钟志华

几个法规依据下病假工资计算的思考什么是连续病假？什么是制度工作日内的病假？不同病假状态下的工资到底如何计算？为什么一个日常操作的“简单”的问题会成为近期众多企业的咨询热点？企业的困惑引起了我的思索和关注。本人希望此篇文章能抛砖引玉，以求各位同仁的意见，为企业在病假工资的计算上有一个明确的操作口径而尽力。一、几个法规依据的计算结果所存在的矛盾，引发了企业的操作困惑：（一）目前本市在病假工资的计算依据中的法规状况：目前本市在计算病假工资所依据的有效文件主要有三个文件：1、原上海市劳动局于1995年9月29日发布的沪劳保发（95）83号《关于加强企业职工疾病休假管理，保障职工疾病休假期间生活的通知》（以下简称“83号文”）2、上海市劳动和社会保障局于2003年1月17日发布的沪劳保综发（2003）2号《上海市企业工资支付办法》（以下简称“2号文”）3、上海市劳动和社会保障局于2000年3月14日发布的沪劳保保发（2000）14号《关于本市企业职工疾病休假工资或疾病救济费最低标准的通知》（以下简称“14号文”）（二）法规对病假工资的计算规定，其结果使企业产生困惑：三个法规中“14号文”仅规定了最低病假工资或疾病救济费的标准，与另外两个文件不发生关联，企业在操作上无异议。产生问题的是“83号文”和“2号文”中就病假工资计算的规定：“83号文”中的连续病假计算结果和“2号文”中的制度工作日内病假的计算结果发生矛盾：1、依据“83号文”规定所计算的结果：该文第四条规定：“职工疾病或非因工负伤连续休假在6个月以内的，企业应按下列标准支付疾病休假工资：连续工龄不满2年的，按本人工资的60％计发：连续工龄满2年不满4年的，按本人工资的70％计发；连续工龄满4年不满6年的，按本人工资的80％计发；连续工龄满6年不满8年的，按本人工资的90％计发；连续工龄满8年及以上的，按本人工资的100％计发。”“职工疾病或非因工负伤连续休假超过6个月的，由企业支付疾病救济费，其中连续工龄不满1年的，按本人工资的40％计发；连续工龄满1年不满3年的，按本人工资的50％计发；连续工龄满3年及以上的，按本人工资的60％计发。”“本人工资按职工正常情况下实得工资的70％计算。”按该文件的规定计算，则产生以下情况：[例如一]：某职工实得工资为1500元，连续工龄为5年，2006年3月病假5天，则职工该月的病假工资计算如下：应扣病假工资＝1500元×70％×80％÷20.92×5天＝200.76元该职工当月工资＝1500元一200.76元＝1299.24元[例如二]：某职工实得工资为1500元，连续工龄为5年，2006年3月整月病假，则职工该月的病假工资计算如下：该职工当月工资＝1500元×70％×80％＝840元[例如三]：某职工连续病假7个月，其第7个月的病假工资计算如下：该职工当月工资＝1500元×70％×60％＝630元根据规定，该630元不到本市最低工资标准，该职工当月的工资为690元。2、依据“2号文”规定所计算的结果：该文第十四条第二款规定：“在制度工作日内请病、事假等的日工资计算：按本办法第九条原则确定的计算基数，除以发生当月的计薪日。计薪日是指国家规定的制度工作日加法定休假日。”该文第九条有关“基数”的确定有4种，第一，劳动合同约定的工资标准（有劳动合同的约定为条件）；第二，集体合同确定的工资标准（集体合同高于劳动合同为条件）；第三，工资集体协议的工资标准（劳动合同，集体合同均无约定为条件）；第四，本人正常出勤月工资的70％（没有其他约定为条件）。[例如四]：某职工合同约定的工资为1500元，连续工龄为5年，2006年3月病假5天（3月份制度工作日为23天），则职工该月的病假工资计算如下（与上例条件相同）：应扣病假工资＝1500元÷23天×5天＝326元该职工当月工资＝1500元－326元＝1174元[例如五]：某职工合同约定的工资为1500元，连续工龄为5年，在2006年3月整月病假（3月份制度工作日为23天），其该月的病假工资计算如下：应扣病假工资=1500元÷23天×20?92=1364元该职工当月工资＝1500元－1364元=136元根据规定，该630元不到本市最低工资标准，该职工当月的工资为690元。3、计算结果的差异引发操作上的困惑：按上述计算，在相对同等条件下，产生以下差异：（1）职工在制度工作月内病假（例如一、四），其计算结果不同：◆按“83号文”操作，职工每天应扣病假工资40?15元（例如一）。●按“2号文”操作，职工每天应扣病假工资65?22元（例如四）。（2）职工整月病假的（例如二、三、五），其计算结果也不同：◆按“83号文”操作，职工3月份的病假工资为1174元（例如二）。◆按“83号文”操作，职工3月份已经连续病假超过6个月的，该职工当月病假工资为630元（例如三）。●按“2号文”操作，职工3月份的病假工资为136元（例如五）。以上数据表明：“83号文”的计算结果明显高于“2号文”，这样一个问题产生，即到底按哪一个文件作为计算病假工资的依据？假如按“2号文”执行，那么与“83号文”内容基本一致的《劳动保险条例》发生冲突。假如按“83号文”执行，那么不符合“新法优于旧法”的“从新从优”原则。在这二个文件的“冲突”下，企业的困惑是有道理的。对此，本人认为：在二个文件共存的条件下，如果从不同的病假状态角度去研究这二个文件，就不难看出二个文件所指向的病假各有不同。按“83号文”的指向是针对连续病假6个月以内或超过6个月的病假状况。“2号文”的指向是针对制度工作日内的病假状况。二个不同的病假状况，维系了二个文件的存在。那么，到底什么是连续病假？什么是制度工作日内的病假？2个有效的法规如何操作？二、由企业的提问所引出的二个思考：（一）对“连续病假”和“制度工作日内病假”的见解：1、连续病假是指“整月连续病假”：“83号文”的主题是针对职工疾病休假所作出的专项规定。该文第四条中所指的“连续病假”，从其字面上和其本意上去理解，本人认为：是指职工不间断的、连续的整月病假。假如从相反的意思去理解，则无法操作。因为如何去确定6个月内或6个月外的起始点，任何人都无法去判定。只有理解为“整月病假”，才能使该文件具有操作性。“83号文”以连续工龄作为打折比例，特别对于连续工龄在8年以上的老职工予以100％或60％的保障，体现了我国劳动政策以“保障职工生活水准”的立法原则。同时，该文件与《劳动保险条例》的规定为一致。2、制度工作日内的病假是指“不满一个月的或间断性病假”：“2号文”的主题是针对职工工资所作出的专项规定。该文第十四条第二项中规定的“在制度工作日内”，从其字面和本意上去理解，本人认为，应当指职工在每月工作日的数天病假，而不是指整月病假。因为，按该文的规定，职工工资是按月结算、按月必须支付。这种“按1个月”为结点的核算规定，对“制度工作日内”的理解为“1个月内的病假”，这是其一。其二，《劳动保险条例》依然有效，“83号文”未被废止。立法者不可能不考虑到这一点。在连续病假有前二个文件的明文规定，以及依然适用的前置条件下，“2号文”还作出制度工作日内的病假，其本意是指“一个月内的数天病假。”其三，假如将“制度工作日内”理解为包括“整月病假”在内的，那么按该文的计算公式来看，职工如发生整月病假的，其工资将会很低。这种结果显然不是“2号文”的立法本意。所以，本人认为，该“制度工作日内”病假是指“不满1个月”的间断性的数天病假。（二）对于“连续工龄”和“本单位连续工作年限”的见解：由于“83号文”在计算连续病假工资时的比例，根据职工不同的连续工龄结算，由此而带来连续工龄和本单位工作年限的区别问题，本人认为：连续工龄是职工自参加工作起的连续工作时间。本单位的连续工作年限是职工进同一用人单位的连续工作时间，这与连续工龄存在一定的区别：1、起算点不同：连续工龄是从职工参加工作为起算点，本单位工作年限是以职工进单位工作为起算点。2、计算工龄的方法不同：连续工龄不仅限于一个单位的工作时间，其包括职工在其他单位的工作时间，而本单位的工作年限的计算只限于同一个单位的工作时间。三、病假工资计算依据的具体适用思考：根据以上观点，本人认为，在二份文件共同适用的条件下，职工病假工资的计算适用按以下原则操作：（一）职工连续病假在6个月以内的（这里指整月病假），适用“83号文”第四条第一款的规定执行。（二）职工连续病假超过6个月的（这里指整月病假），适用“83号文”第四条第二款的规定执行。（三）职工病假期间（这里指整月病假），其病假工资高于本市上年度月平均工资的，适用“83号文”第五条第二款的规定执行。（四）职工在制度工作日病假的（这里指一个月内的数天病假），适用“2号文”第十四条第二款的规定执行。（五）职工在病假期间（这里包括连续病假及制度工作日病假），其工资低于本市最低工资80％的，按“14号文”的规定执行，该标准不包括个人应缴纳的各种社会保险。（六）关于病假工资的基数确定，按“2号文”第九条第一款、第二款、第三款的规定执行。四、关于职工病假工资的具体计算操作：1、职工连续病假在6个月以内的（整月病假），其月工资的计算按如下公式操作：2、职工连续病假超过6个月的（整月病假），其月工资的病假救济费计算按如下公式操作：注：①这里的连续工龄不是指本单位的工作年限，而是指职工自参加工作后的工作年限。②以上二种计算结果，如发生其工资高于本市上年度月平均工资的（自2006年2235元／月）则可以按本市上年度月平均工资为标准支付。3、职工在制度工作日病假的（一个月内数天病假），其按天数计算的病假工资扣除计算，公式如下：以上的思考和见解，本人诚挚地希望同仁们的指正！（摘自《上海劳动保障信息》第8期作者朱建明）

最近一段时间，许多当事人询问本律师如何办理异地离婚手续，本律师向咨询人解释了一遍又一遍。在此，特整理归纳一下有关离婚的法律知识，以备大家查阅。离婚一般有两种途径：（1）协议离婚；（2）诉讼离婚。协议离婚，即离婚双方对离婚、子女抚养和财产分割达成一致的情况下，男女双方应当共同到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。因此，通过协议离婚方式离婚的，即使男女双方身在异地他乡，男女双方也必须共同到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。办理协议离婚手续，男女双方须带上各自的身份证明、离婚协议书、结婚证。诉讼离婚，是在男女双方通过诉讼方法解除婚姻关系的一种途径。依照我国《民事诉讼法》和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》，当事人提起的离婚诉讼，原则上由被告住所地人民法院管辖。但被告离开住所地超过1年的，由原告住所地人民法院管辖;双方离开住所地超过1年的，由被告经常居住地人民法院管辖，没有经常居住地的由原告起诉时居住地的人民法院管辖；被告不在中华人民共和国领域内居住，下落不明或者宣告失踪、被劳动教养或者被监禁的，由原告住所地或者经常居住地人民法院管辖；非军人对非文职军人提起离婚诉讼由原告住所地人民法院管辖；双方当事人都是军人的，由被告住所地或被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖；中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，由原告或者被告原住所地的人民法院管辖。对于普通百姓而言，以下情况可以异地离婚：原告在户口所在地而被告不在离开户口所在地超过一年，由原告户口所在地人民法院管辖；双方均在异地超过一年，由被告经常居住地人民法院管辖，没有经常居住地的由原告起诉时居住地的人民法院管辖。离婚诉讼的具体程序：1、起草起诉状;2、准备诉讼所需要的证据;3、向有管辖权的法院递交起诉状和证据;4、法院决定是否受理该诉讼;5、法院受理该离婚诉讼案件之后，在法定时间内向对方发送起诉状副本;6、法院安排开庭时间并向双方发送传票;7、开庭：双方均可以委托律师或者其他专业人士代理诉讼;8、法院依照原告方的诉讼请求和双方提交的证据情况对是否准予离婚，以及如何分割财产，子女抚养问题如何解决等问题作出判决。