘心银行的敷衍了事，找到本律师，要求追究银行的责任，经过诉讼，他还告赢了银行。这位家住广州的肖先生，在2014年的某天中午，到工商银行位于闹市区的某营业网点取款。当时是周六，营业网点无人值班，肖先生就到网点旁边24小时ATM机取款。他把借记卡插入ATM机，取款1000元。但是，该台机器一直没有吐钞票，还显示“暂停服务”。此时，肖先生收到了1000元取款成功的短信。肖先生担心受到损失，就拨打95588的服务热线，但答复要等到周一才能处理。肖先生看见ATM旁边还贴了一张纸条，提示可以拨打另一个服务电话。情急之下，肖先生拨打了该电话，并根据电话提示进行操作，结果被骗走了三万多元。知道受骗的肖先生报警，找来银行工作人员反映情况，但工作人员态度推诿，反指肖先生自己不小心，拒绝他的任何要求。肖先生当时就想到用法律手段维权，拨打本律师电话，本律师指导他对相关证据进行了保全。嗣后，肖先生将证据带给本律师，经缜密研究，本律师制定了周全的诉讼方案，向法院提起诉讼，要求银行赔偿肖先生的损失。经过庭审，法院采纳了本律师的意见，认为工商银行没有为储户提供安全的环境空间，未及时清除诈骗信息，负有过错，判决工商银行承担本案的部分责任，肖先生的损失得到部分补偿。该案例提醒我们，遇到事情要有法律意识，切勿想当然，保存好证据，及时咨询律师，合法的权益是可以得到法律保护的。

王某是北京某大型国企驻广州分公司员工，劳动合同是与总公司签订，外派到广州分公司工作。2011年，因广州分公司经营不景气，总部领导计划裁员，但又不愿意支付经济补偿金，就采取了以不发放绩效工资的方式，扣减了王某每月2000多元的工资，一直扣了三个多月，打算用这种方式逼王某自动离职。王某找到本律师咨询后，在律师的指导下，采取各种方式收集了公司违反劳动法规的证据，并以公司少发劳动报酬为由，提交了辞职信。此后，本律师作为王某的委托代理律师，向天河区劳仲委提出了仲裁请求，要求公司补发少发的工资，按法律规定支付经济补偿金。由于前期证据收集工作充分，法律步骤正确，总部法务研究后认为公司无胜诉可能，建议人力资源部跟王某和解，经双方协商，王某顺利的拿到了扣减的工资和经济补偿金两万多元，撤回了仲裁申请。王某对本律师的专业性表示高度认可。案例提示：1、员工因公司违法而离职，离职信千万不要乱写，最好找律师咨询；2、收集好证据，不打无准备的仗。

最近，网上热传一个视频，内容为一男子突然在一辆缓慢行使准备过路口的小车左前轮躺下，疑似碰瓷，不料女司机正在张望车的右方，没有察觉车轮前有人，直接碾压，碾压后车被磕了一下停住，女司机继续行使，再次碾压。视频一出，网友一片叫好声，普遍的看法是该男子碰瓷被撞活该，世上又少了一个碰瓷的人。该男子的行为是否是碰瓷姑且不提，原视频的拍摄地点在韩国，假设该案件发生在中国，从中国法律的角度，该名女司机是否应该承担法律责任呢？首先，我们来看女司机是否应该承担刑事责任。从视频来看，女司机在直行通过路口的过程中，行驶缓慢，左右张望，在男子出现和躺下的全过程，她的视线始终没有与男子发生交集，显然没有意识到男子存在，对男子被碾压的后果明显不存在主观故意，不应构成故意犯罪。那么，是否构成过失犯罪呢？我国《刑法》第133条规定，违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，构成交通肇事罪。该罪系过失犯罪，过失犯罪要求行为人应该预见自己的行为可能危害他人，因为疏忽大意没有预见，或者预见了而轻信能够避免。女司机有两次碾压行为，第一次碾压前，女司机放缓车速，左右张望，已经确实尽到注意义务，男子走出躺下系意外事件，刚好处于观察死角，是女司机没有也不可能预见的，因此，在第一次碾压时，女司机不存在过失，即使男子死亡或者重伤，也不需要承担刑事责任。但是，第一次碾压发生后，车身颠簸，女司机明显感觉到车碾压到不明物体，从安全考虑，她应该预见到可能碾压到人活着物品，安全起见，她应该立即停车，下车观察，避免造成更大伤害。从视频来看，并非如此，女司机再次从男子身上碾过，造成二次伤害。而如果第二次碾压是造成男子重伤或者死亡的直接或主要原因，那么，女司机对此是有过失的，有一定的责任，但是，女司机的过失在本案中没有起主要作用，男子的行为才是造成伤害的主要原因，男子对伤害的结果负有主要责任，根据《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，死亡一人，负事故的全部或主要责任的，或者重伤一人，负事故的全部或者主要责任，并且有酒后、无证驾驶等行为的，构成交通肇事罪。本案中，如果女司机没有酒后等行为，应该不需要承担事故的全部或者主要责任，而只是次要责任，依法不构成交通肇事罪，不需要承担刑事责任。其次，女司机是否应该承担民事责任吗？对于道路交通事故责任的承担，我国法律将其区分为机动车之间、机动车与非机动车驾驶员、行人之间的责任承担，其中，后者的归责适用无过错原则，《道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人，行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”本案有两次碾压，第一次碾压系男子故意制造碰撞的假象，将自己置于危险的车轮之下，应该认为其行为是故意的，但是，第二次碾压，女司机没有尽到足够的注意、谨慎驾驶的义务，没有及时采取措施，导致加重损害后果，根据无过错原则和公平原则，应该承担部分的民事赔偿责任。

案件审理之后，当事人最关心的莫过于执行问题，胜诉的原告担心执行不到位，官司白打；败诉的被告横心当老赖，不知道会有什么后果。原被告方都经常有人咨询我，如果判决生效之后，不执行会有什么后果。现特根据现行法律法规、司法解释整理成文如下，统一做解答。一、如果一个判决生效后，当事人拒不履行的，原告方可以向法院申请强制执行。强制执行是司法救济的重要途径，没有强制力保障的判决只是一张废纸，司法的权威得不到体现，向法院申请强制执行是公民的合法权利，是法院必须受理也必须执行的。二、如果判决生效后，有执行能力而拒不执行的，可以构成刑事犯罪。《中华人民共和国刑法》第三百一十三条规定：“对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。”这就意味着，有义务执行判决、裁定的当事人以及对判决、裁定负有协助执行义务的某些个人，如果有执行能力，但采取消极或者积极的方式，拒绝履行执行义务，司法机关可以依法追究其的刑事责任。另外，根据《刑法修正案（八）》，对于经政府有关部门责令支付仍不支付劳动报酬的，可以构成拒不支付劳动报酬罪，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。刑罚是对一个公民最严厉的惩罚，一旦受过刑事处罚，一些职业和行业将无法再从事，在其他方面也会受到诸多限制。三、对有金钱给付的判决，如果拒不执行，申请人执行人有权要求支付判决书确定的款项外，还可以要求支付迟延履行期间的债务利息，按照同期贷款基准利率的双倍计算，当然，执行费用也由被执行人支付。四、如果拒不执行生效判决，被执行人也会作为失信被执行人纳入信用档案中，并以信用报告的形式向金融机构等单位提供，供有关单位在贷款失信、政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面进行信用惩戒。这就意味着，被执行人将无法申请贷款，无法参与招投标，无法申请政府资金等等，在生活和工作上收到极大限制。五、根据最高人民法院《关于限制被执行人高消费的若干规定》，不执行生效判决的被执行人，法院可以依法限制其高消费，被执行人将无法乘坐飞机、豪华客船、出租车等高档交通工具和使用高档通讯工具；不得在星级宾馆、酒楼、酒吧、歌舞厅、夜总会、桑拿浴室、健身房等高消费场所消费；不得购置高档商品、大额生活用品、汽车及租赁写字楼办公；不得购买、新建、扩建、装修房屋；不得出外旅游、度假及为家庭成员支出大额费用；不得出国出境；不得对外投资（包括开办公司、购买股票债券等），只能保留按政府规定的最低生活标准的生活费用，其他均属被执行财产范畴。执行难的确是一个老大难问题，很多当事人由于判决得不到执行失去对司法的信心，很多老赖也自以为逃避掉惩罚非常得意，但随着近年来国家对法制建设的重视，执行问题也得到更多的关注，作为司法救济的最后一道防线，生效判决的执行必将日益加强而不是相反。希望参与诉讼的各方当事人，都能尊重和重视司法权威，积极履行生效判决，而不应心存侥幸，否则，当年你自以为已经躲过的一个判决，会在你人生最关键的时候成为压垮你的最后一根稻草。注：上文索所说“判决”，不仅包括人民法院依法作出的对案件事实的决定，也包括对程序问题的裁定，还包括劳动仲裁委员会、各仲裁委依法作出的裁决。因阐述和非法律专业人士阅读方便，在正文不特别写完整，请各位专业同行海涵。

很多人认为加班工资的追索有两年的时效限制，但是这样的理解是片面的，超过两年期限的加班工资一样可以追索，关键是看劳动者有没有充足的证据。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制（即劳动争议申请仲裁的时效期间为一年）。但劳动部《工资支付暂行规定》明确规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，故劳动者实体追索劳动报酬的时效以两年为限。”另外，广东省《关于适用、若干问题的指导意见》第二十九条也规定：“劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任。”，从上述规定可以看出，两年以上的劳动报酬，并非不可追索，但需以劳动者有充足的证据或者用人单位没有异议为限。也就是说，申请仲裁之日起两年内的劳动报酬的举证责任由用人单位承担，两年以外的由劳动者承担，并且以用人单位予以认可为条件。如果是在劳动关系终止后提起劳动仲裁申请主张加班费权益的，同样可以追索在职期间的所有加班工资，但是应自劳动关系终止之日起一年内提出。而同样由用人单位承担两年之内的工资支付举证责任，劳动者承担两年以外的工资发放举证责任，且需得到用人单位认可。因此除企业必须妥善保存计算和支付加班工资的资料，以备举证所需之外，劳动者也应及时、积极的追索加班工资，否则很可能会面对举证不能的不利后果。