黄淋

2014年10月中旬，犯罪嫌疑人张某某伙同马某盗窃摩托车，在盗窃中马某使用暴力拒捕，二人同被公安机关以涉嫌抢劫罪为由刑事拘留。张某某家属在刑事侦查阶段委托本律师介入，本律师在会见犯罪嫌疑人张某某之后了解得知案情，认为张某某不构成转化型的抢劫罪，只构成盗窃罪。为了维护当事人的合法权益，本律师在侦查阶段立即向公安机关递交法律意见书。最后公安机关及检察院均采纳了本律师的意见，认为张某某不构成转化型的抢劫罪，最终法院也以盗窃罪判处犯罪嫌疑人张某某六个月有期徒刑，而其同案犯马某某构成抢劫罪，被判处四年有期徒刑。以下是法律意见书内容，仅供参考：一、犯罪嫌疑人张某某只构成盗窃罪，不构成转化型的抢劫罪。据犯罪嫌疑人张某某交待，2014年10月中旬，张某某、马某、“胖子”三人一起出去偷摩托车，发现目标后，由“胖子”负责开锁，马某坐在车上负责望风，张某某负责将偷盗所得的摩托车骑走。在“胖子”正在开锁时，被摩托车车主发现，车主及另外一人各拿起一块砖头朝张某某和“胖子”二人砸去，不料砖头没有砸到张某某和“胖子”，反而砸到马某驾驶的车辆上，于是马某驾车撞向摩托车主等二人。根据我国刑法第269条规定，“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚”。在本案，犯罪嫌疑人张某某并未和马建构成抢劫罪的共同犯罪，理由有如下几点：首先，从张某某和同案犯罪嫌疑人之间的共同预谋来看。案发当天，张某某是伙同马某等人出去盗窃摩托，三人在事先的共同预谋是盗窃，而张某某的任务是把盗窃所得的摩托车骑走，当时张某某身上未携带任何凶器，其主观上只有盗窃的故意。其次，从盗窃行为败露之后张某某的反应来看。“胖子”开锁盗车被发现后，车主拿着砖头追打张某某和“胖子”，张某某见状立马逃跑，没有作出任何反抗行为，更没有实施语言或肢体上的暴力、威胁等行为。张某某盗窃行为败露后本能反映就是逃跑，由此印证了其主观意识上只有盗窃的故意。再次，从马某驾车撞人之后张某某所表现的态度来看。在盗窃行为败露之后，张某某就已作出本能的逃跑反应，在马某驾车撞人之后，张某某肆机加速逃离现场，其并没有停留现场对受害人继续实施暴力行为，张某某逃离现场的行为在客观上对马某的过激行为未产生精神支持或鼓励。由此可以说明，张某某与马某在事先并没有共同实施暴力行为的意思联络，犯罪嫌疑人张某某不构成转化型的抢劫罪。最后，从事发的现场来看。马某驾车撞人之时张某某并不在车上，张某某没有指使马某驾车撞人。马某之所以驾车撞人，很有可能是因为摩托车主将砖头砸到了其车窗，导致马某心生怒火驾车撞人，这一行为属于马某临时起意实施的暴力行为，应由其独自承担过限行为的刑事责任。综上所述，盗窃行为败露之后，张某某立马逃离现场，马某撞倒事主之后，张某某加速逃离现场，既没有停留在现场继续实施盗窃行为，也没有对事主实行暴力或威胁等行为，无证据表明张某某原有的盗窃犯意发生了改变，更没有证据表明张某某追加或同意马建的临时暴力行为。因此，根据主客观相一致的定罪原则，张某某只构成盗窃罪，不构成转化型的抢劫罪。注：“共同盗窃中部分行为人使用暴力，其他人不构成转化型抢劫”这一案例在最高人民法院的指导案例中已有体现（最高人民法院刑事审判第一庭、第二庭编：《刑事审判参考》2003年第3辑（总第32辑，案例第244号））。二、犯罪嫌疑人张某某属于盗窃未遂且犯罪情节相对轻微。根据犯罪嫌疑人交代的事实，案发当天由于盗窃行为败露，所盗窃的摩托车最终并未得手。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃案件具体应用法律的若干问题的解释》的规定，已经着手实行盗窃行为，只是由于行为人意志以外的原因，而未造成公私财物损失的，是盗窃未遂。因此，张某某属于盗窃罪未遂。犯罪嫌疑人张某某原本生性胆小，其参与盗窃目的是想通过窃取的方式获得财富，其在实施盗窃行为时没有携带任何凶器，主观上并没有要伤害他人的故意，从案发时的表现上来看，张某某闻风即逃，客观上也没有实施任何伤害或威胁他人的行为。相比于暴力型犯罪，犯罪嫌疑人张某某的社会危害性较小。三、犯罪嫌疑人张某某在盗窃的共同犯罪中起到次要作用，属于从犯。据犯罪嫌疑人张某某交待，其是在他人唆使之下加入盗窃团伙的。犯罪嫌疑人张某某既不负责人员召集，也没有提供及使用盗窃工具，更没有主动联系销赃，张某某在盗窃共同犯罪中，听从他人安排，只负责骑车，偶尔兼顾望风，是所有人员分工当中最没有“技术含量”的工作，其角色可有可无。因此，张某某在盗窃的共同犯罪中所起作用相对较小，属于从犯，应与其他主导者相区别，在法律上应给予从轻处罚。四、犯罪嫌疑人张某某系初犯，偶犯，认罪态度较好。犯罪嫌疑人张某某系初犯，此前从没受到过任何行政处分、刑事处罚，到案后，犯罪嫌疑人的认罪态度较好，主动交待赃物去向，并且配合公安抓捕其他同案犯“胖子”（因客观原因“胖子”未被抓获归案）能积极配合公安机关的侦查工作，有悔罪表现。综上所述，鉴于张某某的行为属于盗窃未遂，涉案金额较小，犯罪情节相对轻微，故请求贵局对张某某作出从轻处理的意见。此外，综合本案案情，本律师认为张某某符合《刑法》第51条规定的取保候审的条件，恳请贵局同意其家属对张某某的取保候审申请为盼。以上法律意见，请予采纳为谢！广东直信律师事务所黄淋律师年月日

案情介绍：2012年12月13日，原告与被告在平等自愿协商一致的基础上签订了《协议书》，约定由原告向被告提供180#重油、0#柴油，商品价格按市场行情波动，由原告负责送到被告工厂区内，双方结算方式为押第一车货款，以后按每车结算（即：每二车货款开始，货款需一个星期内付清，由此类推）。原、被告系多年的合作伙伴，合作期间双方通过电话口头确认订单，然后由原告送货上门。2013年4月至5月期间，被告通过电话向原告下单了5批重油及柴油，原告将油品送至被告指定地点，货款总金额为214553.6元，《送货单》上有被告管理人员的签名确认。被告在收到油品后却迟迟不向原告支付货款，经原告多次催收，被告仍然拒绝支付。显然，被告的行为已经违反了合同约定。依据《协议书》第十条第（2）点约定：“如甲方不按时付货款，乙方有权停止供油，并在七天工作日之后收取日息3‰的延付金”，在此原告按月息2.18%计算，截至2013年9月1日，被告应支付原告违约金17708.95元。办案过程：原告在多次向被告追讨未果之后，找到本律师寻求法律帮助，本律师在听原告的陈述同时，得知被告之所以不付款的理由是被告自行鉴定认为原告的油品质量不过关。本律师认真分析案情之后，认为：第一、被告拖欠原告货款事实清楚，证据确凿，虽然部分送货单没有被告的公章，但是有被告高层管理人员的签名，属于被告公司的行为。第二、被告辩称原告油品存在质量问题没有事实依据和法律依据。根据双方签订的《协议书》约定，赋予被告可以提出异议更换新油品的权利，但事实上，被告此前从未向原告提出产品质量的异议。反之，原告接连五次送货到被告所在地，被告不仅未在合理期限内通知原告油质存在问题，反之以不断下单、收货的以事实行为认可原告的油品质量。第三、被告单方提供的检测报告不具备合法性及合理性。检测中心由被告单方委托，而非由双方共同选定，缺乏公平性。原告十分认同上述分析意见并且将该案委托给本律师，本律师代为原告向法院起诉要求被告支付货款。一审法院依法作出判决如下：第一、解除原被告签订的协议书。第二、被告在判决发生法律效力之日起7日内支付货款214553.6元及利息。判决之后双方均未上诉，目前原告已经顺利拿回被告所拖欠的货款及利息。办案总结：在市场交易实践当中，双方经常就质量争议问题拒付货款，事实上，货款与质量问题属于两个不同的法律关系，任一方均可以向法院提起诉讼，质量争议应当由法院指定或者双方协商确认鉴定机构进行鉴定，单方委托鉴定一般不被认可。此外，有很多公司为图省事送货单上一般只有业务员或其他个人的签名，而没有对方公司的盖章确认，一旦发生纠纷，对方就可能不承认由此产生数量上、金额上的争议。为了避免争议的出现，建议公司一定要完善送货手续。

案情介绍：公诉机关指控称：2014年5月20日，被告人陈某与李某（另案处理）经合谋欲购买氯胺酮（俗称“K粉”）回广西贩卖。次日，陈某、李某在广东省中山市会合后，乘坐出租车到惠东县。之后，李某通过手机与上家“十姐”取得联系并购买“毒品”一包，随后将“毒品”交给陈某，陈某接过“毒品”之后放入其随身的手提包。当日16时许，陈某、李某乘坐出租车返回中山市，当其行至惠东县大岭镇高速入口处时被公安机关抓获归案，公安机关当场从陈某的手提包内缴获“毒品”一包。经鉴定，该毒品净重1548.64克，未见任何毒品成分。办案经过：被告人陈某的妻子刘女士收到公安的拘留通知书之后，方知道其丈夫以涉嫌“贩毒罪”被公安刑事拘留。刘女士心急如燎四处寻求法律帮助。本律师接待刘女士后，根据目前所知的情况作出分析，依据法律规定，贩卖数量在1548克，属于“数量特别巨大”，应处十年以上有期徒刑，另外从刘女士口中得知，陈某一贯表现良好，本次系初犯、偶犯。本律师在接受刘女士的委托之后，依法会见被告人陈某并进行阅卷，依法提出如下法律意见：第一、孤证不能定罪。综合本案所有证据来看，目前只有被告人陈某和李某的供述，除此之外，没有任何物证或书证能够证明陈某贩毒。第二、陈某和李某的供述自相矛盾，供词前后出入甚大。第三、陈某犯罪经过未查明清楚，毒品的来源、交易时间、地点、价格等关键细节存在多处疑点，得出的结论不具有排他性。第四、本案程序存在重大瑕疵。同案犯李某因公诉机关不予逮捕已经释放，而陈某却关押至今，有违法律的公平与公正。综上本律师认为，公诉机关指控陈某贩卖毒品证据不足，根据“疑罪从无”的精神，从保障人权的精神出发，只能作出有利于被告人的无罪判决。本案经过两次退回补充侦查，三次公开开庭审理，最终公诉机关以证据不足为由对陈某作出不予起诉的处理，被关押了近一年的陈某终于可以返家团圆。

案情介绍：2012年12月13日，原告与被告在平等自愿协商一致的基础上签订了《协议书》，约定由原告向被告提供180#重油、0#柴油，商品价格按市场行情波动，由原告负责送到被告工厂区内，双方结算方式为押第一车货款，以后按每车结算（即：每二车货款开始，货款需一个星期内付清，由此类推）。原、被告系多年的合作伙伴，合作期间双方通过电话口头确认订单，然后由原告送货上门。2013年4月至5月期间，被告通过电话向原告下单了5批重油及柴油，原告将油品送至被告指定地点，货款总金额为214553.6元，《送货单》上有被告管理人员的签名确认。被告在收到油品后却迟迟不向原告支付货款，经原告多次催收，被告仍然拒绝支付。显然，被告的行为已经违反了合同约定。依据《协议书》第十条第（2）点约定：“如甲方不按时付货款，乙方有权停止供油，并在七天工作日之后收取日息3‰的延付金”，在此原告按月息2.18%计算，截至2013年9月1日，被告应支付原告违约金17708.95元。办案过程：原告在多次向被告追讨未果之后，找到本律师寻求法律帮助，本律师在听原告的陈述同时，得知被告之所以不付款的理由是被告自行鉴定认为原告的油品质量不过关。本律师认真分析案情之后，认为：第一、被告拖欠原告货款事实清楚，证据确凿，虽然部分送货单没有被告的公章，但是有被告高层管理人员的签名，属于被告公司的行为。第二、被告辩称原告油品存在质量问题没有事实依据和法律依据。根据双方签订的《协议书》约定，赋予被告可以提出异议更换新油品的权利，但事实上，被告此前从未向原告提出产品质量的异议。反之，原告接连五次送货到被告所在地，被告不仅未在合理期限内通知原告油质存在问题，反之以不断下单、收货的以事实行为认可原告的油品质量。第三、被告单方提供的检测报告不具备合法性及合理性。检测中心由被告单方委托，而非由双方共同选定，缺乏公平性。原告十分认同上述分析意见并且将该案委托给本律师，本律师代为原告向法院起诉要求被告支付货款。一审法院依法作出判决如下：第一、解除原被告签订的协议书。第二、被告在判决发生法律效力之日起7日内支付货款214553.6元及利息。判决之后双方均未上诉，目前原告已经顺利拿回被告所拖欠的货款及利息。办案总结：在市场交易实践当中，双方经常就质量争议问题拒付货款，事实上，货款与质量问题属于两个不同的法律关系，任一方均可以向法院提起诉讼，质量争议应当由法院指定或者双方协商确认鉴定机构进行鉴定，单方委托鉴定一般不被认可。此外，有很多公司为图省事送货单上一般只有业务员或其他个人的签名，而没有对方公司的盖章确认，一旦发生纠纷，对方就可能不承认由此产生数量上、金额上的争议。为了避免争议的出现，建议公司一定要完善送货手续。

员工在工作中受伤后，一般需要走三步：第一步要求用人单位在事故发生后1个月内向人社局申请工伤认定；如果用人单位没有在1个月内申请，向人社局办理医疗费报销会很困难，此时员工应在受伤后1年内直接向人社局工伤科申请工伤认定，此时，人社局对工伤认定前的医疗费不责任报销，只报销之后发生的医疗费用。第二步向人社局申请劳动能力鉴定。第三步根据鉴定结论，向人社局申请办理工伤待遇（一次性工伤补贴、一次性医疗补助），同时要求用人单位赔偿一次性工伤就业补助金。掌握工伤赔偿三个重要阶段的时效以上三步都是必须在法律一定期限内进行，否则就权利难以得到实现，这就是所谓的时效。职工受伤后，要把握好工伤认定、鉴定、赔偿过程中的三个重要时效。一、申请工伤认定时效当职工发生事故受到伤害后，作为用人单位也好，受伤职工也好，除了积极治疗外，首先要把握好申请工伤认定的时效，这是受伤职工合法权益受到保障的前提。这就要求用人单位在规定的时效内办理申报工伤的手续。如果超过时效，就很难认定了。对于申请工伤的时效，我国的《工伤保险条例》规定，“职工在发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报劳动保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。”在实际操作中，很多用人单位由于种种原因不按规定在30日内提出工伤认定申请。在这种情况下，工伤职工或者其直系亲属、工会组织也可以提请认定。上述认定主体可以在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。二、申请劳动能力鉴定时效职工发生伤害事故，经认定为因工受伤后，紧接着的就是要确定伤残程度，也就是我们通常所说的申请劳动能力鉴定。申请劳动能力鉴定的时效，可以分为三种。一是初次申请劳动能力鉴定。一般来说，职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。劳动部门应当自收到劳动能力鉴定申请之日起60日内作出劳动能力鉴定结论，必要时，作出劳动能力鉴定结论的期限可以延长30日。二是申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。三是自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其直系亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。劳动能力鉴定结果，直接影响到工伤职工的待遇赔偿，所以用人单位和职工都必须把握好初鉴和复鉴的时效。三、申请工伤待遇赔偿时效对于申请工伤待遇赔偿从时效上来看可以分两种。一种是参加工伤保险的赔偿。这里需要注意的时效与工伤认定一样，即用人单位必须在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向劳动保障行政部门提出工伤认定申请。如用人单位未在依法规定的时限内提交工伤认定申请的，在此期间发生符合《工伤保险条例》规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。因此，需提醒参保的用人单位切莫小视工伤认定30日的时效。另一种是未参加工伤保险的赔偿。发生工伤后，用人单位因种种原因不能及时支付工伤待遇劳动争议而引起的纠纷，其申请仲裁的时效期间为一年，该仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。

居间合同甲方（委托人）：____________联系地址：_________________联系电话：_________________乙方（居间人）：___________身份证号码：_______________联系地址：_________________联系电话：_________________鉴于：1、甲方一直以来存在划拨地遗留问题，并获知乙方有能力协助甲方解决该问题。乙方获知甲方上述意愿，并愿意接受委托。2、甲乙双方本着平等、自愿、公平、诚实信用的原则，订立如下合同条款，以资共同遵守。一、委托事项1.1、乙方促使_______________________________，调整为教育用地，划拨给甲方使用。1.2、乙方促使政府出资征收_________________集体用地，征收后转为教育用地并按划拨价划拨给甲方使用。二、居间期限2.1、居间期限从____年____月____日至____年____月____日止。三、居间报酬及支付期限：3.1、在签订本协议日内，甲方先支付乙方元服务费。3.2、乙方完成本合同1.1项内容之日起____日内（以甲方取得国土部门证明时间起算），甲方支付乙方服务费____人民币。3.3、乙方全部完成本合同1.2及1.2项全部内容之日起____日内（以甲方取得国土部门证明时间起算），甲方再支付乙方服务费人民币。3.4、上述服务费包含乙方办理途中所需各项费用开支，酬金的税款由乙方承担。3.5、除本条规定的酬金外，乙方不得向甲方索取其他任何形式的酬金。3.6、乙方在居间活动中涉及到上交政府的办证费用和教育用地划拨价费用，全部由甲方负担。四违约责任：4.1乙方如未按照合同规定时间完成委托内容的（以拿到国土证为完成），本合同自动终止，同时乙方应将上述3.1项中甲方预先支付的万元在扣除乙方已支付的必要费用后，如数退还甲方。所谓必要费用是指：____________________________________________________4.2如甲方未能按时支付酬金，乙方有权要求甲方按照日万分之三的比例支付滞纳金。4.3如乙方在从事居间活动过程中给甲方造成经济损失的，应当赔偿甲方遭受的经济损失，并赔偿甲方已付酬金的20%的违约金。五合同解除的条件5.1、当事人就解除合同协商一致；5.2、因不可抗力致使不能实现合同目的；5.3、在委托期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要义务；5.4、当事人一方迟延履行主要义务，经催告后在合理期限内仍未履行；5.5、当事人一方迟延履行义务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。六、合同担保6.1、为了保证合同的履行，乙方同意提供住房一套作为担保，并同意办理抵押登记。房屋地址：房屋面积：产权人：产权证号：七、保密事项7.1、甲乙双方均应充分保守本协议所涉及的商业秘密。7.2、乙方不得以其在工作过程中获取的甲方商业秘密而作出不利甲方的任何行为，否则甲方有权拒绝支付乙方的服务费。八、争议解决方式8.1、如发生合同争议，双方协商解决；协商不成，双方同意提交甲方所在地人民法院处理。九、其他事项9.1、本合同一式贰份，双方各持一份，双方签字盖章后生效。甲方（签字）：乙方（签字）：年月日年月日附：办学许可证、身份证、房产证复印件