赵国明

原告孙某（女）与被告邸某（男）于2004年10月相识，于2006年年初确定恋爱关系，并于同年3月开始同居。2006年5月，邸某作为买受人与某房产公司签订商品房买卖合同，购买坐落于北京市顺义区的某501号房屋，房款总额为48万余元，邸某以其个人名义支付了首付款10万余元，并从北京农村商业银行贷款38万元支付了剩余房款。11月17日，邸某取得501号房屋产权证书。12月25日，邸某与孙某登记结婚。2010年3月，双方因家庭琐事发生争吵，后邸某搬离501号房屋并向孙某提出离婚。4月至10月，双方多次通过电子邮件协商离婚及财产分割事宜。10月9日，邸某给孙某发送电子邮件，承诺给付孙某房屋折价款50万元。10月15日，孙某向邸某寄送了离婚协议书，内容为：“双方于2006年12月25日，在西城区民政局登记结婚。现因夫妻感情彻底破裂，双方自愿协议离婚，具体协议内容如下：一、因双方没有子女，故不存在子女抚养问题。二、夫妻共同财产按下列条目分配：1、现有的馨港庄园住房归男方所有，男方分给女方现金50万元。2、房屋内部装修，厨房灶具，油烟机，厕所洁具和太阳能热水器等不可移动的电器归男方所有，除此之外的所有可移动的家具和电器都归女方。三、男女双方没有共同债务，故不存在债务问题。”邸某未对协议内容提出异议，回信称将尽快出售501号房屋，并催促孙某准备好离婚所需证件材料。11月26日，邸某、孙某共同与案外人杨某签订北京市房屋买卖合同，将501号房屋售予杨某，房款总额为1228800元。后杨某向邸某支付了全部购房款。在本案审理过程中，邸某称不同意离婚。孙某主张501号房屋系由双方在同居期间共同购置，属共同财产，其中，首付款除由邸某以其住房公积金支付5万元、由孙某支付约5000元外，余款由双方共同向同事借款，并随后以结婚礼金偿还，但其未能就其出资和还款提供证据予以佐证。邸某称501号房屋首付款及婚前贷款均由其个人支付，其中，首付款由其母支付6万元，以其住房公积金支付5万元，余款系向双方同事借款，并已于婚前偿清，但邸某仅能提供其住房公积金支取凭证（5万元）和债权人出具的书面证言予以佐证，孙某对证人证言真实性不予认可。二、审理情况北京市通州区人民法院经审理认为：原告孙某与被告邸某于2010年3月因生活琐事发生矛盾后分居至今已逾一年半，期间邸某数次向孙某提出离婚，双方亦就共同财产的分割多次协商，拟定了离婚协议书并出售了501号房屋及处分了其他财产，据此可以认定双方对离婚一事已充分慎重考虑，并为离婚进行了准备，双方已无和好可能，现孙某要求离婚，理由正当，证据充分，法院予以支持。对于双方离婚时501号房屋售房款的分割问题，在孙某起诉离婚前，邸某曾表示给付孙某50万元售房款，但上述电子邮件系双方以离婚为前提条件所进行的协商，现邸某不同意离婚，故有关邸某同意给付50万元售房款的协议不发生法律效力。邸某与孙某结婚前由邸某个人签订购房合同购买501号房屋，该房屋产权亦登记在邸某个人名下，购房时交纳了首付款、维修基金及税费约12万元，邸某否认孙某个人实际出资，孙某亦无证据证实其实际出资，故501号房屋在双方离婚且未出售时应归邸某所有，后双方在协商一致情况下将房屋出售，鉴于双方陈述及双方共同偿还部分房屋贷款的事实，根据照顾女方的原则，酌定由邸某给予孙某补偿款30万元。故判决原告孙某与被告邸某离婚，邸某给付孙某补偿款人民币30万元。一审宣判后，双方均未上诉，现判决已生效。

原告与被告在婚姻存续期间签订夫妻忠诚协议，约定如一方道德品质出现问题，向对方提出离婚，须赔偿对方精神损失费和青春损失费30万元。该忠诚协议应当受法律保护，但协议约定的青春损失费因违反公序良俗而不应得到法律支持。【案情】原告(反诉被告)：王某。被告(反诉原告)：赵某。1999年4月，王某、赵某经人介绍相识．同年8月11曰在某市民政局办理结婚登记手续。2001年4月30日．生育一子，取名王奇(化名)。双方婚前感情较好，婚后感情一般。2001年1月1日，王某与赵某签订协议书一份，协议约定：夫妻之间应相互尊重，相互帮助，爱护对方，彼此忠诚对待。如一方道德品质出现问题．向对方提出离婚．必须赔偿对方精神损失费和青春损失费共计人民币30万元。2004年秋，双方因家务琐事生气，王某离家在外租房居住，分居至今。分居期间，赵某发现王某与一女子有婚外情，并提供了照片和录音资料等证据予以证实。2005年3月21日。王某曾提起诉讼，要求与赵某离婚。某市人民法院于2005年4月21日作出(2005)新民初字第490号民事判决：不准原告王某与被告赵某离婚。2005年12月20曰，原告王某再次提起离婚诉讼，在诉讼过程中，赵某提起反诉．要求王某赔偿精神损失费15万元。后王某提出撤诉申请，某市人民法院准予王某撤诉，并以双方婚姻关系未解除，在双方婚姻关系存续期间，赵某提起损害赔偿请求，依法应当驳回赵某的反诉为由．于2006年4月24日作出(2006)新民初字第180号民事裁定：一、准许原告（反诉被告)王某撤诉。二、驳回被告(反诉原告)赵某的反诉。2007年，王某再次提起离婚诉讼．要求：1．解除与被告赵某的婚姻关系：2．婚生子王奇由原告抚养；3．依法分割夫妻共同财产。针对王某的诉讼请求，赵某提起如下反诉要求：1．判决与王某离婚；2．婚生子王奇由我抚养，王某承担抚养费；3．依法分割共同财产：4．王某依约支付违反忠诚协议的违约金(即双方约定的精神损失费)15万元。【审判】某市人民法院经审理认为，王某、赵某双方婚前基础较好，婚后感情一般。后因家庭琐事生气，双方自2004年分居至今．经本院判决不准离婚后，双方仍没有和好，导致夫妻感情破裂，且双方均要求离婚，应准予双方离婚为宜。婚生子王奇长期随赵某生活，从有利于王奇健康成长考虑，由赵某抚养为宜。王某当庭陈述其月工资为1400元，赵某对此未能提供反证，故对王某的陈述予以采信，王某应每月按其月工资的25％支付抚养费，即350元。双方婚前财产各归各有；双方争执的位于某市金华街二巷15号独家小院．因未经有关部门确权，本案不予一并处理。对其他双方没有异议的婚后共同财产依法予以分割。王某的住房公积金、基本养老保险金总额为13734．61元．赵某的住房公积金为2080．84元，根据有关法律规定，双方在婚姻关系存续期间应当取得的住房公积金、基本养老保险金属于夫妻共同所有的财产，应当依法予以分割。故王某应当给付赵某他应得的住房公积金、基本养老保险金中的5826．87元。王某在与赵某婚姻关系存续期间与他人同居，使赵某在精神上遭受本不需要其承担的烦恼和伤害，赵某作为无过错方。有权请求损害赔偿。结合本案实际情况及本地经济发展水平，精神损害费酌定为3万元。根据婚姻法第三十二条、第三十七条、第三十九条，最高人民法院《关于适用若干问题的解(二)》第11条之规定，判决：一、准予原告王某与被告赵某离婚。二、婚生子王奇由被告赵某抚养，原告王某应于本判决生效后每月负担王奇的抚养费350元，于每年的12月30日前向赵某支付当年的抚养费4200元；待王奇成长至能独立生活时，随父随母生活由其自愿选择。三、原、被告婚前财产各归己所有；婚后共同财产依据原、被告需求进行相应分割。四、反诉被告王某应当于本判决生效后30日内支付反诉原告赵某精神损害费3万元。五、反诉被告王某应当于本判决生效后30日内支付反诉原告赵某他应得的住房公积金、基本养老保险金中的5826．87元。六、驳回原告王某、反诉原告赵某的其他诉讼请求。宣判后，赵某不服一审判决，向郑州市中级人民法院提起上诉。某市中级人民法院经审理认为：原判决认定事实不清，程序有误，裁定撤销一审判决，发回某市人民法院重审。重审期间，反诉原告赵某变更原审第三项诉讼请求为：王某依约支付我精神损失费30万元。王某辩称，同意离婚，孩子归我抚养，双方承担抚养费，分家协议和忠诚协议不合法，不应支持。某市人民法院经重审认为，一审认定事实清楚，财产分割正确，忠诚协议系原、被告双方婚姻关系存续期间为了实现相互尊重，相互帮助，爱护对方，彼此忠诚对待的目的才签订的，该协议书系双方真实意思的表示，且不违反法律规定，应当认定有效。双方分居期间王某与其他女人产生婚外情．导致夫妻感情破裂，使赵某遭受精神伤害．王某违反协议约定。亦违反夫妻应当互相忠实的法律规定，应当按照协议的约定对无过错方赵某予以赔偿。但赵某主张青春损先费不符合法律规定，本院不予支持。结合本案的实际情况以及王某收入状况和本地的生活水，精神损失酌情认定15万元。综上所述。依照民事诉讼法第六十四条第一款，婚姻法第四条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条。最高人民法院《关于适用若干问题的解释(二)》第11条之规定，判决：王某应当赔偿赵某精神损失15万元，于本判决生效后10日内结清；其他基本与一审判决内容一致。宣判后。双方当事人均未提起上诉，一审判决已发生法律效力。【评析】一、夫妻忠诚协议合法有效所谓夫妻忠诚协议，是指男女双方在结婚之时或者结婚以后签订协议，约定一旦一方有婚外通奸行为等违反婚姻法第四条规定的忠实义务时，双方中任何一方如果提出离婚，在离婚之时，遵守忠实义务一方的配偶有权依据双方约定的忠实协议要求违反忠实义务一方支付违约金或精神损害赔偿款的协议。关于夫妻忠诚协议是否有效，目前理论界和实务界有以下两种针锋相对的观点：第一种观点认为，夫妻忠实义务是婚姻关系最本质的要求，婚姻关系稳定与否，很大程度上有赖于此。忠诚协议实质上正是对婚姻法中抽象的夫妻忠实义务的具体化，完全符合婚姻法的原则和精神，协议内容未违反法律的禁止性规定，也未损害他人利益，因而当然有效，应受法律保护。第二种观点认为，夫妻忠诚协议无效。理由是：第一，婚姻法第四条规定的夫妻之间的忠实义务是道德义务而不是法律义务；第二，夫妻忠诚协议损害公民的基本人身自由；第三，忠诚协议内容违法；第四．夫妻忠诚协议违反损害填补原则。笔者同意第一种意见，即夫妻忠诚协议有效，应当受法律保护。理由如下：(一)夫妻忠诚协议符合民法通则中民事法律行为生效要件的规定。按照法律适用的原则，夫妻忠诚协议案件属于婚姻纠纷案件，应当首先考虑适用婚姻法，然而婚姻法中并没有关于夫妻忠诚协议效力的规定。另外，合同法第二条明确规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”故夫妻忠诚协议也不受合同法调整。那么，夫妻忠诚协议案件究竟应当如何适用法律?笔者认为，夫妻忠诚协议本质上是一种民事法律行为，可以适用民法通则第四章第一节关于民事法律行为制度的规定。民事法律行为是公民或法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为，意思表示是民事法律行为的核心要素。相对于民法通则第四章第一节关于民事法律行为的一般规定而言，婚姻行为和合同行为是具体的、典型的民事法律行为，其在婚姻法和合同法中有具体的、详细的规定，在适用法律时应当遵循特别法优于一般法的规则．首先适用婚姻法或合同法的有关规定，只有当适用特别法无法解决问题时，才能适用民法总则中关于民事法律行为的规定。由于本案中的忠诚协议在民事特别法中没有相应的规定，只能适用民法通则中关于民事法律行为的一般规定。民法通则第五十五条规定．民事法律行为应当具备以下三个要件方产生法律效力：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实：不违反法律或者社会公共利益。本案中，王某和赵某均具备完全民事行为能力，鉴订夫妻忠诚协议为双方真实意思表示，不存在欺诈、胁迫等情形，且夫妻忠诚协议内容不违反法律强制性规定，也不违反社会公序良俗，并且约定的赔偿数额具有可操作性，因此本案中的夫妻忠诚协议应当有效。(二)夫妻忠诚协议符合婚姻法的立法宗旨。婚姻法第四条规定：“夫妻应当互相忠实”。第四十六条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(一)重婚的；(二)有配偶者与他人同居的；(三)实施家庭暴力的；(四)虐待、遗弃家庭成员的。”夫妻忠诚协议实际上是对婚姻法中抽象的夫妻忠实义务的具体化，完全符合婚姻法的原则和精神，对缔约双方均有较强的约束力和震慑力，有助于婚姻的稳定和家庭的和睦，所以应该而且能够得到法律的支持。二、夫妻忠诚协议无效的理由不成立另有观点认为，夫妻忠诚协议应当无效，笔者认为无效的理由大多无法律根基无从成立，下面逐一分析。(一)关于夫妻忠实义务是道德义务而不是法律义务有人认为，婚姻法第四条所规定的忠实义务，是一种道德义务，而不是法律义务，对此理论界基本已经达成共识，夫妻一方以此道德义务作为对价与另一方进行交换而订立的协议，不能理解为确定具体民事权利义务的协议，故夫妻忠诚协议不产生法律效力。笔者认为，法律是显性的道德，道德是隐藏的法律，法律与道德之间本就无泾渭分明的界限。即使婚姻法第四条所规定的夫妻忠实义务并非权利义务规范，而是一种倡导性规范，也不妨碍夫妻双方为赋予忠实义务以法律强制力而自愿以民事协议的形式将此道德义务转化为法律义务，只要此种协议不违背法律、行政法规的禁止性规定，不违背社会公序良俗，法律就应当承认其效力。现实生活中类似的情形很多：孩子不慎落水，旁观者仅在道德上负有施救义务，家长可通过发布悬赏公告，许以重金，与潜在施救者建立法律上之权利义务关系，将此道德问题纳入法律框架内解决；夫妻离婚，孩子归女方抚养．祖父母若行使探视权，女方在道德上有配合义务，此时双方当然可通过协议约定探视孩子的次数和时间．将该道德义务法律化。对于上述道德义务法律化的典型情形，依据意思自治原则。法律当然应当承认其效力。(二)关于夫妻忠诚协议损害公民的基本人身自由有人认为，夫妻双方在订立夫妻忠诚协议时，绝大部分是自愿的，在订立协议时也许双方当时的本意都是想要维护家庭稳定，同时促使双方保持高尚的情操，双方都想当然地认为自己能很好地按协议办事。然而。事物是发展变化的，随着时间的推移，双方的感情状况和道德素养难免会发生变化，如果双方的感情恶化了。或者一方的道德素养降低了，甚至说一方的性能力降低无法满足对方了，难免就会有一方移情别恋。．这时，夫妻忠诚协议就成了个人追求幸福和自由的牢笼。如果这种协议有效，这种协议下的人就将生活在极度痛苦之中。如果用法律对婚外恋予以惩罚，这种无区别的强制性调整，是不符合客观现实的，夸大了道德在法律领域的渗透力，而且也极易禁锢个人对幸福以及自由的追求，轻视个人应有的基本权利，这样的法律本身是不道德的。笔者认为。夫妻相互忠实是婚姻道德的最基本要求。以性爱为基础的婚姻。具有排他性和专一性，婚姻的稳定和家庭的和睦，在很大程度上取决于配偶双方是否相互忠实。已婚人士应该在性生活上保持专一，排除与配偶外异性的性关系。自觉地将自已的性要求和性行为纳入婚姻道德要求之下。因此，已婚人士并不享有完全的性自由，其性自由是受到严格的限制和约束的，即法律只承认其与配偶之间的性自由，而对于其与配偶之外异性的性自由．法律持排斥和否定态度．这一点从婚姻法第四条关于夫妻忠实义务的规定和第四十六条无过错方对过错方的精神损害索赔权的规定中能够得到印证。既然法律并不承认已婚人士与配偶外异性的性自由，又何谈夫妻忠诚协议会损害公民的基本人身自由呢?对于忠诚协议会成为夫妻感情破裂后个人追求幸福和自由的牢笼的说法，笔者不敢苟同。当夫妻感情因性格不和等原因而破裂时．夫妻一方或双方应当尽早离婚，而不是去婚外寻找感情寄托。当夫妻双方纯粹因性格不和而离婚时，夫妻忠诚协议并不会发生效力，忠诚协议并不会成为个人追求幸福和自由的牢笼，夫妻忠诚协议发生效力之时，也就是一方违背忠实义务发生婚外性行为之时。违背忠实义务一方明知忠诚协议的存在．仍然与婚外异性发生性关系，即使其的确因此而使生活陷入极度痛苦之中，也不值得为其同情，正如犯罪分子也会因犯罪行为而使生活陷入极度痛苦之中一样，这是其自作自受，为自己的行为所必须付出的代价。(三)关于忠诚协议内容违法有人认为，宪法第三十七条第一款规定：“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。”与情投意合的异性自愿发生性行为，属于人身自由权之一，是一种基本权利，高于其它权利，不能因为要保护其它权利而限制这一基本权利。任何强行限制这些基本权利的行为，不论其表现形式如何，均是违背宪法的。夫妻忠诚协议，其实就是通过一纸协议，将夫妻双方一些基本人身权利特别是人身自由给予限制甚至是剥夺，就其本质而言，是违背宪法的。违法的民事行为，不能产生法律效力。笔者认为，宪法第三十七条第一款规定的公民的人身自由不受侵犯，是指公民的人身自由(包括性自由)不受强行限制，任何人不得强行限制或剥夺他人的人身自由，但并不意味着公民不能对其人身自由进行必要的处分或利用。事实上。公民对自己的身体享有支配权和处分权，可以根据自己的意愿在法律许可的限度内自由处分自己的人身自由。比如，一旦公民与他人签订雇佣合同或劳动合同，其在工作时间内的人身自由就受到限制；再如，当下一些人有偿为他人提供陪同逛街，陪同旅游，陪同聊天等服务，同样是服务提供者在对自己人身自由进行合理利用和处分的表现。夫妻忠诚协议正是已婚公民对自己的性自由进行自愿限制和约束的体现，这种限制完全是夫妻双方合意的结果，完全符合婚姻法的原则和精神，符合婚姻法关于忠实义务的规定，符合社会公序良俗，只要缔约过程中不存在欺诈、胁迫等情形，该协议就应当受到法律保护。(四)关于夫妻忠诚协议违背损害填补原则有人认为，夫妻忠诚协议中所约定的补偿金或违约金，其本质是违反忠实义务的一方向无过错方支付的侵权损害赔偿金(违反忠实义务一方侵犯了无过错方的配偶权)，而通过协议预先确定今后可能发生的侵权行为的损害赔偿数额，是与基本法理相违背的。这是因为，侵权损害赔偿适用填补原则．其数额应当根据损害事实，依照法律规定的标准进行计算，而不能由双方当事人预先约定。笔者认为，夫妻忠诚协议中所约定的补偿金或违约金，其本质的确是违反忠实义务的一方向无过错方支付的侵权损害赔偿金。但对于侵权损害赔偿数额能否由双方当事人预先通过协议加以约定，目前观点并不统一。笔者认为，侵权损害赔偿应当遵循损害填补原则只是法官在确定侵权赔偿数额时应遵循的规则．而该规则对当事入并无强制力。众所周知，意思自治是民法的基本原则．司法实践中许多侵权行为发生之后双方当事人就具体赔偿数额进行协商，并达成了高于或低于实际损害数额的赔偿协议，法官并不会因其违反损害填补原则而否定其效力。双方当事人通过协议预先约定侵权赔偿数额与侵权行为发生之后协商赔偿数额，除了缔约时间不同之外，并无实质区别，二者均是意思自治原则的体现。根据当事人约定高于法律规定之民法基本原则，法律应当承认该约定的效力。三、关于双方协议约定的青春损失费应否支持关于本案中双方协议约定的青春损失费应否支持，有以下两种观点。一种观点认为，青春损失费虽然在法律上没有明确规定，但根据意思自治原则，夫妻双方可以自主约定，该约定不违反法律、行政法规的禁止性规定，应当支持；另一种观点认为，该约定违背社会公序良俗，约定无效。笔者同意第二种观点，理由是：生、老、病、死是生命的基本规律，青春的流逝、生命的衰老并不会因婚姻状态等外在环境的变化而延缓或停滞，青春流逝、生命衰老与侵权行为之间并无因果关系；青春流逝是人类必须面对的、不可逆转的生命规律，没有必要、也无法弥补和挽回．故青春的流逝并非侵权行为法意义上的损失，无须用金钱进行赔偿。综上，本案中双方关于青春损失费的约定违背了社会公序良俗，该约定无效。原告请求青春损失费的请求不应支持。

案情介绍：犯罪嫌疑人林**以虚构身份冒充中共江苏省委人员，通过被害人朱**再报纸上刊登的征婚启事与被害人相识并交往，两人确定恋爱关系多次开房并约定2011年4月18日结婚。被害人朱**于2011年4月12日将18万元现金交林**并委托其存入指定银行卡号，并告知其密码；后林**回避与被害人朱**见面，并于2011年4月19日将18万元分次取出。直到被害人报案前仍有3万元未归还。犯罪嫌疑人林**于2011年6月1日以招摇撞骗罪，诈骗18万元被南京市鼓楼区公安局提请批准逮捕，直至案结。本案辩护意见：辩护人赵国明律师，上海锦天城（南京）律师事务所犯罪嫌疑人不构成犯罪一、被告人主观上不存在骗取非法利益的故意本案中，被告人林＊＊从事广告业务工作，被告人虚构自己为＊＊＊的身份，只是想促成自己业务的实现，这并非是非法利益。被告人虽然在口头上说要与被害人结婚，但这并不是被告人真实的主观意思，这从被害人要求与被告人领取结婚证，被告人回避这一事实可以得到证明，因此被告人主观上并没有骗取被害人的意思。二、被告人没有到处炫耀、招摇自己的假冒身份，且没有积极实施冒充国家机关工作人员的行为参照商务印书馆2011年7月印刷第5版《现代汉语词典》第1720页的定义，“招摇撞骗”是指假借名义到处炫耀，进行诈骗。本案被告人多次对被害人说：“要低调再低调”，被告人仅仅针对被害人一人欺骗，并没有到处炫耀自己的假冒身份，这说明被告人主观上并没有到处招摇自己假冒身份的意思表示，没有妨害社会管理秩序。同时参照最高院刑事审判一二三四五庭主编的《中国刑事审判指导案例》中的“梁其珍招摇撞骗案”中对于被告人梁其珍行为方式的描述为“多次冒充人民警察的身份，符合招摇撞骗罪的特点。”从本案被害人的行为方式来看，被害人主观上存在想认识国家机关工作人员的不当思想，这从被害人2011年5月31日的公安机关询问笔录（第2页）可以得知。因此真正使得被告人取得被害人朱＊＊信任的是被告人的口才和个人性格以及被害人迫切想认识国家公务人员的不当思想。三、被告人与被害人开房是被害人积极追求的结果，被告人没有欺骗的实行行为被告人与被害人开房已超出了被告人的预计，被告人没有实施该行为的故意和预谋，也没有骗取被害人开房的行为表示，依据庭审结果来看，被告人均是被动接受。从客观上看，该结果是被害人主动追求的结果，没有违背被害人的意愿且系对方积极追求的结果，不会损害国家机关的威信和社会管理秩序；同样，案发后，被害人知道被告人非国家机关工作人员，就更加不会损害国家机关及工作人员的威信。四、现有证据不能证明被告人与被害人开房是被告人冒充国家机关工作人员所产生的唯一结论对于男女感情，女方对于男方考虑不仅仅包括身份，更重要的还包括年龄、长相、谈吐、为人等等。被告人冒充国家机关工作人员身份，只是构成被告人与被害人开房的可能原因之一。根据《刑事诉讼法》事实清楚，证据确实充分的原则，及参照《最高人民法院关于进一步加强刑事审判工作的决定》第13条的证明力标准，不能得出被告人冒充国家机关工作人员是被告人与被害人开房的唯一结论。五、被告人没有骗取3万元的故意从本案被害人的陈述来看，该18万元是被害人交给被告人占有的，被害人也没有基于错误的认识而把18万元给被告人。从行为上看被告人也确实帮助被害人将这18万元存到了银行，2天后被告人又连续4天从中将18万元取出，后将15万元归还被害人，还有3万元没有归还。从该事实我们可以看出，被告人主观上并没有骗取该18万元的故意，如果被告人在当时就想骗取该18万元，其完全没必要把钱存入银行，然后再分4次取出该钱。即使按照被害人的陈述，被告人也只成立侵占行为，且被告人通过其亲属现已将该3万元归还被害人，不构成犯罪行为。根据犯罪主客观相统一的犯罪构成理论，客观上被告人事前没有骗取该１８万元的行为，被害人也没有因为被告人的行为基于错误认识而将该１８万元交于被告人。虽然后来被告人主观上有占有１８万元不想归还的事实，但是在合法占有该１８万元的基础上产生的，完全符合侵占的构成要件。六、证明被告人招摇撞骗事实的主要证据为被害人近亲属证人证言，且不能排除合理怀疑；没有其他实物证据佐证。综上所述，本案被告人林永兵虽然有轻微的冒充国家机关工作人员的行为，但主观上并没有招摇撞骗的故意，且犯罪行为不涉及金钱，不符合《刑法》第二百七十九条规定的招摇撞骗罪的犯罪构成，请求法庭依法对被告人林永兵无罪释放。以上意见供法庭参考并希望予以采纳。本案法院判决为维护社会管理秩序，严肃法纪，惩罚犯罪，依据.......判决如下：被告人林＊＊犯招摇撞骗罪，判处有期徒刑六个月。律师评析对于本案的焦点问题：该３万元到底属于辩护人认为的侵占行为，还是属于招摇撞骗的犯罪构成，如果都不是是不是构成其他犯罪。通观法院判决书全文，虽然法官对于辩护人的辩护意见予以了否定，但对于为什么否定辩护人的辩护意见确没有从法律上进行论证；同样法院虽然同意了检察院对于被告人有非法占有故意的认定，但却没有明确写明该３万元构成招摇撞骗的构成要件。法院的模糊书写恰恰支持了辩护人的辩护意见，只是不容易看明白而已，因为侵占行为并不排斥非法占有，但对于如果占有财物否成两者最大的区别之处。对于该案为什么法院坚持要定罪，这个人所共知的原因在这里就不详述了，所以法官最终以最低刑期６个月结案。由于该案判决６个月被告人家属已非常满意不愿意继续上诉，我们尊重家属的意见，其实该案如果当事人选择继续上诉，未必不会有一个不同的结果。

（一）据协议或承诺书起诉要求“青春损失费”邵某是内地某农村的已婚女子，在莲塘某电子厂打工，打工期间与公司的中层领导杨某保持长达4年的不正当关系。2010年初，杨某因其妻从内地来深圳居住，遂要求终止双方的关系。邵某深感失落，要求杨某补偿其青春损失费，否则，将把两人的关系抖搂出来。杨某无奈出具承诺书，承诺三个月内给付邵某青春损失费10万元。期限届满之后，邵某经追讨无果，一纸诉状起诉到法院。法院审理后认为，邵某作为有夫之妇，长期以来与有妇之夫杨某保持不正当关系，应受道德谴责，其要求青春损失费，违背法律规定，判决驳回其请求。（二）据“欠条”或“借条”起诉要求支付欠款或借款付某居住在深圳黄贝岭，因其丈夫居住在香港，故寂寞之余，常光临附近的酒吧而邂逅吴某，并发生了一夜情。之后，双方常有来往。两年后，吴某提出终止双方关系，经付某的威逼哀求，吴某向付某出具了欠条一张，写明欠付某50万元。后经付某追讨，吴某在支付了5万元之后，遂不再偿付。为此，付某诉至法院。经法院审理后查明，涉案欠款并未实际发生，故判决驳回付某的诉讼请求。（三）据出轨期间的侵权事实起诉要求损害赔偿高某是某医院护士，因工作原因结识了在其医院曾住过院的已婚者张某，双方因此发生了不正当的两性关系。事后被张某之妻王某得知，王某遂雇请了凶手向高某泼硫酸，导致高某面部毁容达五级伤残。事后，高某起诉王某赔偿损失，法院判决王某赔偿其损失153万元，但在执行中，王某因在监狱服刑且无财产，目前仍未全额执行。(四)据出轨期间发生的法律事实起诉要求确定双方权利义务翁某是家庭主妇，平时喜欢上网，拥有众多网友，其中尤与常某相谈甚欢。2002年，翁某在一次借老公出差之际与常某见面，并在宾馆发生两性关系，没想到因此怀孕。因估计是其丈夫的孩子，故翁某并没有去医院流产。十年后，因一次意外的检查，翁某夫妻知道了孩子非婚生子，在翁某离婚后，起诉要求常某给付孩子的抚养费用。法院判决，常某应给付起诉前孩子抚养教育费共12万元，并支付起诉后孩子后续抚养教育费每月3000元，至18岁止。（五）据出轨期间的财产赠与关系起诉要求返还财产的纠纷年轻貌美的田某在一家公司担任文员，经不住董事长李某的勾引、诱惑，田某虽知李某是有妻之人，但终失身于李某。李某除为田某送钱送物之外，还在深圳花巨资购买了一套住房。事情被李某的妻子知道了，于是，李某诉至法院，要求田某返还赠与的购房款。经法院审理，确认田某明知李某是有妇之夫，仍与其发生不正当两性关系，并因此接受李某的巨资赠与，其行为损害了李某的妻子的合法权益，故判决田某返还购房款。

《刑法》第二百五十三条之一，第二款规定窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息情节严重的以非法获取公民个人信息罪判处三年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处罚金！现实当中一不小心就会触犯此罪，特别是从事婚外情调查、追讨债务等业务的调查公司的工作人员。蒋某，2012年8月，他通过QQ聊天结识了宋女士，宋女士在QQ上告诉他自己和老公感情上出现问题，想查一下她老公的住宿记录，双方以1500元的价格成交，宋女士把老公的名字、身份证号码及手机号码通过QQ发给了蒋某。一个星期后，蒋某把宋女士老公在旅馆住宿的内容以截图的方式发了一部分给宋女士，宋女士看了一下的确是老公的信息，于是按蒋某要求把1500元钱打入了指定的银行账户里，之后，蒋某就把全部的资料用QQ发给了宋女士。之后，应宋女士要求，蒋某又以一万二的价格向宋女士出售了她丈夫最近几个月的手机通话记录。后来，蒋某因涉嫌非法获取公民个人信息罪被法院判处一年有期徒刑并处罚金2万元！有些电信或者银行工作人员也容易触碰到此法律的高压线，《刑法》第二百五十三条之一，规定国家机关或者金融、电信、交通、教育、医疗等单位的工作人员，违反国家规定，将本单位在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者非法提供给他人，情节严重的行为。根据刑法规定，犯本罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。本罪的主体是指国家机关或者金融、电信、交通、教育、医疗等单位本身以及单位的工作人员（自然人）。（1）国家机关或者金融、电信、交通、教育、医疗等单位本身：A.国家机关是指国家权力机关、行政机关、司法机关、军事机关以及依照法律授权的企事业组织；B.金融单位是指从事金融活动的机构和金融部门（商业银行、政策性银行、证券公司、财物公司、保险公司、信托投资公司、农村信用合作社等其他金融机构）；C.电信单位是指电信部门及其营业机构（中国移动、中国联通、中国电信、中国卫通及其营业机构）；D.交通单位是指从事旅客和货物运输的部门和单位（各级铁路局、站、公司，公路运输公司，水上运输公司，海上运输公司，航空运输公司及其各级营业机构）；E.教育单位是指各级各类学校或培训机构（民办和公办的教育机构；青少年活动中心、阅览室、图书馆等承担教育职能的教育机构）；F.医疗单位是指依据《医疗机构管理条例》和《医疗机构管理条例实施细则》规定，经依法登记取得《医疗机构执业许可证》的单位组织。（2）国家机关或者金融、电信、交通、教育、医疗等单位的工作人员。

【案情简介】甲男、乙女结婚，婚后感情较好，生有一子一女。虽然不与父母住一起，但是乙女对公婆非常孝顺，深得老人的喜欢。后甲男的父亲去世，留下一幅清代名画，父亲非常传统，重男轻女，非常疼爱孙子和儿子，决定将名画一半留给老伴，一半留给孙子和儿子。后乙女因甲男有第三者向法院提起离婚诉讼，甲男同意离婚，在法院调解下，二人对于子女抚养问题也达成了协议。但是对该名画，双方发生了争执，甲男认为名画是父亲留给自己的，应当属于个人财产，而乙女认为该画属于家庭共有财产，应当予以分割。【审理结果】法院判决该画属于甲男的个人财产，不应予以分割。【法律分析】本案的主要问题是夫妻共同财产的认定。本案中，由于乙女与甲男的父母并不生活在一起，因此可以排除该财产属于家庭共有财产，但是，名画中甲男的份额是否属于夫妻共同财产呢？答案显然是否定的。因为根据《婚姻法》第十八条规定，遗嘱或者赠与合同中确定只归夫或者妻一方所有的财产不属于夫妻共同财产。由于甲男的父亲口头遗嘱中，只交代将名画留给甲男及儿子和母亲，是确定将乙女排除在外，因此应当判定该份额属于甲男的个人财产，而不属于夫妻共同财产。【法律提示】家庭共同财产与夫妻共同财产的区别在于共有的范围不同。家庭共同财产是全部家庭成员或者部分家庭成员在家庭共同生活存续期间，对共同所得或者各自所得的财产的约定为共同所有的共有财产关系。而夫妻共同财产仅发生于夫妻之间。本案乙女主张家庭共同财产，但却无法提供与甲男父母共同生活的证据，显然其主张无法成立。