闫校亮

审判长、审判员：山西知达律师事务所接受***的委托，指派闫校亮担任***的委托代理人，接受委托后代理人依据委托人的要求及案件事实，依法追加保险公司参加诉讼，申请重新鉴定，并申请向交警部门调取事故卷宗，现经法庭调查，发表如下代理意见：一、人民法院应依法对交通事故责任认定书不予采信，并以人民法院审理认定的案件事实作为定案的依据。庭审查明的事实表明，本案的事故是原告违反《道路交通安全法》第五十七条“非机动车应当在非机动车道内行驶”之规定，骑自行车驶入机动车道撞坏***车辆后视镜所致，***存在明显过错。依据公安部《交通事故处理程序规定》第四十六条第二款“因两方或两方以上当事人的过错发生交通事故的，根据其行为对事故发生的作用以及过错的严重程度，分别承担主要责任，同等责任和次要责任”之规定，原告应当承担全部责任。交警部门认定被告承担全部责任是违反法律规定的。同时交警部门未检验原告所骑车辆是否存在安全隐患，程序上存在缺失，认定责任所依据的法律条文是原则性规定，模棱两可。事实上，该认定书是在交警队处理过程中，考虑到伤者、从有利弱者角度出发，在处理事故的干警建议由被告承担全部责任然后让保险公司承担赔偿责任的情况下产生的。事实上该认定书完全是各方串通损害保险公司利益的结果，与客观事实不，也与法律规定不符，是执法干警渎职的产物。诉讼过程中，人民法院多次向交警调卷，交警推诿、拖延、不予配合也可以间接印证该认定书存在严重问题，经不起检验。所以，代理人认为该认定书不能作为定案证据，人民法院应当依据查明的事实重新认定双方的责任。二、保险公司应当在保险责任限额内承担本案的赔偿费用以及***所垫付的医药费用被告于2008年12月26日在中国人民财产保险股份有限公司太原市迎泽支公司投有机动车强制责任险以及第三者责任险。其中第三者责任险限额为5万元，强制险死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额为2000元。依据《道路交通安全法》第七十五条、七十六条及《保险法》之规定，本案原告所起诉的各项赔偿费用应由保险公司在责任限额内赔付，同时原告垫付的医药费用也应由保险公司直接承担。原告在住院治疗过程中，***为原告已实际垫付15284.31元医药费用，原告应当返还***该医药费用然后向保险公司主张，或由保险公司直接赔偿被告所垫付的医药费用。三、针对原告主张各项赔偿项目费用的意见综上所述，代理人认为依据法律规定，中国人民财产保险股份有限公司太原市迎泽支公司应当在强制险限额内对原告承担赔偿责任。如超出赔偿限额，应当根据事故双方的过错来确定赔偿责任，同时本着一案一结，和谐司法之精神，保险公司应对被告所垫付的医药费做出赔付。代理人：闫校亮

一、对交通事故责任认定书的真实性不存在异议，但对其所要证明的内容存在异议。代理人认为该责任认定书存在瑕疵，人民法院应当依据《最高人民法院、公安部关于处理交通事故案件有关问题的通知》对该责任认定书不予采信，应当以人民法院审理认定的案件事实作为定案依据。理由如下：1、本案的交通事故发生于机动车道上，原告***骑自行车驶入机动车道，违反《道路交通安全法》第五十七条“非机动车应当在非机动车道内行驶”之规定，存在明显过错。交警部门无视***的过错，认定本案被告承担全部责任是违反法律规定的。2、交警部门在处理本次事故中，对晋A5W***车辆的转向、制动系统及照明、信号装置的安全技术性进行鉴定，均符合安全行驶标准，但交警部门未对***所驾驶的黑色富士达自行车进行安全性能检验，不能证明该自行车是否符合国家质量总局发布的“自行车安全要求”，也就是说交警部门不能排除该自行车存在安全隐患也是造成本次事故的原因之一，程序上存在缺失。3、交警部门以本案被告违反了《道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”之规定，认定本案被告承担事故全部责任。但本案被告如何没有安全驾驶，如何没有文明驾驶，交警部门并没有给出任何依据，且没有安全驾驶，没有文明驾驶与认定其承担全部责任在主观过错上是否等同，交警部门也没有给出任何依据。4、本案原告是未成年人，其在没有监护人监护的情况下骑车上路，违反道路交通安全法的规定，依法应当承担责任。认定书认定其无责任违反法律规定。二、对原告提供的医疗资料的真实性不存在异议三、针对原告提供的门诊及其他票据与本案无关联性。四、针对康复及后期治疗的鉴定书质证如下：1、鉴定书无鉴定机构及鉴定人的资质证书，不能确定鉴定机构和鉴定人的鉴定范围，因此对鉴定结论不予认可。2、对护理时限、护理人数、营养费数额、二次手术费数额的鉴定，不符合全国人大关于司法鉴定事项范围的规定，超出该规定范围的鉴定，均属无权鉴定，该鉴定结论不能作为定案依据。3、二次手术费应待实际发生后另行支付。4、对鉴定书提及原告术后“出现萎缩疼痛等后遗症状”，但该症状是因医疗原因产生，不是由事故无直接造成，且该费用未曾实际发生，被告不予认可。综合如上意见，代理人认人民法院应当不予采纳该鉴定书，因该鉴定产生的的鉴定费用也应由原告承担。五、对伤残等级鉴定无异议七、对伤残鉴定的票据无异议，对康复鉴定票据有异议八、针对被告父亲的工资证明，该证明仅有**指挥学院财务章，没有单位公章，并且落款为“**指挥学院财务处”，所以不能认定该证明是单位出具，只是一个法人单位的某一内部部门出具的，且未提供***工资的完税证明，不具备证明效力。同时该证明也恰恰证明***学院只是“停发各项补助及生活费”，但“基本工资予以发放的”九、原告之母的工资证明没有完税证明，不能证明工资收入的真实性。十、证据十户籍资料无异议十一、交通费票据的意见，机票填开日期为2009年5月25日，而此次交通事故发生于5月27日13时10分许，机票产生于事故发生之前，明显与本案无关。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”之规定可知太原、运城的长途车票也与本案无关。公交票及出租车票人民法院可酌情适当确定。十二、主张误学费没有法律依据山西**中学收据上未加盖财务公章，真实性无法认定，且该收据出具日期为2009年8月25日，也就是事故发生3个月之后，明显与本案无关，即使有关也是原告自己扩大的损失。**培训学校与太原**培训学校并不是法定的义务学校机构，且两机构均表明“经本人书面申请，根据实际情况下学期留级补课”“该同学康复后再予以上课”可见并未产生实际损失。

据悉，《婚姻法》司法解释(三)13日起正式实施。重点对结婚登记瑕疵的救济手段，亲子关系诉讼拒绝亲子鉴定后果，父母为子女结婚购买不动产的认定、离婚案件中一方婚前贷款买房的处理等问题做出明确规定。解释明确婚后一方父母出资为子女购买不动产且产权登记在自己子女名下的应认定为夫妻一方的个人财产。解释称，作为出资人的男方父母或女方父母均表示，他们担心因子女离婚而导致家庭财产流失。在实际生活中，父母出资为子女结婚购房往往倾注全部积蓄，一般也不会与子女签署书面协议，如果离婚时一概将房屋认定为夫妻共同财产，势必违背了父母为子女购房的初衷和意愿，实际上也侵害了出资购房父母的利益。所以，房屋产权登记在出资购房父母子女名下的，视为父母明确只对自己子女一方的赠与比较合情合理，多数人在反馈的意见中对此表示赞同，认为这样处理兼顾了中国国情与社会常理，有助于纠纷的解决。解释指出，由双方父母出资购买不动产，产权登记在一方子女名下的，按照双方父母的出资份额按份共有，更为符合实际情况。《婚姻法解释(三)》第七条规定从我国的实际出发，将产权登记主体与明确表示赠与一方联系起来，可以使父母出资购房真实意图的判断依据更为客观，便于司法认定及统一裁量尺度，也有利于均衡保护婚姻双方及其父母的权益。(完)取消婚外同居约定补偿条文今天公布的《婚姻法司法解释（三）》共19条，明天开始正式实施。征求意见稿原来是21条，也就是正式发布的司法解释比原来少了两条。缺少的两条正是原来在征求意见过程中饱受社会争议的。比如征求意见稿中第二条关于“有配偶者与他人同居，为解除同居关系约定财产性补偿”的问题的条文被取消。为什么取消这一条？最高法院民一庭庭长杜万华说，因为婚外同居这种现象比较复杂，在具体实践中难以以司法解释相关的条文来一一对应，不规定不等于不正视。他指出，基层法院在审理相关案件的时候，以后要坚持维护社会主义道德风尚和善良风俗，维护婚姻家庭稳定，保护妇女儿童的合法权益和当事人的合法权益，这是一个基本的原则。他们将通过案例指导的方式来解决这个问题。同时还取消了关于夫妻之间离婚的时候一方要证明举债是为了夫妻共同生活的条款。【详细】附：最高法最新婚姻法司法解释包括六个方面这部司法解释共有19个条文，涉及的内容十分丰富，其重点内容包括以下六个方面：（一）首次明确以结婚登记程序存在瑕疵为由主张撤销结婚登记应提起行政复议或行政诉讼。（二）明确规定亲子关系诉讼中一方当事人拒绝鉴定将导致法院推定另一方主张成立的法律后果。（三）首次明确夫妻一方个人财产婚后产生的孳息和自然增值不是共同财产。（四）明确婚后一方父母出资为子女购买不动产且产权登记在自己子女名下的应认定为夫妻一方的个人财产。（五）首次明确离婚案件中一方婚前贷款购买的不动产应归产权登记方所有。（六）明确规定当事人协议离婚未成则事先达成的附协议离婚条件的财产分割协议不生效。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(三)(2011年7月4日最高人民法院审判委员会第1525次会议通过)法释〔2011〕18号为正确审理婚姻家庭纠纷案件，根据《中华人民共和国婚姻法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，对人民法院适用婚姻法的有关问题作出如下解释：第一条当事人以婚姻法第十条规定以外的情形申请宣告婚姻无效的，人民法院应当判决驳回当事人的申请。当事人以结婚登记程序存在瑕疵为由提起民事诉讼，主张撤销结婚登记的，告知其可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。第二条夫妻一方向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并已提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立。当事人一方起诉请求确认亲子关系，并提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系一方的主张成立。第三条婚姻关系存续期间，父母双方或者一方拒不履行抚养子女义务，未成年或者不能独立生活的子女请求支付抚养费的，人民法院应予支持。第四条婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外：(一)一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者伪造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益行为的；(二)一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用的。第五条夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产。第六条婚前或者婚姻关系存续期间，当事人约定将一方所有的房产赠与另一方，赠与方在赠与房产变更登记之前撤销赠与，另一方请求判令继续履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六条的规定处理。第七条婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第(三)项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方子女名下的，该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但当事人另有约定的除外。第八条无民事行为能力人的配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方的人身权利或者财产权益行为,其他有监护资格的人可以依照特别程序要求变更监护关系；变更后的监护人代理无民事行为能力一方提起离婚诉讼的，人民法院应予受理。第九条夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的，人民法院不予支持；夫妻双方因是否生育发生纠纷，致使感情确已破裂，一方请求离婚的，人民法院经调解无效，应依照婚姻法第三十二条第三款第(五)项的规定处理。第十条夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。第十一条一方未经另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意购买、支付合理对价并办理产权登记手续，另一方主张追回该房屋的，人民法院不予支持。夫妻一方擅自处分共同共有的房屋造成另一方损失，离婚时另一方请求赔偿损失的，人民法院应予支持。第十二条婚姻关系存续期间，双方用夫妻共同财产出资购买以一方父母名义参加房改的房屋，产权登记在一方父母名下，离婚时另一方主张按照夫妻共同财产对该房屋进行分割的，人民法院不予支持。购买该房屋时的出资，可以作为债权处理。第十三条离婚时夫妻一方尚未退休、不符合领取养老保险金条件，另一方请求按照夫妻共同财产分割养老保险金的，人民法院不予支持；婚后以夫妻共同财产缴付养老保险费，离婚时一方主张将养老金账户中婚姻关系存续期间个人实际缴付部分作为夫妻共同财产分割的，人民法院应予支持。第十四条当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。第十五条婚姻关系存续期间，夫妻一方作为继承人依法可以继承的遗产，在继承人之间尚未实际分割，起诉离婚时另一方请求分割的，人民法院应当告知当事人在继承人之间实际分割遗产后另行起诉。第十六条夫妻之间订立借款协议，以夫妻共同财产出借给一方从事个人经营活动或用于其他个人事务的，应视为双方约定处分夫妻共同财产的行为，离婚时可按照借款协议的约定处理。第十七条夫妻双方均有婚姻法第四十六条规定的过错情形，一方或者双方向对方提出离婚损害赔偿请求的，人民法院不予支持。第十八条离婚后，一方以尚有夫妻共同财产未处理为由向人民法院起诉请求分割的，经审查该财产确属离婚时未涉及的夫妻共同财产，人民法院应当依法予以分割。第十九条本解释施行后，最高人民法院此前作出的相关司法解释与本解释相抵触的，以本解释为准

基本案情：2009年3月12日，吴某驾驶小轿车与行人李某发生碰撞，至李某受伤。事故发生后李某被送往医院至同年5月19日出院，出院诊断为脑外伤综合症、双耳感音性耳聋、外伤记忆障碍等多处伤。2009年7月18日，经鉴定机构出具意见李某脑外伤所致精神障碍伴智力障碍六级伤残。上述事故经交通管理部门认定为吴某为全部责任。事故车辆在保险公司投保交强险及商业第三者责任险。李某就此事故将吴某和保险公司诉至法院。保险公司申请重新鉴定，法院指定某鉴定机构重新鉴定，结论为李某因交通事故致颅脑损伤，现遗留有“中度精神障碍”，该后遗症相当于交通事故六级伤残，交通事故的参与度拟为40%-60%。判决结果：法院经审理查明受害人李某本身有“轻度脑萎缩”，鉴定结论中也显示受害人目前的“中度精神症状”为本次交通事故和其自身“轻度脑萎缩”共同所致。评析：交通事故导致人伤，受害人在治疗过程中引发其他疾病，或因某种因素的介入导致更严重的损害后果的案件时有发生。在这种多因一果的侵权案件中，如何确定当事人应当承担的责任呢？这就不得不提到保险法的近因原则。近因不是指时间上的接近，真正的近因是指效果上的接近，是导致承保损失的真正有效的原因。在保险实践中，产生损失的原因可能是单一的，也可能是多个的。在单一原因造成损失时，此致损原因即为近因，保险人的责任较易确定。在多个原因情况下，需要区分不同情况：（一）多因连续发生两个以上原因危险连续发生造成损害，若后因是前因直接、必然的发展结果或合理的延续时，以前因为近因。（二）多因间断发生多种原因危险先后发生，但后一原因介入并打断了原有的某一事件与损害结果之间的因果关系链条，并对损害结果独立地起到决定性的作用，该新介入的原因即作为近因。如果后因虽然作用于保险标的，但并未导致损害结果，则其没有打断前因与损害结果的因果关系，前因仍为近因。（三）多因并存发生所谓并存，是指在造成损失的整个过程中，多个原因同时存在，相互之间没有前后继起关系。需要注意的是，“并存”不是意味着“同时发生”，只要在作用于保险标的而导致损害后果发生的时点上是“同时存在”。在并存的近因下，既有承保近因又有非承保近因的，如何确定保险人的责任？一般来说，如果它们各自所造成的损失能够区分，则保险人只负责由承保近因造成的损失。在不可分时，一般由法官酌情按比例分配。然而如何拿捏这个比例的合理性，给法官出了个难题。而外伤参与度或交通事故参与度则提供了专业支持。在经济和医学较发达的地区，外伤参与度鉴定已经日趋成熟并且普遍得到了法院和当事人的认可，成了与伤残鉴定具有同等效力的证据。比较典型的对交通事故损害后果产生影响的因素有：受害人的基础疾病、医疗事故、受害人自动出院等。本案中，伤者已经七十多岁，其本身患有多种基础疾病。伤者就诊医院的脑CT显示伤者存在“老年性脑改变”和“轻度脑萎缩”。从专业医学的角度来看，这两项基础疾病与交通事故外伤共同导致了伤者的“中度精神症状”，因此，交通事故参与度鉴定为40%-60%。法官据此判决保险公司承担60%的伤残赔偿金赔付。

单位受贿罪，是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重，或者在经济往来中，在帐外暗中收受各种名义的回手续费的行为。单位受贿罪作为犯罪，始见于1985年7月18日最高人民法院、最高人民检察院发布的《关于当前办理经济犯罪案件中具体应用法律的若干问题的解答（试行）》，该司法解释规定：“对单位为谋取非法利益收受贿赂数额巨大、情节严重的，除没收全部财物外，对主管人员和直接责任人员应追究受贿罪的刑事责任。”1988年1月21日全国人大常委会颁布的《关于惩治贪污贿赂罪的补充规定》，通过立法正式确立了单位受贿罪：“全民所有制企业、事业单位、机关、团体索取、收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的，判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。”1997年刑法第三百八十七条进一步完善了对单位受贿罪的规定。单位受贿罪的特征1.并不是所有的单位都能构成单位受贿罪，本罪的主体是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体。侵害的客体也就是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体职务行为的廉洁性。2.客观方面表现为，一是在行为方式上表现为积极的作为，利用职权为他人谋利益，索取或者非法收受他人财物。二是在经济往来中，在帐外暗中收受各种名义的回手续费。其三、主观故意，是经单位决策机构的授权或者同意，由其直接负责的主管人员和其他直接责任人员表现出来的，而不是单位中某个人的意志。单位受贿罪的犯罪构成单位受贿罪中是否存在共同犯罪？有种观点认为，刑法第二十五条规定：“共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。”在刑法中人一般指“自然人”，并不指“法人”，则单位犯罪没有共犯。这种观点是片面的，我国刑法在总则第30条规定：“公司、企业、事业单位、机关和人民团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。”刑法虽然没有对单位共同犯罪作出单独的规定。但刑法理论普遍认为，二个以上的单位或者一个单位与一个自然人也可以构成某些犯罪的共同犯罪。因此，单位受贿中共同犯罪是客观存在的。单位受贿罪共同犯罪的构成要件有三个：1.犯罪主体必须是一个单位与另外一个以上的单位或者自然人。在单位受贿罪共同犯罪中，作为主犯的单位必须是\"国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体\"。而对作为从犯的单位或者个人的主体资格并无特别限制，只要其具有刑事责任能力即可。2.客观方面必须具有共同的犯罪行为。共同犯罪行为是共同犯罪单位（自然人）承担刑事责任的基础。共同犯罪行为并不完全是相同的犯罪行为，还包括对犯罪行为的分工和合作。单位受贿罪客观方面的表现是为他人谋利和收取财物，因此，在共同犯罪中参与单位受贿行为的单位（自然人）必然有其中一种行为。而这种犯罪行为指向的客体必然是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体职务行为的廉洁性。其三、主观方面必须具有共同的受贿故意。单位受贿作为一种故意犯罪，反映的是单位的意志，但表现却是其直接责任的主管人员或其他责任人员的意志。另外，在构成单位受贿共犯的单位之间，往往存在着业务、人事或经济上的制约关系，从犯单位的意志往往会受到主犯单位意志的影响，甚至有时俩者重叠。单位受贿罪的认定1.单位受贿罪主犯主体资格的认定。主犯必须是国有单位。在本案中，甲单位系国有事业单位，符合单位受贿罪的主体要件。2.共同犯罪故意的认定。按照法学理论\"经过单位集体研究决定的或者由单位负责人员决定的犯罪行为是单位整体的意志\"，在本案中，A既是甲单位负责人又是丁行业协会的日常工作负责人，这种共同故意是通过A这个自然人的意思表示来实现的。如果两单位的直接负责的主管人员不是一个自然人，则必须有两单位直接负责的主管人员的共谋行为。3.受贿的行为的认定。可以是单独完成，也可以是分工配合完成的。但本案中丁协会收受财物，甲单位利用职权为他人谋取利益，两单独都不构成受贿。联系起来看，分工正是复杂的共同犯罪的表现。甲利用行政职权，违反《保险法》、《关于整顿和规范人身保险市场秩序的通知》等法律法规，强行为企业指定投保的保险机构，为保险公司谋取利益，并向保险公司索要手续费。甲的行为具有明显的权力寻租的特点，严重侵害了国有单位正常管理活动和声誉，同时也严重扰乱了市场的竞争秩序。而甲单位的行为不是单独实施的，是在丁协会的协助、配合下完成的，丁提供帐号、保管非法所得。甲单位和丁协会的行为应当构成单位受贿罪的共同犯罪，其直接责任人A亦应受到法律的制裁。单位受贿罪的处罚《中华人民共和国刑法》第三百八十七条国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。前款所列单位，在经济往来中，在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的，以受贿论，依照前款的规定处罚。