黄亚芬

近年来，未成年犯罪的刑事案件不断增多，如何正确履行辩护职责的同时，怎样帮教这些失足的未成年人，一直是刑事辩护律师关注的重点。以下案例中被告徐某即为典型的未成年犯罪，年少轻狂，因琐事引发纠纷，纠集社会不良朋友“约架”——持械聚众斗殴达5次，造成数十人轻伤、重伤的结果，属于持械在公共场所多次聚众斗殴、聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣，依照《刑法》第二百九十二条，徐某作为首要分子应当处三年以上十年以下有期徒刑。但是，本案本着对未成年犯罪教育为主、惩罚为辅的精神，最终判处徐某有期徒刑二年四个月，取得了当事人以及其家属的一致认可的结果。辩护词尊敬的审判长、人民陪审员：江苏大桥律师事务所接受了本案被告人徐某亲属的委托，并征得其本人的同意，本所指派本人担任徐某的辩护人，今天依法出庭参加诉讼。开庭前，我详细查阅了本案卷宗材料，会见了被告人，进行了必要的调查，刚才又听取了庭查调查，对本案案情有了较清楚的了解，现根据本案事实，对照相应法律提出如下辩护意见，供法庭参考，并敬请法庭予以采纳。一、辩护人对起诉书中指控的被告人徐某犯有聚众斗殴罪无异议，定罪事实清楚，证据确实充分。二、本案被告人具有法定从轻或减轻处罚情节之一：本案被告人系未成年人犯罪，被告人徐某犯罪时未满十八周岁，符合《中华人民共和国》第十七条第一、三款规定之情形，依法应当从轻或减轻处罚。故恳请法庭在对被告人徐某量刑时，能够充分考虑被告人徐某的以上法定从轻或者减轻处罚的情节，给予减轻处罚。三、被告人徐某无前科，本次犯罪系初犯，归案后能如实供述盗窃犯罪事实，认罪态度较好，其亲属也愿意代其积极进行赔偿对方因此所造成的相应损失，以降低一定的社会危害性，故依法可以酌情从轻处罚。四、鉴于我国刑法对未成年人处罚的原则以惩罚为辅，以教育为主，建议法庭对被告人徐某的以上各情节综合考虑，依法对被告人徐某减轻处罚，适用缓刑，以利与其更好的认罪伏法，希望法庭能够给其一个改过自新的机会。以上是我的辩护意见，敬请法庭采纳。辩护人：江苏大桥律师事务所黄亚芬律师2010年x月x日相关发条《刑法》第二百九十二条【聚众斗殴罪；故意伤害罪；故意杀人罪】聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。

2008年5月，被告人徐某某利用其担任甲公司业务员的职务之便，用甲公司的空白合同，并以甲公司的名义与张某某签订了机床产品购销合同一份，合同约定由甲公司向张某某提供车床一台，总价款为1372800元，交货时间为2008年9月底10月初。同日，徐某某收取张某某预付款人民币20000元并以朋友刘某身份与乙公司签订产品购销合同一份购买上述规格的车床，且支付乙公司预付款20000元。2008年5月23日，被告人徐某某又收取了张某某的预付款人民币352800元，后其仅支付给乙公司预付款人民币29000元，差价82800元被其挪用归个人使用。2009年1月13日，因货物未及时交付等原因，被告人徐某某又以自己的名义重新与乙公司签订买卖合同一份购买上述车床。由于合同未实际履行，乙公司归还被告徐某某预付款290000元，该款项亦被其挪用归个人使用。2009年6月，张某某起诉甲公司返还预付款372800元并承担利息损失，同时要求其承担违约金。2009年12月，常州市该区人民法院作出一审判决，甲公司对判决不服，提起上诉。最终由常州市中级人民法院调解，甲公司于2010年4月9日返还张某某货款及损失共计人民币482800元。于此同时，徐某某涉嫌挪用资金罪被立案侦查。刑法第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。该案中，徐某某挪用资金482800元，数额巨大，且不愿退还，依照法律规定完全可以在三年以上十年以下有期徒刑内进行量刑。本人作为徐某某的刑事辩护律师，刚开始着手时，发现案件事实清楚，证据确实充分，但是，如何保障当事人的合法权益的同时又能保证赃款的追回，法官、检察官对此很是头痛。面对这种情况，经过我与当事人徐某某及其亲属的沟通，向其分析现状，指明退赃的利弊，最终同意退赃人民币372800元。徐某某积极退赃的行为取得了甲公司的谅解，该案发生了转机。当庭辩护时，本人提出，徐某某认罪悔罪态度良好，积极配合司法机关进行案件调查，没有前科劣迹，平时表现一贯良好，所得赃款已经全部退回，社会危害性已经降至最低，建议对其从轻处罚并适用缓刑。最终，法院采取了本人提出的被告人徐某某有从轻处罚的情节并适用缓刑的辩护意见和理由，最终，徐某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。律师寄语：如今，在经济交往中，很多公司为了简化交易手续，经常适用空白合同，这种方式固然带来很多便利，但同时也带来了一定程度上的法律风险。因为盖好章的合同书上约定的内容，即便不是公司的意思，对公司也发生法律效力。《合同法》第四十九条指出：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。代理人没有得到被代理人的真正授权，由于具有某些现象、假象，使他人有正当理由认为其有代理权，并与之订立合同，该合同即有效。虽然，受损公司可以找无权代理的行为人追偿，但在先的损失是有目共睹。所以，公司应严格空白合同，出现人员和公章等相关事项的变更，应该及时通知原有的往来客户，否则，一旦出现表见代理，会给公司在经济造成一定损失，甚至会影响到公司声誉,增加了公司的涉诉风险。

明知是犯罪所得的赃物仍多次予以收购，一般该行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。该案件中，张某某对赃物的来源心知肚明，但忍不住贪小便宜，先后10余次以低价收购他人盗窃赃物，合计人民币达万余元，案件事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确。张某某收购、销售赃物八次以上，或五次以上且累计数额达1万元，符合升格为拘役刑的条件。但是本人结合相关案情，努力周旋下，最终以缴纳罚金六千元收场。辩护词一、首先辩护人对起诉书中指控被告人涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪没有异议，认定事实清楚，定性正确。三、本案被告人张某某归案后能如实供述自己的全部犯罪事实，认罪悔罪态度较好，并对被害人给予了相应的赔偿，从而降低了相应的社会危害性，此情节建议法庭给予从轻考虑。本案被告人张某某的行为虽已触犯了《刑法》第三百一十二条的规定，但其毕竟念只是初犯，所犯罪行的处罚又为3年以下有期徒刑，属于可以适用缓刑的范围，现在被告人张某某对自己的犯罪行为有了深刻的悔意，一再向辩护人表示以后一定好好做人。希望法庭给被告人张某某一次机会，适用缓刑，其现住所地的公安机关愿意对其实行监管。辩护人：江苏大桥律师事务所黄亚芬律师年x月xx日《刑法》第三百一十条明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。