黎阳兵

不能超过诉讼时效[案情]吴某在任新民市大喇嘛乡厂长期间，于1998年8月13日以个人名义，向乡政府财政所借款1万元，约定10月1日还款，未约定利息。但此后吴某一直未还。乡政府于2002年12月27日起诉至法院。法院驳回乡政府诉讼。[法官说法]市法院民一庭法官赵梦辉：乡政府主张权利时已超过法律规定的2年诉讼时效。乡政府虽称多次催要欠款，但吴某对此予以否认，乡政府没有提供证据证明。所以，乡政府主张不能成立。[法官提醒]我国民法通则规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年，诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害起计算。民间借贷纠纷案件适用2年诉讼时效期间。由于有的出借人不知道这一规定或者是碍于情面，不想伤和气，在有效的期间内未及时有效地催要欠款，以致使债权无法实现。故当事人要加强自我保护，在还款期限届满后注意催要，及时起诉，以保护自己的合法债权得以实现。

[案情]2003年8月14日，胡某向马某借款10万元。双方约定，此借款利率按月利率2分计算，胡某应在2004年8月14前履行还款义务。但却一直没偿还本金和利息。法院判胡某返还借款，利息在借款期内按银行同期贷款利率4倍计算。[法官说法]市法院民一庭法官赵智：因双方当事人约定的借款利息高于中国人民银行同期贷款利率的4倍，法律对超过4倍的部分不予保护。[法官提醒]在民间借贷关系中，借贷双方最容易发生矛盾的是利息。根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条的规定：民间借贷的利率可以适当高于银行利率，但最高不得超过银行同期贷款利率的四倍，超出部分的利息不予保护。还规定公民之间的借款，出借人将利息计入本金计复利，也就是“利滚利”，不予保护。另外，合同法第二百一十一条第一款规定：自然人之间的借款合同对利息没有约定或约定不明确的，视为不支付利息。所以，在民间借贷中，对利息的约定一定要符合法律规定，并且要约定明确

受害人王某某（小王），骑电动自行车与同样姓王的司机大王所驾驶的小货车相撞，致小王颈椎受伤，经我们所委托鉴定赔偿指数为20%，但由于小王与大王所述信号灯状态不一致，现场又没有监控、证人也都所诉不一，交警对事故出具了事故证明书，并没有对责任进行认定，但是大王有超速的违法情节，在此种状况下，小王过来委托时，特别忐忑，因为他的医疗费就6万元，又是城市户口，交强险的限额并不能完全赔偿他的损失，责任比例对他来说非常关键。开庭时，我们抓住对方有违法情节，而按照交通法规，在行人和机动车发生交通事故时应按照有利于行人和非机订车这样一个法律原则，在不能证实非机动车与行人有过错的情况下，不能推定非机动车与行人有过错，由于律师一再坚持对方应付全部责任，法官也只好道出了苦衷，说像责任不明的，不可能判1：9或者对方全责，要不然对方肯定上诉，而且有可能会被二审改判，现在判2:8的话，您们的诉求我尽量都给认了，这样您们实际得到的赔偿也不会少，就这样受害人的诉求几乎都得到了支持，其中误工费，由于委托人是个体，除了营业执照，没有任何反映出他工作或者收入状况的证据，更不用说完税凭证，但是法官还是按照我们诉求的3000元每月全部支持了，所以不只是2：8责任，而是有利于受害人的2：8责任。小王从忐忑到踏实，知道了委托专业机构的好处，自己什么都不用跑，就是妻子送了两趟律师要求的材料，因为自己预期值比这低，所以不仅感觉请专业人士没有花钱，还觉得帮他争取了更多的钱。

某电气焊门市部系业主张某开办的个体工商户，领有工商机关颁发的营业执照。2016年3月1日，门市部雇工李某在工作期间意外受伤，造成六级伤残。事发后，张某注销工商登记，关门停业。李某治疗终结后，在法定期限内向人社局提出工伤认定申请。【分歧】对于本案人社局是否可以受理李某申请并作出工伤认定，有分歧意见。否定说认为，工伤认定所依据的劳动关系事实，应当以申请工伤认定时（亦有说以作出工伤认定决定时）仍然继续存在为准。本案工商登记被注销后，用人单位不复存在，无法进行工伤认定及相应的法律救济活动，故人社局不可以受理李某申请并作出工伤认定。李某可就其工伤事故伤害，依法主张民事赔偿责任。肯定说认为，工伤认定所依据的劳动关系事实，应当以发生工伤事故时为准。事发后不存在劳动关系的，不影响工伤认定。【评析】工伤认定所依据的劳动关系事实，应当以发生工伤事故而不是申请工伤认定或者作出工伤认定决定时为准。事发后用人单位被注销的，不影响作出工伤认定。笔者持肯定说，评析如下：1.否定说没有法律依据依据《工伤保险条例》第十八条第一款第（二）项、《工伤认定办法》第六条第（一）项的规定，提出工伤认定申请，应当提交与用人单位存在劳动关系的证明材料。其中所谓劳动关系，应当是发生工伤事故时的劳动关系而非提出工伤认定申请时的劳动关系。在目前的法律文件中，没有关于申请人应当提交申请时仍然存在劳动关系的证明材料的规定。人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第八部分规定：“曾经从事接触职业病危害作业、当时没有发现罹患职业病、离开工作岗位后被诊断或鉴定为职业病的符合下列条件的人员，可以自诊断、鉴定为职业病之日起一年内申请工伤认定，社会保险行政部门应当受理：（一）办理退休手续后，未再从事接触职业病危害作业的退休人员；（二）劳动或聘用合同期满后或者本人提出而解除劳动或聘用合同后，未再从事接触职业病危害作业的人员。”该规定说明，人力资源和社会保障部持肯定说而非否定说。因为，如果按照否定说，上述规定中所指的“办理退休手续后”“劳动或聘用合同期满后或者本人提出而解除劳动或聘用合同后”情形下，均不能再作出工伤认定。2.否定说不符合规定目的依据《工伤保险条例》第一条的规定，其首要规定目的是“保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿”。如果工伤事故发生后不再继续存在劳动关系的就不能认定工伤，则会导致用人单位为逃避工伤保险责任，于发生工伤事故后恶意解除与受伤职工的劳动关系，甚至像本案这样注销工商登记。同时，对于因遭受重伤不能继续工作甚至因公死亡的职工，发生工伤事故后事实上已经彻底断绝了与用人单位的劳动关系。如果按照否定说，将使这类职工彻底与工伤无缘。（作者单位：山东省东平县人民法院）

2015-12-0414:47:04|来源：中国法院网玉林法院|作者：谭惠岚【基本案情】2014年12月17日14时许，在兴业县某中学教学宿舍混合楼后面的地坪上，该校高中一年级学生李某看到站在此处的被告人杨某身上所穿的衣服疑为其之前所丢失的，遂上前质问并发生推扯，被推跌到旁边排水沟并擦伤手掌的被告人杨某爬起来后，掏出身上携带的一把匕首将李某捅伤后逃走。李某经抢救无效于2014年12月23日死亡。经鉴定，被害人李某系锐器致血管破裂失血性休克多器官功能衰竭死亡。【分歧】对于本案定故意伤害罪没有异议，但在量刑情节上，有两种意见：第一种意见是认为被害人没有过错，不应该减轻彭某的罪责；第二种意见是认为被害人有过错，应适当减轻彭某的罪责。【评析】笔者同意第一种观点。根据法律有关规定，如果刑事被害人对犯罪的发生存在过错，可以对犯罪分子的量刑予以相应的从轻处罚。而考量被害人的过错，应该从三个方面进行分析:1、被害人先行实施了不正当行为。在他人实施犯罪行为前，被害人有意识地实施了不正当行为，即出于被害人故意或严重过失的行为，故意行为如被害人故意辱骂、寻衅滋事、偷窃、殴打、抢劫等行为；严重过失行为如被害人的过于自信的行为导致他人人身，财产的损失或者保管财物不当等行为，但一些轻微不当，如被害人保管财物不当或者故意炫耀财富的轻微不当行为，不应成为影响被告人量刑的情节。被害人的过错行为是违反法律法规、道德规范和公序良俗，损害被告人的正当法益或社会公共利益的不当行为，且成为导致犯罪发生的诱因时，即可认为该行为是不当行为。同时，不当行为应系由被害人本人实施的，如系被害人的亲友或其他关系人实施，则不能认定为被害人过错中的先行不当行为。2、被害人的行为侵害了法益。被害人的不当行为侵害了对方包括人身、财产、人格等权利和利益等正当权益或社会公共利益。侵害的正当法益又可分为一般后果和严重后果。如被害人长期强拿硬要，欺行霸市，因此而引起被告人实施报复犯罪，此种过错行为虽然侵害法益的是一般后果，但是也应在量刑中予以考虑；被害人无故殴打他人的行为，侵害到被告人人身时，而导致被告人犯罪，造成被害人重伤或者死亡后果的，被害人的过错行为可以成为减轻被告人罪责的量刑情节。如果被害人过错行为侵犯的是被告人的不法利益，应不影响对被告人的量刑，如一些抢劫同案人由于分赃问题而大打出手致伤，则不构成被害人过错减轻被告人罪责。3、被害人的过错行为与被告人犯罪行为的存在关联性。把被害人过错行为作为量刑情节，应认定被害的过错行为与被告人的犯罪行为在原因或者结果方面一定的关联性。主要包括“利益关联性”和“时间关联性”，“利益关联”是指被害人不当行为侵害的正当法益或者社会公共利益与被告人相关，并且足以引发被告人的报复行为；“时间关联”指不当行为发生时间与犯罪行为发生时间间隔较短。本案中，杨某作为一个社会青年窜进一个封闭的管理的学校，在遭到学校学生李某质问身上衣服来源并发生推扯行为时，不是想着解释衣服来源，而是从衣服掏出匕首直接捅向被害人的腹部，致被害人当场血流如注送医后伤重死亡。对被害人而言，发现杨某身上的衣服和自己的衣服被丢失的一模一样，上前质问和推扯是想得知自己衣服的去向，被害人的行为并没有违反法律法规、道德规范和公序良俗，且不是庞某实施捅伤被害人致死的诱因，不是被害人故意或严重过失的行为。被害人推扯行为与庞某的犯罪行为也不存在必然的关联性。所以，本案被害人的行为不应作为减轻被告人罪责的量刑情节。

企业起草保密协议要注意什么？根据《反不正当竞争法》第10条第3款规定：“商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”签订保密协议首先约定对象应该明确；其次是要注意约定时间不能过长、违约金不能约定过高。下面由法律快车小编在本文就企业起草保密协议的法律知识详细介绍。一、什么是技术秘密最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(自2005年1月1日起施行)第1条第2款规定："技术秘密，是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取保密措施的技术信息。"二、技术秘密的性质1、是不为公众所知悉；2、具有商业价值(或者能给权利人带来经济利益、具有实用性)；3、权利人采取保密措施。三者缺一不可，换句话说，只有同时符合上述三个法定条件，才能构成法律上的技术秘密，否则，就不能称其为技术秘密。这些构成要件是区分技术秘密与非技术秘密的法定标准。三、签订保密协议注意事项1、约定对象要明确首先，保密协议的签订并不是针对全体员工的，劳动合同法第二十四条第一款规定：“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。”也就是说没有掌握公司商业秘密的普通员工是不受此约束的。2、约定时间不能过长有的企业在保密协议中约定员工今后不得再从事相关行业，这个显然是不符合法律规定的。劳动合同法第二十条第二款规定：“在解除或者终止劳动合同后，(负竞业禁止义务的)人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。”3、违约金约定不能过高违约金的约定不能没有根据的约定高价，有的企业在违约金条款上一味的求高是不正确的。违约金的约定应该根据行业的情况和预计的企业损失进行约定。4、需要约定补偿竞业禁止条款属于双方当事人都承担义务的双务条款。劳动者承担特定时期不与公司竞争的义务，公司承担给予相应补偿的责任。劳动合同法第二十三条规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。有关技术秘密的具体含义《反不正当竞争法》、《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》没有给出答案。对此《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》(国家工商行政管理局令第41号)第2条规定："本规定所称商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本规定所称不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。所称能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。所称权利人采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。所称技术信息和经营信息，包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。根据以上规定可以看出，技术秘密是商业秘密的一种，有特有的构成要件，其构成要件具有特有的含义。因此，企业在与员工签订保密协议时，首先要正确界定技术秘密的范围。技术秘密的范围的确定就是根据其构成来认定。同时符合其法律构成要件的属于技术秘密，缺少任何一个要件，均不构成技术秘密。如企业将本行业公知的技术作为技术秘密的范围，或者将没有任何商业价值的技术作为技术秘密的范围等。上述两种情况因不符合"不为公众所知悉"及"具有商业价值"的构成要件，不构成技术秘密。或者说，即使签订了技术秘密保密合同，也不受法律的保护。因此，我认为企业签订技术秘密保密合同时根据技术秘密的构成要件正确界定商业秘密的范围是前提条件。同时，也是为了防止出现争议或者纠纷时得到法律保护的前提条件。