伍松时

历经两级法院四次开庭审理，当事人被无罪释放：2012年，陈某通过招商引资到清远市阳山县投资，成立阳山XX投资有限公司，因资金周转以公司名义向阳山工商银行股份有限工商贷款，后因该贷款相关问题，被彦某报案至阳山县公安局，2013年5月17日陈某被阳山市公安局以犯虚报注册资本罪被刑拘，同年6月21日因涉嫌骗取贷款罪被依法逮捕，2013年11月1日被阳山检察院向阳山县法院提起公诉，2014年1月3日阳山县法院判决陈某犯虚报注册资本罪，判处有期徒刑一年六月并处罚金人民币100万元；犯骗取贷款罪，判处有期徒刑四年六月，并处罚金80万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑5年，并处罚金180万元。陈某不服，上诉至清远市中级人民法院。2014年2月8日，陈某通过家属委托本律师，本律师通过了解、会见、阅卷后发现该案存在重大冤屈，同时，认为一审审理如果单从构罪方面进行辩护，并不能取得较好的辩护效果。故综合分析案件后。本律师认为应当调整辩护方式，改而通过从案件发生前因后果切入，再进行构罪方面的辩护手段是、方式，最终，为陈某争取到二审最好的审理效果，清远市中级人民法院于2014年4月29日审理裁定将案件发回阳山县人民法院另行组成合议庭进行审理。阳山县人民法院重审判决陈某犯虚报注册资本罪无罪；犯骗取贷款罪二年六月，并处罚金80万元。至此，陈某犯虚报注册资本罪因有效辩护无罪，陈某从一审被判决刑期5年减至二年六月，罚金由180万元减至80万元。2014年8月6日，律师再次给予当事人陈某信心和决心，因为相信法律是公正的。正义的，当事人最终决定上诉至清远市中级人民法院。2014年9月3日清远市中级人民法院开庭审理此案，最终在2015年2月9日最初终审判决：上诉人陈某无罪…….至此，历经两级法院四次审理陈某最终无罪释放…….以下是本律师在为陈某辩护历程中其中一个辩护词：辩护词尊敬的法官大人：根据《刑事诉讼法》及《律师法》的规定，广东圣禾律师事务所接受被告人陈某的委托，指派本人担任本案被告人陈某的辩护人，依法出庭参与诉讼。现根据本案事实和有关法律发表如下辩护意见，请合议庭予以充分考虑。一、起诉书控告被告人陈某犯骗取贷款罪的事实严重失实，缺乏证据支持；为了说明陈某与邓某是否属骗取贷款，首先要弄清下面几个问题。1、陈某与邓某以阳山XX投资公司向阳山工商行贷款是否一定要经彦某同意?答案是否定的。理由是：……2、于2012年5月21日在阳山工商银行的贷款是XX公司贷款还是其个人贷款？是初次贷款还是续贷款？案卷材料清楚显示和证实是公司单位贷款……3、对于上述贷款用途问题……4、阳山工商银行对XX公司2012年5月21日的1994万元贷款是续贷是知情的……5、彦某对XX公司向清远市信息XX融资担保公司的借款是知情的……6、阳山工商银行在本案有无造成本金1990万元、逾期利息70多万元损失的问题。该笔贷款从2010年5月第一次网贷通循环贷款到2011年5月和2012年5月循环续贷，都是以评估价4363.12万元的建设用地作抵押，该抵押物权属仍是XX公司，绝对不会造成银行贷款的损失。对于在工商部门登记卢某享有70%股权问题，上述已讲到只是代持股，退一步来说，就算是转让70%股权给卢某无法逆转，案发时，陈某、邓某还享有30%股权，XX公司市值超过一亿，其股权的价值也超过3000万元，如果XX公司没钱归还银行贷款，阳山工商银行和陈某、邓某完全可以通过破产清偿银行贷款……7、从2013年11月8日，阳山县公安局经侦大队……请问，本案两被告的行为何来造成阳山工商银行的损失？8、本案到底谁是受害者？谁是得益者？案发时，陈某尚有阳山XX公司30%股权，市值3000万元以上，足可以偿还阳山工商银行的贷款，这一问题上面已作论述，不必重复。彦某、卢某，杨东城等人通过高利贷等不正当手段，仅以3000多万元就套取阳山XX公司市值一亿二千万元以上的财产，是本案真正得益者。陈某带着2000多万元到阳山投资XX公司，被彦某、卢某、杨东城等人害得一无所有，还被追究刑事责任，本律师认为，本案的真正受害者是陈某。因此，起诉书指控陈某犯骗取贷款罪的事实是错误的，是缺乏证据的。二、骗取贷款罪受害者应该是银行方，本案为何不是阳山工商行告发？本案的内幕是什么？……三、本律师认为陈某不构成骗取贷款罪。所谓骗取贷款罪实质是以欺骗手段取得贷款且情节严重的行为，在客观方面必须具备两个要素:一是实行行为是以欺骗手段(如虚构投资项目、虚构担保单位、虚设抵押物等)骗取贷款;二是必须具有已对社会造成严重危害的“严重情节”，包括给银行或者其他金融机构造成“重大损失”这一结果要件，或者与之相当的“其他严重情节”。结合本案，本律师认为陈某不构成骗取贷款罪。理由如下：1、陈某在本案实行行为没有虚构投资项目、虚构担保单位、虚设抵押物....不能以此就认为是骗取贷款的欺骗手段。2、被告人陈某在本案中的行为没有造成阳山工商银行的经济损失，更不具有其他严重情节。上述第一个问题的第6点、第7点已经详述，这里不再重复。综上所述，本律师认为，被告人陈某办理的XX公司贷款的行为不符合骗取贷款犯罪的要件，其行为不构成骗取贷款罪，以上辩护意见敬请合议庭慎重考虑并予以采纳。辩护人：广东圣禾律师事务所律师二0一四年六月二十五日

案情：梁某某在肇庆市怀集县承包经营林地种植名贵树苗、果苗，因二广高速路段征收工程涉及梁某某经营的林地征用，叶某某、梁某某夫妇因涉嫌在认为青苗补偿款偏低情况下阻挠施工队作业，于2012年6月17日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。怀集县人民检察院于2012年10月12日，以肇怀检刑诉［2012］166号起诉书指控叶、梁夫妇二人犯聚众扰乱社会秩序罪，请求人民法院依法判处。办案过程及结果：2012年10月，嫌疑人梁某某家属委托本律师担任梁某某辩护人。通过会见嫌疑人，以及案件到了检院后，通过详细的阅卷，经过子细对案情的分析，本律师在参与法院的庭审活动中提出了辩护意见认为梁某某不构成犯罪。案件经怀集县人民法院（2012）肇怀法刑初字第155号刑事判决书判决有罪，经律师详细分析案件，梁某某接受律师建议提起上诉，中院最终作出判决，撤销一审判决，改判梁某某无罪。辩护词审判长、审判员：被告人梁某某在被怀集县人民检察院因涉嫌破坏生产经营罪而被提起公诉，被告人儿子叶某某委托并经梁某某本人同意,委托广东圣禾律师事务所,该所指派本人为其辩护人。我接受本案后会见了梁某某，详细查阅了案卷材料，认真、全面地听取了公诉人的指控意见,并对该相关证据进行了质证认证，以及梁某某的当庭自我辩护,本辩护人现结合我国相关法律规定以及本案事实,发表辩护意见如下:一、被告人梁某某不构成破坏生产经营罪。起诉书指控梁某某受其丈夫同案被告人叶某某的指使，私自在“xx八片”、“xx口”、“xx陂头”建设二广高速公路必经之地且已被政府征用，为得到政府高额赔偿，制造虚假租地合同，将合同承包期限提前，私自在该范围承包土地种植名贵树苗、果苗。在“xx八片”认为青苗补偿款偏低，索要80万青苗补偿款；在“xx口”、“xx陂头”种植的青苗，2011年x月份，怀集县人民政府发出“关于二广高速公路怀城至xx段征地拆迁的通告”，且相关政府部门已以多种方式发出通告要求业主自行处理树苗（限2012年x月x日前清理完毕）。在政府有关部门已对该范围内种植的树苗完成清点丈量工作的情况下，2012年6月16日，当xx机械公司xx至怀集高速公路xx标工作人员到该路段施工时，被告人叶某某指使梁某某以没有得到青苗补偿款为由强行阻扰施工队正常施工作业，致使高速公路十四标无法正常施工，造成严重损失。起诉书以此为由指控被告人梁某某构成破坏生产经营罪。根据起诉书指控我的当事人的犯罪事实，本律师认为必须澄清三个问题：1、对已被政府征用的时间介定问题;2、是否虚假合同问题;3、高速公路施工队有无权力强行损毁被告人梁某某的青苗问题。1、对已被政府征用的时间介定问题……因此，我的当事人是在2011年x月份之前承包土地种下的青苗不属于抢种，征用时应得到合理的赔偿。2、对于是否虚假合同问题……但也不应认定为虚假租地合同，也不应影响征地青苗赔偿。3、关于二广高速公路施工队有无权力强行损毁被告人梁某某的青苗问题。xx高速公路施工队是一个企业，并不具有行政执法的权力，在征地拆迁部门没有作出合理赔偿的情况下强行铲除梁某某种植的青苗是违法的。梁某某为了维护自己的合法权益，阻止二广高速公路施工队强行铲除自己种植的青苗是合法的。二、拆迁部门程序违法。怀集县人民政府及有关部门认为梁某某违法种植果树不应得到政府高额赔偿，而梁某某不服，这是一宗典型的行政争议案件。怀集县人民政府及有关部门应当在《征地安置拆迁补偿实施方案》公布后，对不服的个案，应当作出处理决定，明确诉讼权利，给当事人行使司法救济的权利，当事人不服可以向法院提起行政诉讼，当事人放弃诉权或经法院判决败诉，行政机关可以依法申请人民法院强制执行或者依职权强制执行。有关拆迁部门滥用职权，授意二广高速公路施工队强行铲除梁某某种植的青苗，程序是违法的，是造成梁某某等人阻止二广高速公路施工队强行施工的原因。三、被告人梁某某在本案中的行为，不能与破坏生产经营罪对号入座。所谓破坏生产经营罪是指泄愤报复或者其他个人目的,损坏机器设备,残害耕畜或者以其他方法破坏生产经营构成犯罪的行为,应当追究刑事责任的案件，其犯罪构成要件:(1)本罪侵犯的客体是国家.集体或者个人生产经营的正常活动和公私财产利益；(2)客观方面表现为泄愤报复或者其他个人目的,损坏机器设备,残害耕畜或者以其他方法破坏生产经营构成犯罪的行为；(3)犯罪主体是个人；(4)主观方面出于故意。联系本案，被告人梁某某在本案的行为，是阻止xx高速公路施工队违法强行铲除自己种植的青苗的行为。xx高速公路施工队铲除梁某某种植的青苗没有法律依据，也不是生产经营的正常活动。通观全案，梁某某的行为不具备侵犯破坏生产经营罪的客体；在主观方面是为了维护自己个人的合法财产利益不受侵犯；客观方面也是实施维护自已合法财产免遭非法侵害的行为；因此，被告人梁某某的行为不构成破坏生产经营罪，也就是说不构成犯罪。综上所述，本律师认为，被告人梁某某在本案的行为是无罪的，请求合议庭法官排除各方面的干扰，根据案件事实正确适用法律，保护无辜，判决被告人梁某某无罪。以上辩护意见，请法庭予以采纳！谢谢法官！此致广东省怀集县人民法院辩护人：2012年10月26日刑事上诉状上诉人（原审被告人）：梁某某，女……怀集县人民检察院指控我聚众扰乱社会秩序一案，怀集县人民法院于2012年10月x日下午、同月x日下午、x日下午和2013年x月x日下午，先后四次开庭审理。前三次开庭检察院指控我犯破坏生产经营罪。2012年12月x日，我在看守所又收到怀集县人民检察院《变更起诉决定书》，变更指控我犯聚众扰乱社会秩序罪，但我无法将变更情况告知我的辩护律师，第四次开庭时，法院书记才将《变更起诉决定书》发给我的辩护律师，对此，我表示难以理解。2013年1月x日下午4时许，我在看守所收到该院落款为2013年1月x日的（2012）肇怀法刑初字第155号刑事判决书，该判决以聚众扰乱社会秩序罪判处我有期徒刑x年，缓刑x年。对此，我根本无法接受，我出于无奈，只有依法提出上诉。上诉请求请求撤销原审法院《（2012）肇怀法刑初字第155号刑事判决》（以下简称原审判决），依法改判上诉人无罪。事实与理由一、原审判决认定事实错误，歪曲事实；（一）原审判决在查明部分认定……完全违背事实。其理如下：1、2、（二）、原审判决完全忽视一个重要事实，忽视有关政府和职解部门的过错，有意偏袒当地政府和施工方，客观归罪我梁某某；其理由：……略由此可见，原审判决不但认定事实错误，同时还存在对事实认识的错误。二、原审判决适用法律的错误；聚众扰乱社会秩序罪，是指聚众扰乱社会秩序，情节严重，致工作、生产、营业和教学、科研无法进行，造成严重损失的行为。在本案中，有关拆迁的政府部门不依法办事，不负责任随意发文，恐吓我不予补偿还要追究我刑事责任，违反有关执法程序，在未落实我的青苗补偿的情况下，授意二广高速公路施工队违法摧毁我辛辛苦苦种植的青苗。我主观上是为了我的合法财产不受侵犯，并没有扰乱社会秩序的故意，同时，我和同案的李xx、xx素不相识，更谈不上聚众和共同故意。我种植的青苗，未经有关政府职能部门裁决和经人民法院判决违法种植，就是我的合法财产，公民个人的合法财产应受法律保护，我阻止没有执法权的xx公路施工队侵犯我合法财产的行为是正当行为，不具有聚众扰乱社会秩序罪的客观要件，原审判决我犯聚众扰乱社会秩序罪是错误的，我是被冤枉的。……综上所述，希望二审法院依法查明事实，力排行政干扰，还我清白，对我作出无罪判决。此致广东省肇庆市中级人民法院上诉人：2013年1月日

案情：黄某某在四会市承包经营250亩林地发展“三高”综合农业，因涉嫌违反土地管理法规，非法占用林地，于2013年3月28日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕。四会市人民检察院于2013年7月25日，以肇四检刑诉［2013］227号起诉书指控黄某某犯非法占用农用地罪，请求人民法院依法判处。办案过程及结果：2013年5月24日，嫌疑人黄某某家属委托本律师担任黄某某辩护人。通过会见嫌疑人，以及案件到了检院后，通过详细的阅卷，经过子细对案情的分析，本律师在2013年9月3日提交法律意见书并申请取保候审被四会市人民检察院批准。参与法院的庭审活动中提出了辩护意见,案经四会市人民法院审理，该院作出（2013）肇四法刑初字第248号《刑事判决书》，采纳了辩护人部分辩护意见，于2013年11月6日判决被告人黄某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。相关法条：《刑法》第三百四十二条规定，违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

案情：2012年9月28日，伍某某在佛山市南海区大沥镇xx维修店门口与隔壁经营xx维修店的老板郑某某因生意竞争问题发生语言冲突，致朱某某重伤，引发斗殴事件，伍某某于2012年11月23日被逮捕，佛上市南海区人民检察院2013年4月18日，以佛南检刑诉［2013］678号起诉书指控伍某某犯故意伤害罪，请求人民法院依法判处。办案过程及结果：2012年11月27日，嫌疑人伍某某家属委托本律师担任伍某某辩护人。通过会见嫌疑人，以及案件到了检院后，通过详细的阅卷，经过子细对案情的分析，本律师在参与法院的庭审活动中提出了辩护意见,案经南海区人民法院审理，该院作出（2013）佛南法刑初字第901号《刑事判决书》，采纳了辩护人部分辩护意见，判决被告人伍某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。