石善勇

宁波婚姻家庭律师：夫妻一方借债是个人债务还是夫妻共同债务？确认婚姻关系存续期间的债务为夫妻个人债务抑或是共同债务，一般应从夫妻有无共同举债的合意、是否实际用于夫妻共同生活或经营等方面进行判断。结婚后一方名义借的债务，是个人债务还是夫妻共同债务，关系重大，特别是夫妻双方事实上已经分居或者处于离婚纠纷状态，日前石善勇律师承办了一案件，债务被确定为一方个人债务。基本案情原告与被告王某系朋友关系。2016年1月起，被告王某以买房为由陆续向原告借款。原告通过微信转账、支付宝转账、出借信用卡等方式分多笔向原告交付了大量借款。并经结算确认在同年7月份出具了借条一份。被告王某在2016年1月20日成立了一个一人有限责任公司，并任法定代表人。原告起诉王某及王某配偶陆某，要求共同还款，王某与陆某2014年9月2日登记结婚，2015年月6月因生活问题发生争执分居至今。在今年7月份被告向法院起诉要求与王某离婚，法院以双方感情并未未彻底破裂驳回了离婚的诉讼请求。被告王某辩称，借款是事实，款项已用于其公司经营，其从事海淘代购工作需要资金周转。被告陆某答辩：1、自始不知道借款的存在；2、若存在借款也是王某个人债务，因为债务发生在双方分居期间及离婚诉讼期间，没有用于共同的生活经营，也没有象原告起诉时说的那样借款为了购房，双方名下没有任何房产，用于公司经营，从事海淘代购也没有提供证据，款项系用于被告王某个人挥霍。被告陆某向法院举证：无房证明以证明双方名下至今无购置房产；居委会证明与法院判决书证明双方于2015年6月开始因事情不好分居，被告陆某在今年7月份提出离婚的事实。裁决结果：判决借款由被告王某归还，法院驳回了原告要求被告陆某还款的诉讼请求。裁决理由根据《中华人民共和国婚姻法》第四十一条明确规定，离婚时，原为夫妻共同生活所负债务，应当共同偿还。由此可见，是否用于夫妻共同生活，是判断夫妻共同债务的核心标准。实践中，确认婚姻关系存续期间的债务为夫妻个人债务抑或是共同债务，一般应从夫妻有无共同举债的合意、是否实际用于夫妻共同生活或经营等方面进行判断。本案中，首先是陆某已举证证明举债时双方因发生争执处于分居状态，且分居已达半年多，夫妻感情不和；其次，原告称，王某以买房为由陆续向原告借款，但双方名下没有房产，双方分居期间除孩子支出外并无重大生活支出；第三，原告出借款项时不知两被告是夫妻关系；第四，被告王某开办的公司成立在双方分居期间，且没有证据证明借款用于公司经营；第五，最主要是王某在短短几个月多次向原告金额高达40多万元，该款用于家庭日常生活所需明显不符合日常生活常理。所以法院作出了上述判决。

遗嘱人留下的遗嘱无效，遗嘱继承人如何最大程度保护自己的权益?通过委托律师，事后收集各类证据，让案件得到了最终的解决，虽与遗嘱人的意愿有所偏差，但律师能做的是更加接近遗嘱人的意愿。案件描述案件提要：遗嘱人留下的遗嘱无效，遗嘱继承人如何最大程度保护自己的权益?通过委托律师，事后收集各类证据，让案件得到了最终的解决，虽与遗嘱人的意愿有所偏差，但律师能做的是更加接近遗嘱人的意愿。关键词：遗嘱无效诉讼救济原告：张某。被告：周某(原告一个哥哥、二个姐夫、三个外甥)等6人基本案情:原告有兄弟姐妹共4人，其母亲很早就亡故了，其父亲在原户籍地独自出资建造住宅一套，作为自己养老使用，并取得了土地证和房产证。因其他兄弟姐妹均在大城市生活，原告父亲退休后一直居住在上述建造的房屋，由原告一方独自照顾其生活起居。其父亲考虑原告的生活和孝心，立有一遗嘱由原告一人继承其房屋全部份额。2006年11月11日，其父亲死亡，后事由原告独自负责办理，但父亲遗产没有按遗嘱处理。2011年12月12日、2012年1月24日，原告二位姐姐相继死亡。原告自己觉得年纪也大了，想按其父亲的愿意继承遗产，但去房产部门办理手续时，需要先办理继承权公证和其他继承人放弃继承权的公证，但此时遗嘱的原件却找不到了，只有复印件。原告哥哥、姐夫以及外甥虽同意放弃继承权，但没有配合原告办理相关手续，且经多次协商未果。原告向当地法院起诉，要求继承其父亲留下的一套房屋。本律师接受案件后，考虑到遗嘱只有复印件，在证明效力上不是很强，可能被确认无效。于是，帮助原告取得上述被告亲笔签名的放弃继承权的声明书，收集了原告父亲所有的房屋的房产证、土地证、原告父亲和二姐姐的死亡证明、原告处理其父亲丧葬事宜的证明以及所有被告的身份和户籍信息。上述材料作为证据提供给法院作为判案的依据。原告姐夫与其外甥委托律师参加了法庭审理，也同意放弃继承权。原告哥哥在法院送达传票后没有亲自到庭，只提供书面答辩一份，辩称放弃继承权的声明书是原告欺骗其所得，要求撤回同意放弃继承权的声明书，不同意让原告继承。法院审理认为，原告姐夫与其外甥委托律师参加诉讼，基本认同原告的诉讼请求。原告哥哥辩称放弃继承权声明书为原告欺骗所得，没有提供相应证据证明，而且查实在原告父亲死亡前和死亡后口头承诺放弃继承权。法院作出一审判决，原告享有其父亲生前所有的房屋一套。所有被告没有提出上诉，现原告凭判决书，已经取得了房屋登记权证。办案启示：因遗嘱可能无效，本案通过法定继承方式办理达到了遗嘱继承一样的效果，原告取得了全部的财产。办案时也让律师绞尽脑汁，好在取得了所有其他继承人的放弃继承权声明书，好在原告的亲人基本都念亲情。通过本案例的办理更加证明一份有效的遗嘱是多么的重要，不光可以完全表达遗嘱人的意愿，还有利于减少亲人之间的纷争。

王某与张某系某建筑公司股东，分别持股20%和5%，但二人均未实际出资。2012年8月5日，王某与张某签订了一份股权转让协议，协议约定，王某将其所持有的公司股权作价150万元转让给张某，协议签订后，双方到工商行政管理部门办理了股权变更登记手续。案件描述王某与张某系某建筑公司股东，分别持股20%和5%，但二人均未实际出资。2012年8月5日，王某与张某签订了一份股权转让协议，协议约定，王某将其所持有的公司股权作价150万元转让给张某，协议签订后，双方到工商行政管理部门办理了股权变更登记手续。后张某未付款，王某诉诸法律，要求张某支付股份转让款，并赔偿逾期付款的利息损失。张某辩称：一、王某没有实际出资，其股权存在瑕疵;二、王某是公务人员，依法不能持有公司股份。要求确认合同无效。本律师接受王某的委托参加了诉讼，本律师认为，公司成立，只要出资符合法律规定，干股股东身份的取得只要不违反法律的强制性规定，股东身份属于赠与，可以成为公司股东。王某虽为公务人员，持投违反公务员法的规定，应该接受行政处分，但公务员不当然否认股份转让合同的效力。王某享有股份，双方的转让行为有效。最后法院判决支持王告的诉讼请求。办案经验：何为干股，干股是不实际出资，或者用劳务、信用、自然人姓名、商誉等不符合公司法规定的出资形式出资，而持有公司的一定股份的股东。股东身份有些公示，在工商局登记，有些没有登记。没有登记的股东，如果无法证明出资，往往得不到法律的保护。登记的股东，虽本身没有实际出资，但在公司成立和经营过程中贡献重大，相当于是民法上的赠与，应属合格的股东。受法律保护。

一、限制民事行为能力人的离婚⒈成年的限制民事行为能力人主要是间歇性精神病病人⒉作为离婚案件的原告的，必须在精神正常的时间进行诉讼；⒊作为离婚案件的被告的：⑴如果其精神状态出于正常阶段，由其本人亲自参加诉讼；⑵处精神状态不正常阶段，由其父母、成年子女、共同生活的有抚养关系的兄弟姐妹代为诉讼。二、无民事行为能力人的离婚诉讼无民事行为能力人主要有完全不能辨认自己行为的精神病人、植物人等。对于无民事行为能力人的离婚，只能通过诉讼进行，而不能协议离婚，因为无民事行为能力人不能进行民事活动，其所作出的意思表示为无效的意思表示。而诉讼离婚，也因无民事行为能力人所处的诉讼地位不同而不同：㈠、作为被告应诉⒈谁可为其诉讼代理人配偶(正常人)作为原告提起离婚诉讼，被告为无民事行为能力人，需除了配偶外的近亲属作为诉讼代理人。包括无民事行为能力人的父母、成年子女、共同生活的有抚养关系的兄弟姐妹。如果法定代理人之间相互推诿的，由法院指定一人代为诉讼。⒉代理诉讼的目的其目的是为了维护无民事行为能力人的人身权益和财产权益；⒊诉讼代理人的代理权限⑴诉讼代理人不能对是否同意离婚作出意思表示：法律赋予公民以婚姻自主权，由公民自主决定婚姻问题，他人不能替代；是否离婚只能由法院根据婚姻状况及感情破裂程度，作出是否离婚的判决。⑵诉讼代理人处分无民事行为能力人的财产，不得侵犯其利益代理人在诉讼中对无民事行为能力的财产作出放弃、对债务进行承认的，以不得侵害无民事行为能力人的合法权益为限，否则代理人对财产作出的处分行为无效，给无民事行为能力人造成损失的，应予以赔偿。⒋诉讼代理人缺席出庭⑴《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第157条：无民事行为能力人的离婚诉讼，当事人的法定代理人应当到庭；法定代理人不能到庭的，人民法院应当在查清事实的基础上，依法作出判决。⑵第158条规定：无民事行为能力的当事人的法定代理人，经传票传唤无正当理由拒不到庭的，如属原告方，可以比照民事诉讼法第一百二十九条的规定，按撤诉处理；如属被告方可比照民事诉讼法第一百三十条的规定，缺席判决。㈡、作为原告提起诉讼⒈无民事行为能力人不能作出有效的意思表示，其民事活动由其法定代理人代为处理。⒉无民事行为能力人的法定代理人为其监护人：对于其监护人的设定顺序为：⑴配偶；⑵父母；⑶成年子女；⑷其他亲属；⑸……。见《民法通则》第十七条。所以其配偶是法定监护人，也是其法定代理人，在配偶不放弃监护权，又未损害被监护人合法权益未被剥夺监护权的情况下，无民事行为能力人的其他近亲属，包括其父亲、母亲、成年子女都不是其监护人，也不得代其提起离婚诉讼。⒊配偶不能代无民事行为能力人作为原告提起和自己的离婚诉讼配偶作为其法定代理人，又是婚姻关系的当事人，不能代理无民事行为能力人作为原告提起离婚诉讼，否则属于无权代理行为。⒋其他代理人不得代无民事行为能力人作为原告提示离婚诉讼另外婚姻关系属于人身权的范畴，结婚、离婚都必须是本人的真实意思表示，必须由本人亲自决定其婚姻状况，否则就属于侵犯公民的婚姻自由权。即使配偶放弃或被剥夺了对无民事行为能力人的监护权，其他监护人也无权代表无民事行为能力人的作为原告提起离婚诉讼，法院不予受理这类诉讼。法律依据：《民法通则》若干问题的意见）第78条：凡是依法或者依双方的约定必须由本人亲自实施的民事行为，本人未亲自实施的，应当认定行为无效。三、无民事行为能力人的资格认定一般应委托司法精神病鉴定机构进行鉴定是否属于无民事行为能力人或限制民事行为能力人。或省级以上精神病医院出具的有关诊断证明。精神病人的利害关系人向法院提起宣告其为无民事行为能力人的诉讼。四、离婚时的一次性经济帮助无民事行为能力人或限制行为能力人，丧失或部分丧失劳动能力，经济收入和生活来源没有或明显减少，不足以为此基本生活的，属于“离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议，协议不成时，由人民法院判决。”因此，离婚时另一方应给予精神病人一次性的经济帮助。

对轻伤和轻微伤有区别，这从两个的概念、处理程序、诉讼中应注意的事项三方面作阐述：一、轻伤和轻微伤的区别1、轻伤和轻微伤同源于人身权受到伤害，虽只有一字之别，但二者因伤害的程度不同，变成了后果及性质完全不同的两个概念。轻伤对受害者伤害的程度及造成的后果比轻微伤重。轻伤主要受《刑法》及《刑事诉讼法》调整，而轻微伤主要受《民法》及《民事诉讼法》调整。2、因为调整二者的法律不同，所以轻微伤只涉及民事损害赔偿，而轻伤的解决范围较复杂，允许追究加害人刑事责任，同时要求附带民事赔偿诉讼。3、轻伤必须经法医部门鉴定后才能认定，轻微伤不一定要经法医部门鉴定，凭医疗单位的诊断证明即可认定。有时法医鉴定上写轻微伤偏重或轻伤偏重。其实轻微伤偏重实质上还是轻微伤，轻伤偏重实质还是轻伤。二者虽然多了偏重两字，但性质上根本上没有改变，轻伤偏重在量刑时可适当考虑。二、解决轻伤及轻微伤的程序、规则1、轻微伤属民事侵权的一种，在当事人协商、调解不成的情况下受害者可直接向法院民庭提起人身损害赔偿诉讼。赔偿范围包括：医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、残疾者生活补助费及精神损失费等费用。轻微伤发生后，当事人也可向当地公安机关报案，该公安机关可以给予过错方治安管理处罚。2、轻伤害发生后当事人应及时向当地公安机关报案，提出控告。由公安机关进行调查，当事人应当申请公安机关出具委托鉴定手续，到法医门诊部鉴定。依据六部委《关于刑诉法实施中若干问题的规定》第四条：对于故意伤害（轻伤）被害人向公安机关控告的，公安机关应当受理，对公安机关立案、侦察、取证的案件应当由公诉机关提起公诉。对于公安机关不立案的被害人有两条渠道：1可以向人民检察院提出。人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由，人民检察院认为不立案的理由不能成立的应当通知公安机关立案。公安机关接到通知后应当立案；②被害人可以直接向法院提起刑事附带民事自诉并由法院向公安机关调取案卷。对检察机关支持公诉的轻伤害案件，由受害者本人提起附带民事赔偿之诉，赔偿的诉讼请求项目和轻微伤相同。3、对国家支持公诉的轻伤害案件，依据《刑法》第234条之规定对被告应当判处三年以下有期徒刑、拘役或管制。对于附带民事部分和轻微伤一样可以适用调解，如调解不成附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判，只有为了防止刑事案件审判的过分迟延，才可以在刑事案件审判后由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。4、对于没有向公安机关控告的轻伤害案件，受害者需及时向没有利害关系的证人取得书面证据，必要时证人应出庭作证。受害人要保存好伤害后的物证（含照片、诊断证明、出住院单据、车旅费票证等）以备向法院提起附带民事自诉时之用。并申请有关司法部门委托鉴定机构对伤害情况进行鉴定，即取得轻伤害《法医鉴定》。三、对于伤害案件诉讼前后应注意的几个问题1、取证难，有的伤害案件发生后几乎找不出证人或者证人不愿作证，这样一旦诉讼很难取胜，在这种情况下受害者直接证据不能取得。一定要尽量搜集辅助证据和尽可能向公安机关控告，由公安机关调取证据。2、有的伤害案件可能直接涉及黑恶势力。他们往往有着保护伞的保护。同时他们又对受害者采取打击报复、恐吓等手段。这种情况下，受害者一定要敢于站出来，直言面对这些人的丑恶嘴脸，要相信法律，及时向有关政法部门反映情况，检举揭发他们。黑恶势力正是我国当前打击的重点，由于受害者的揭发、检举和控告极有可能使其尽快落入法网。3、伤害案件发生后，双方当事人要尽量解纷息讼，化解矛盾。有的伤害案件双方本来无任何隔阂，有很多还是邻里关系，只是由于当事人的一时冲动所致，等清醒过来都后悔莫及。这种情况双方要尽可能将矛盾化解在萌芽状态。有很多伤害案件的案例，就因双方矛盾化解不了，酿成了无法挽回的惨剧。4、在实践中伤害案件发生后，如双方都有不同程度的损失，法院一般按混合过错处理，很少将后动手的一方认定为正当防卫。对于轻微伤，一方提出起诉后，另一方可直接提起反诉。对于轻伤害案件，须双方同为轻伤才可提起反诉，反诉的对象为本诉的自诉人.。当事人自诉的轻伤害案件，可以向法院申请撤诉，而公诉机关提起公诉的轻伤害案件就不允许当事人撤诉。5、分清轻伤和重伤。二者区别在于伤害的程度和后果不同，如经法医鉴定为重伤，要判处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。重伤害案件只有检察机关支持公诉一种法律程序，但同样需受害者本人提起附带民事赔偿诉讼。6、对于轻微伤和轻伤害案件当事人可聘请律师向证人调查取证、参与调解、出庭辩护、提供法律咨询等服务。

在诉讼中，证据问题永远是最为重要的争议焦点，人身损害赔偿案件诉讼当然也不例外。证据的是否完备，证据证明力的大小，都可能对诉讼案件的审理起到决定性作用。如果希望你的赔偿请求得到最有力支持，那么你就必须在诉讼中，按照法律的规定提交一切相关的证据。人身损害赔偿案件中的涉及到赔偿范围及数额的相关证据主要包括以下几种：一、医疗费证据医疗费证据主要包括医院的病历、出院小节、医生的处方笺和医疗费发票和费用清单。事实上病历、出院小节和医生的处方笺主要是针对损害程度及医疗情况的证据，医疗发票才是最直接指向医疗费用的证据。但是病历、出院小节和处方笺的内容是对受害人采取何种医疗措施的反映，他们将提示医疗费用的花费是否合理。特别要提出的是处方笺的证据保存，尤其在门诊医疗中，病人的用药医生必须在处方笺上列明，这对查验用药是否合理是一个很好的证据。二、误工费证据在以往的一些案例中，赔偿权利人一方对误工费主张提供的证据往往是这样的“某某某是本单位职工，月收入多少多少钱”。事实上这不是一份误工证明而仅仅是一份收入证明，即便其真实性得到了法院的认可，但法院仅能认可其月收入的多少，而无法认定其为误工损失。因为一份完整的误工证明不仅要有被证明人的收入情况，更重要的是其具体误工了多长时间，单位对其收入是否扣发，扣发多少，被扣发的部分才是真正的误工损失。所以较为完整的误工费证明应当写为：“某某某为本单位职工，月收入多少多少，因其亲属某某某受伤入院（死亡、受伤残疾）需要照顾像本单位请假多少多少天，扣发其（何种类型的）收入多少多少钱”。此外，对于工资收入的证明一般而言仅凭单位证明是不充足的，如果有工资单还要提供工资单，如果月收入较高应当缴纳个人所得税的，还要提供完税凭证。三、护理费证据护理费目前有两种方式，一种是家人护理一种是聘请专门的护工。前一种护理方式的护理费计算就是护理者的误工损失，证据的形式如前述“误工费的证据”。对于后一种的护理方式的护理费计算一般按照雇佣双方的合同确定，因此一般将雇用合同以及付费收据作为证据。需要说明的是护工的费用一般不应超过各省的标准。目前江苏省的标准是每天35元。四、交通费交通费的相关证据主要是一些车票凭证。提交车票作为证据要注意车票的时间及区间以及交通工具的使用，根据交通费的计算法则，在交通费的使用上要经济合理，除非情势需要，否则不应随意选择高档的交通工具。五、住宿费证据类型主要是住宿发票收据等。六、住院伙食补助费因根据受诉地法院所处地区一般国家工作人员出差伙食补助费用计算，故不需提供特别证据，但住院的天数则要结合病历、出院小节等医疗资料确定。七、营养费若要营养费诉求获得支持必须有相关医嘱，因此可以要求主治医师提供相关证明。八、残疾赔偿金《法医鉴定书》是证明伤残及伤残等级最直接有效的证据，要想残疾赔偿金获赔，必须持有该项证据。九、残疾辅助器具费用最主要的证据是医嘱及医疗资料和购买残疾辅助器具的发票。十、死亡赔偿金公安机关的死亡证明。十一、丧葬费不需要特别证据。十二、被扶养人生活费如被扶养人是未成年人，则提供户口簿等证据证明其年龄及其和伤者关系。如被扶养人为成年人则需提供被扶养人无法劳动或为无民事行为能力人、限制行为能力人的证据。十三、精神损害抚慰金目前精神损害没有一个统一的量化标准。精神损害抚慰金数额与被害人受伤程度联系。因此《法医鉴定书》是一项很重要的证明被害人受伤程度的证据。