徐丰伟

审判长、人民陪审员：徐丰伟律师作为上诉人山东XX经销有限公司的诉讼代理人，现结合本案事实和法律规定发表代理意见如下：一、上诉人山东XX经销有限公司是涉案汇票的票据合法持有人，依法取得票据权利。上诉人山东XX经销有限公司通过合法的流转在向淄博XX化工股份有限公司支付了对价依法取得涉案汇票。原审法院认定事实错误。上诉人山东XX经销有限公司是涉案汇票的票据合法持有人证据确实充分，原审法院认定“原告曾经持有该涉案汇票，但其主张其曾是涉案汇票的票据权利人证据尚不足，本院不予采信”也是错误的。（一）、上诉人山东XX经销有限公司通过合法的流转在向淄博XX化工股份有限公司支付了对价依法取得涉案汇票，即使上诉人山东XX经销有限公司未在涉案汇票上背书也不影响上诉人山东XX经销有限公司对该涉案票据享有票据上所载明的利益，也不能因此否认上诉人山东XX经销有限公司曾是该涉案汇票的票据合法持有人。涉案汇票流转示意图：潘XX（D-1至D-5）←←被上诉人（赵XX）山东XX集团有限公司←←上诉人山东XX经销有限公司←←淄博XX化工股份有限公司←←青岛XX有限公司←←XX物产集团有限公司（出票人）。（二）、原审法院“原告在向陈XX交付票据后，又于2012年8月13日申请对该票据公示催告，该行为应当视为原告认可自己在2012年8月13日仍为涉案汇票的票据权利人”与原审法院“原告曾经持有该涉案汇票，但其主张其曾是涉案汇票的票据权利人证据尚不足，本院不予采信”自相矛盾。上诉人山东XX经销有限公司虽不是涉案票据的票据权利人但合法持有该汇票，应该享有出票人给予的票据权利，任何人不得对此票据权的合法性提出疑义，因此依法应享有该涉案汇票所载明的权利，涉案汇票交付被上诉人山东XX集团有限公司后上诉人山东XX经销有限公司依法追索剩余的不当得利款合法有据。二、被上诉人山东XX集团有限公司授权赵XX代表公司与上诉人山东XX经销有限公司签订合同及产品报价并与上诉人山东XX经销有限公司进行货款结算事宜，上诉人山东XX经销有限公司欠被上诉人山东XX集团有限公司货款数额为2567124.40元。上诉人山东XX经销有限公司向赵XX交付涉案汇票是以涉案汇票所载明的权利抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款的意思表示，原审法院认定错误，赵XX收取涉案汇票的行为应该由被上诉人山东XX集团有限公司承担涉案汇票的法律责任。（一）、上诉人山东XX经销有限公司向赵XX交付涉案汇票用以抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款的行为应当视为是向被上诉人山东XX集团有限公司交付涉案汇票并用以抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款的行为。上诉人山东XX经销有限公司与被上诉人山东XX集团有限公司签订的所有（B-1至B-18）《产品采购合同》、《产品销售合同》均是由赵XX作为委托代理人代表被上诉人山东XX集团有限公司签署，被上诉人山东XX集团有限公司《报价单》（B-1至B-18）发件人亦是赵XX，而且上诉人山东XX经销有限公司与被上诉人山东XX集团有限公司以往的货款结算都是由赵XX代表被上诉人山东XX集团有限公司同上诉人山东XX经销有限公司进行结算的（B-19和B-20赵XX出具的收到条两份，被上诉人山东XX集团有限公司在一审质证时已认可由赵XX同上诉人山东XX经销有限公司进行货款结算），因此上诉人山东XX经销有限公司有理由相信向赵XX交付涉案汇票用以抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款的行为就是向被上诉人山东XX集团有限公司交付涉案汇票用并用以抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款的行为。赵XX的系列行为明显是表见代理行为。（二）、赵XX向上诉人山东XX经销有限公司出具的《收条》（C-1）、《还款协议延期说明》（C-2）及《承诺书》（C-4）的内容均载明其拿取涉案汇票是代理被上诉人山东XX集团有限公司的行为，并载明拿取涉案汇票用以抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款，余款退回上诉人山东XX经销有限公司。赵XX的系列行为均已证明上诉人山东XX经销有限公司向赵XX交付涉案汇票用以抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款的行为应当视为是向被上诉人山东XX集团有限公司交付涉案汇票用并用以抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款的行为。被上诉人山东XX集团有限公司出具的《收到条》（C-3）也明确载明涉案汇票用以抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款，余款退回上诉人山东XX经销有限公司。上诉人山东XX经销有限公司向赵XX交付涉案汇票是用以向被上诉人山东XX集团有限公司抵顶所欠被上诉人货款，原审法院无视该系列证据片面否认上诉人山东XX经销有限公司向赵XX交付涉案汇票并用以抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款的意思表示是错误的。（三）、上诉人山东XX经销有限公司于2012年8月13日（原审法院判决内容将该日期误写为2013年8月13日）申请对涉案汇票公示催告主张票据权利认可为涉案汇票的票据权利人与上诉人山东XX经销有限公司主张的已以该涉案汇票抵顶货款并不矛盾，原审法院认定错误。假设上诉人山东XX经销有限公司于2012年8月13日（原审法院判决内容将该日期误写为2013年8月13日）申请对涉案汇票公示催告目的是再对涉案汇票主张票据权利，而赵XX又于2012年10月3日（申请公示催告后）向上诉人出具《收条》（C-1）、《承诺书》（C-4）及《还款协议延期说明》（C-2）的行为说明被上诉人山东XX集团有限公司又接受涉案汇票的票据权利并认可涉案汇票用以抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款，余款退回上诉人山东XX经销有限公司意思表示。即使是上诉人山东XX经销有限公司主张过权利，也是为防止损失的进一步扩大采取的补救措施，是一种自力救济行为，毕竟上诉人山东XX经销有限公司用涉案汇票还清所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款后，被上诉人山东XX集团有限公司还应返还400多万元。在被上诉人山东XX集团有限公司不能够按期返还该款项时，上诉人山东XX经销有限公司有权利尽可能想法来维护自己的合法利益，合情、合理、合法。（四）、被上诉人山东XX集团有限公司收到涉案汇票后由赵XX具体操作涉案汇票的贴现事宜，被上诉人山东XX集团有限公司收到涉案汇票后如何处理该涉案票据与上诉人山东XX经销有限公司无关，上诉人山东XX经销有限公司向被上诉人山东XX集团有限公司交付涉案汇票的目的是用以抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款余款退回上诉人山东XX经销有限公司。被上诉人山东XX集团有限公司赵XX具体是将涉案汇票交付潘XX由潘XX进行贴现，潘XX向赵XX出具《还款协议》（D-1），潘XX再找他人进行贴现（D-2至D-5）。赵XX明确告知过潘XX涉案汇票是上诉人山东XX经销有限公司用来偿还欠被上诉人山东XX集团有限公司货款的，是赵XX在被上诉人山东XX集团有限公司处做业务收货款时收回的承兑汇票，贴现后上诉人山东XX经销有限公司抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款余款退回上诉人山东XX经销有限公司。（D-1至D-5）。（五）、即使被上诉人山东XX经销有限公司并未就赵XX是否有权利代被上诉人山东XX集团有限公司收取货款作出特别授权，在被上诉人山东XX集团有限公司授权不明的情况下被上诉人山东XX集团有限公司也应当承担民事责任即收到上诉人山东XX经销有限公司交付的涉案汇票并用以抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司货款余款退回上诉人山东XX经销有限公司的民事责任。《民法通则》第65条第3款，委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。三、被上诉人山东XX集团有限公司收到涉案汇票，上诉人山东XX经销有限公司用涉案汇票还清货款后余款4386875.60元由被上诉人山东XX集团有限公司返还给上诉人山东XX经销有限公司。原审法院认定“陈XX拿取汇票后果由赵XX负责，原告要求被告承担涉案汇票的法律责任于法无据”是错误的，陈XX替赵XX拿取汇票涉案汇票的行为应当由被上诉人山东XX集团有限公司承担涉案汇票的法律责任。（一）、陈XX拿取涉案汇票的行为亦无需代理或是转委托，陈XX拿取涉案汇票的行为只是替赵XX将涉案汇票取回，并不影响上诉人山东XX经销有限公司与被上诉人山东XX集团有限公司之间的权利义务，陈XX不是上诉人山东XX经销有限公司的结算对象，上诉人山东XX经销有限公司的目的是用涉案汇票抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司的货款。之后赵XX向上诉人山东XX经销有限公司出具收条，认可该行为，也就是被上诉人山东XX集团有限公司的意思表示，被上诉人山东XX集团有限公司理应承担涉案票据的法律责任。举例说明：消费者（买家）从商家（卖家）购买某商品，消费者（买家）通过银行转账支付该货款，商家（卖家）通过快递公司交付该商品。在该交易过程中，银行并不会因为向消费者（买家）收取货款后再向商家（卖家）支付货款而成为买家（消费者）或卖家（商家），快递公司也不会因为向商家（卖家）收取货物再向消费者（买家）交付货物而成为卖家（商家）或买家（消费者）。同样道理，陈XX替赵XX将涉案汇票取回的行为并不会因此而成为上诉人山东XX经销有限公司的货款结算对象和涉案汇票的实际取得人（即被上诉人山东XX集团有限公司）。而且，陈XX取涉案汇票时已明确声明“受赵XX委托来拿承兑汇票，用以还XX集团材料款”，委托人很明确是赵XX，用途也很明确是上诉人山东XX经销有限公司还被上诉人山东XX集团有限公司材料款。2012年5月18日，陈XX替赵XX取涉案汇票时赵XX电话告知上诉人山东XX经销有限公司并向上诉人山东XX经销有限公司发送陈XX的身份证号码及联系方式，事后赵XX及被上诉人山东XX集团有限公司分别向上诉人山东XX经销有限公司以赵XX收条（C-1）、赵XX还款协议延期说明（C-2）、山东XX集团有限公司收到条（C-3）、赵XX承诺书（C-4）的书面形式予以确认。因此陈XX拿取汇票后果由被上诉人山东XX集团有限公司承担涉案汇票的法律责任。（二）、2012年10月3日被上诉人山东XX集团有限公司出具的《收到条》（C-3）也已经对上述行为事后追认予以认可，载明被上诉人山东XX集团有限公司收到涉案汇票抵顶货款后余款退回上诉人山东XX经销有限公司。原审法院认定2012年10月3日被上诉人山东XX集团有限公司出具的《收到条》（C-3）系用被上诉人XX公司发货清单剪裁后书写形成系主管推断，即使是用被上诉人XX公司发货清单剪裁后书写形成但文字内容是完整的不存在剪裁的情况，并且赵XX代表被上诉人山东XX集团有限公司签订合同、履行合同的系列行为使上诉人山东XX经销有限公司有理由认为《收到条》（C-3）是被上诉人山东XX集团有限公司的真实意思表示。《收到条》（C-3）先有印章后填写内容也是原审法院的主管推断，即使是先有印章后填写内容在被上诉人山东XX集团有限公司在原审认可是其单位印章的情况下，假设被上诉人山东XX集团有限公司向赵XX出具加盖单位印章的空白纸张，那么被上诉人山东XX集团有限公司也应当就因出具加盖单位印章的空白纸张而导致的法律后果承担法律责任，而不应转嫁风险由善意第三人（本案上诉人山东XX经销有限公司）来承担该后果。《收到条》（C-3）是否存在先有印章后填写内容的行为，上诉人山东XX经销有限公司作为非专业人员没有鉴定或者进行正确区分的义务且赵XX一直代表被上诉人山东XX集团有限公司签订、履行合同，上诉人山东XX经销有限公司有理由相信也认为加盖被上诉人山东XX集团有限公司印章的收条内容就是被上诉人山东XX集团有限公司的意思表示。《收到条》（C-3）先有印章后填写内容再进行结算也存在商业惯例，在排除上诉人山东XX经销有限公司同赵XX恶意串通的情况下法院应认定2012年10月3日被上诉人山东XX集团有限公司出具的《收到条》（C-3）的内容是被上诉人山东XX集团有限公司的真实意思表示。综上所述。本案上诉人山东XX经销有限公司从淄博XX化工股份有限公司处以其它方式取得涉案银行承兑汇票，且支付了对价，其虽未在该银行承兑汇票上签章，但并不能否认上诉人山东XX经销有限公司曾经是该银行承兑汇票的持有人。其前手淄博XX化工股份有限公司转让该汇票给上诉人山东XX经销有限公司真实，上诉人山东XX经销有限公司取得该汇票不存在重大过失，也不存在不当得利，故上诉人山东XX经销有限公司应享有该银行承兑汇票的票据权利。故上诉人山东XX经销有限公司有权利用涉案汇票抵顶所欠被上诉人山东XX集团有限公司的货款，涉案汇票交付被上诉人山东XX集团有限公司后上诉人山东XX经销有限公司有权依法追索剩余的不当得利款。以上代理意见，请合议庭考虑。代理人：徐丰伟律师XX年XX月XX日

刑事抗诉申请书申请人：XXX（被害人XXX之父），男，XX年XX月XX日，汉族，住XXX。申请人：XXX（被害人XXX之母），女，XX年XX月XX日出生，汉族，住XXX。申请人因不服山东省济南市XX人民法院(20XX)XX刑初字第XX号刑事附带民事判决书的刑事判决部分，根据《刑事诉讼法》第一百八十二条之规定，申请人特申请贵院提出抗诉。理由如下：一、一审判决重罪轻判，适用刑法明显不当被告人XXX、XXX、XXX蓄意杀害被害人，手段极其凶残、性质及其恶劣，后果极其严重，主观恶性极深，依法应予严惩。XXX年XX月XX日晚，被告人一伙在东北饺子城合谋对服被害人，并且准备了两个啤酒瓶作为凶器，来到泉城广场。没想到被害人明确拒绝与XXX见面，而是发信息给XXX单独见面谈心，XXX在明知会出现打斗情况下，仍然带着XXX前往会面地点。由XXX与XXX谈话分散XXX的注意力，XXX随即给XXX打电话叫帮手并趁XXX不注意，向XXX发起攻击。XXX是在没有准备的情况下与XXX厮打起来的。XXX、XXX在XXX的通知后赶到，并用啤酒瓶瓶将XXX打到，在XXX已无任何还手能力的情况向下，XXX用匕首连续向XXX的重要部位扎了5刀，致使XXX死亡。以上经过有证人XXX的证词，以及XXX、XXX的供词以及当庭陈述为证的，可以证明被上诉人是有计划有预谋的犯罪。并且主观目的和手段均是以故意杀人，刑事责任不应当分主次，所以，一审法院的对XXX判决十一年徒刑，对XXX、XXX判处有期徒刑六年显然是错误的。案发后被上诉人没有任何悔罪表现，并扬言花再多的钱走关系也不会赔一分钱。对于这样的犯罪分子，不严惩不足以体现我国刑法罪责刑相适应的原则;不严惩不足以打击犯罪分子的嚣张气焰;不严惩也无法抚慰申请人所遭受的不幸。二、、被告人XXX当庭翻供，依法应予严惩。案发后，被告人毫无悔罪之意，并且相互串供，拒不认罪。甚至于开庭时还心怀侥幸，回避主要犯罪事实，拒不承认主要犯罪情节。被告人当庭否认是他将被害人砍伤的事实。三、被告人拒不赔偿申请人经济损失，依法应予严惩截止到一审宣判，被告人及其家属并没有丝毫的悔意，不仅没有看望过受害人，就是在法庭主持的调解过程中，也没有表现出丝毫的诚意。未向申请人支付过分文赔偿。更是叫嚣及时花再多的钱活动也决不会给申请人一分钱。被告的犯罪行为给申请人及申请人的家庭造成了极为严重的，人身及精神损害。仅能用货币衡量的直接损失就已高达XX元。但是四被告及其家属置申请人痛苦于不顾，不仅不予赔偿，反而千方百计钻法律空子，恐吓申请人。如果这样的认罪态度都可以作为从轻处罚的量刑情节，那真是法律的耻辱，社会的闹剧，受害人的悲哀了!四、一审法院程序违法、而且错误认定自首。

审判长、审判员、人民陪审员：徐丰伟律师接受涉嫌买卖国家机关证件一案被告人XXX亲属委托，担任XXX涉嫌买卖国家机关证件一案一审辩护人，依法履行辩护职责。在深入研究本案事实、证据和有关法律规定的基础上，辩护人认为，被告人XXX买卖国家机关证件，情节一般，建议依法对被告人XXX在三年以内处以刑罚并适用缓刑。作为被告人XXX的辩护人，本律师现依据庭审事实与法律规定独立提出如下辩护意见。一、案件事实部分：（一）、公诉机关指控的涉案买卖的拖拉机行驶证及牌照中，除杨XX、李XX的追回为实物外，其他部分为行驶证复印件，该部分的行驶证复印件真伪难辨不能单独作为认定案件事实的证据。在郭XX行驶证（鲁XX-N8XX3）、秦XX行驶证（鲁XX-XXXX1）、万XX行驶证（鲁XX-7XX35）证据材料中行驶证复印件也没有，只有证人在笔录陈述其购买过拖拉机行驶证及拍照事实没有其他证据佐证，因此无法认定是否存在该三个（套）行驶证，不能包含在被告人XXX涉案买卖的拖拉机行驶证及牌照数量中。（二）、XX县农机局于2012年4月18日在“XX大众”报上就所有违规办理的行驶证声明作废，而刘XX行驶证（鲁XX-XX187）、罗XX（杨XX行驶证鲁XX-XX387）、李XX行驶证（鲁XX-XX370）、郭XX行驶证（鲁XX-NXX53）、万XX行驶证（鲁XX-XX035）、孔XX行驶证（鲁XX-XX032）、逯XX行驶证（鲁XX-44XX5）不在XX县农机局登报声明作废的行驶证范围内，因此以上七个（套）行驶证不能包含在被告人XXX涉案买卖的拖拉机行驶证及牌照数量中。（三）、杨XX行驶证（鲁XX-XX387）、李XX行驶证（鲁XX-XX493）、韩XX行驶证（鲁XX-XX165）、李XX行驶证（鲁XX-XX290），分别由罗XX、袁XX、曹XX、李XX作证人，证明其本人分别购买过以上行驶证，而以上证人均非行驶证车主本人，证人笔录中虽然有“杨XX，罗XX妻子”、“李XX，袁XX妻子”、“李XX，李XX妻子”的陈述，但均未提供其身份关系证明，其证明效力有瑕疵，不应认可该证言的真实性，因此以上四个（套）行驶证不能包含在被告人XXX涉案买卖的拖拉机行驶证及牌照数量中。（四）、未有王XX购买拖拉机行驶证及牌照相关证据，因此王XX行驶证不能包含在被告人XXX涉案买卖的拖拉机行驶证及牌照数量中。（五）、崔XX行驶证鲁XX-XX309、彭XX行驶证鲁XX-XX273，其笔录已明确供述分别是从“XX市XX汽车销售公司”和“XX县XX镇XX牌农用车专卖店”购买购买，不能认定为系被告人XXX卖给崔XX、彭XX行驶证的事实，因此这两个（套）行驶证也不能包含在被告人XXX涉案买卖的拖拉机行驶证及牌照数量中。二、法律适用与量刑：（一）、被告人XXX买卖国家机关证件，情节一般，被告人XXX应在三年以内处以刑罚并适用缓刑。本案中被告人XXX涉嫌买卖的“国家机关证件”数量较少，非重要国家证件，未给国家名誉造成损害，且该“国家机关证件”是拖拉机行驶证及牌照，不属于机动车行驶证范围，其二者颁发机关不同，所适用法律法规也不同。因该“国家机关证件”是拖拉机行驶证及牌照非机动车行驶证案件在适用法律时不能依据《最高人民法院最高人民检察院关于办理与盗窃、抢劫、诈骗、抢夺机动车相关刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的相关规定。被告人XXX买卖国家机关证件，情节一般，应适用《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款的规定。（二）、套用涉案非法买卖的拖拉机行驶证及牌照的车辆均具有合法来源，非盗窃、抢劫、诈骗、抢夺等违法犯罪活动所得车辆，且悬挂拖拉机牌照的车辆禁止在高速公路、大中城市中心城区内的道路通行，禁止在省、市、自治区、直辖市人民政府所规定的道路、区域内行驶，故XXX买卖国家机关证件的行为犯罪情节较轻，社会危害性相对较小。（三）、被告人XXX的主观恶性较小，认罪态度好，明显悔罪。被告人XXX自归案那一天起对自己的犯罪行为始终供认不讳，态度诚恳，积极认罪，明显悔罪，积极配合公安机关，如实供述自己所犯下的罪行，积极提供破案线索帮助公安机关顺利侦破本案。（四）、办理拖拉机行驶证及牌照的正常程序是，拖拉机所有人携带本人身份证开着新购买的拖拉机到农机局办理，而本案农机局的相关责任人员为完成任务，为升官发财违规办理了涉案的行驶证及牌照。农机局的违规办证行为是本案得以发生的一个重要原因，所以由此导致的损害后果不应由被告人完全承担，建议法庭考虑该因素在量刑上给与被告人从轻、减轻处罚。

山东省公安厅关于律师查询公民户籍登记资料有关问题的通知山东省各市公安局、司法局：为保障律师在执业活动中依法调查取证，保证公民合法权益不受非法侵害，根据《中华人民共和国律师法》等法律、法规的规定，现就律师查询公民户籍登记资料有关问题通知如下：一、查询公民户籍登记资料的律师，必须是依法取得律师执业证书，接受委托或者指定，为当事人提供法律服务的执业人员(以下简称“执业律师”)。未取得律师执业证书的律师执业实习人员、律师助理人员不得单独查询公民户籍登记资料。二、执业律师查询公民户籍登记资料，原则上应当到被查询人常住户口所在地的公安派出所进行查询。执业律师查询公民户籍登记资料时需携带律师执业证书、律师事务所介绍信。律师事务所介绍信应详细注明律师姓名、所承办法律事务、被查询人姓名等内容，与律师执业证书复印件一并交由受查询的公安派出所存档备案。三、公安派出所应当查验申请查询公民户籍登记资料的执业律师资格。如对其身份有疑问，可以向其律师事务所所在地的司法行政机关或者律师协会查询，也可以登陆其律师执业证发证机关或者同级律师协会网站查询。四、执业律师只能查询与所承办法律事务有关人员的户籍登记资料，查询内容为：被查询人姓名、性别、民族、出生日期、公民身份证号码、常住户口所在地住址等户籍登记资料，不得查询与所承办法律事务无关人员的户籍登记资料。五、执业律师所查询的公民户籍登记资料需要作为证据使用的，公安派出所应当根据户籍登记资料如实出具相应的《户籍证明》，加盖承办人印签、户口专用章并注明使用用途和有效期限。《户籍证明》收费标准，按照山东省物价局、山东省财政厅《关于户籍管理有关证件收费标准的批复》（鲁价费发[2006]231号）执行。六、执业律师对所查询的公民户籍登记资料，应当按照有关法律、法规、规章及律师行业规范的规定承担保密义务。本《通知》自下发之日起执行。

柳XX、翰XX离婚案答辩状答辩人：柳XX，男，汉族，19XX年XX月XX日出生，住济南市槐荫区XX号XX小区XX，联系电话：XXXXXXXXX。诉讼代理人：徐丰伟，山东统河律师事务所律师，联系电话：15552558007。答辩人因原告翰XX起诉离婚纠纷一案，现针对原告的《民事起诉状》作出答辩如下：答辩人不同意离婚，主要理由：一、答辩人与原告双方感情尚好，不符合感情确已破裂准予离婚的法定条件。答辩人与原告有感情基础，婚后感情尚好，夫妻双方感情尚未破裂，并有幼子需要双方抚养教育，答辩人不同意离婚。即便双方生活中有些小矛盾，也是正常的，尚未达到夫妻感情破裂的程度。原告诉称的离婚理由纯属捏造杜撰的不实之词，完全不成立。（一）原告翰XX在民事诉状中所述“男方脾气暴躁，打骂原告和老人，不负家庭责任”不属实，没有任何事实依据，完全是凭空捏造。相反，答辩人是个合格的丈夫、合格的爸爸、合格的女婿，答辩人在家照顾妻子、孩子和老人总是无微不至。1、答辩人对待原告翰XX：从结婚时拍婚纱照、买钻戒、耳环、衣服，操办婚事都是尽力做到最好，刚结婚时她工作上调科、不顺心，与领导有矛盾，加上有抑郁症，常常回家发脾气，被告一直不断开导、照顾。她平时不能好好工作，为此被告还多次找她们领导、请客吃饭，让他们多照顾，才有所缓和。另外，还多次外出一块旅游、散心。抑郁症发作后，安排住院，陪她治疗。曾经有一次，她给病人看病时，突然让病人‘去死吧’，为此被告还亲自给她们领导赔礼、道歉，才保住了她的工作。到要小孩，检查身体，吃各种补品，上、下班送、接，陪住院生小孩等等，应该算是无微不至了。2、答辩人对待岳母如同亲妈一样，买护套、血压计、衣服等，过年过节都出去一块吃大餐，一块到外省旅游、散心，周末也经常一块开车外出游玩等。3、被告对待孩子更是关心备至，吃的、玩的、用的、穿的几乎全部都是被告买的，包括奶粉、尿裤、衣服、各种玩具等等，每天回家都陪孩子一块玩，和孩子感情很好，孩子出生住院、生病住院都陪伴左右，周末也经常陪孩子一块出去玩等等。4、答辩人对待家庭：从买房子、房子的装修，日常生活费用（水、电、气、物业费等）都是被告负责，原告学车费、买电动车、所有贵重的家具、家电、衣服等大的花销都是被告负责，包括手机、照相机、摄像机等等。（二）原告翰XX在民事诉状中所述“半年多来，原、被告感情丝毫没有改变，分居至今，孩子一直跟随原告生活，夫妻感情破裂”不属实。XX年XX月法院判决原、被告不准离婚后，被告及时总结自身不足，在双方老人的劝说下，原告母亲也自觉回老家居住不再打扰原被告及其子女的生活，从此原、被告及其女儿一家三口又过上了天伦之乐的美好生活。女儿柳XX并未单独和原告生活在一起而是由被告父母照看。原告母亲又来原、被告家，处处与答辩人作对，处心积虑的制造矛盾，挑唆原、被告关系并私自将女儿柳XX带回其老家。原告没有主见，经其母亲挑唆提起离婚诉讼。二、答辩人与原告翰XX感情基础牢固，答辩人与原告双方历经恋爱、结婚、怀孕生子至今七年之久，双方彼此了解，相互恩爱才有了爱情的结晶——女儿柳XX，均能说明夫妻之间感情是深厚的。我们夫妻之间并没有多大的矛盾，并非不可调和，不到非离婚不可的程度。由于年龄、性格、生活习惯等方面的差异，之间有所误解，甚至有一定的争执，这都是难免的。只要原告母亲不再从中挑拨、制造矛盾，少干涉我们的生活，不要和我们生活在一起，女儿柳XX和我们一起生活，相信所有矛盾很快解决。现我们夫妻正处于7年之痒的关键时刻，从利于孩子健康成长角度，单亲家庭对孩子成长不利，为了孩子身心健康成长，不希望孩子因为爸妈之间的一点小摩擦而成为一个少爹没娘或者少娘没爹单亲家庭的孩子，成长为性格扭曲的孩子。答辩人恳请法院综合考虑本案事实，结合法律规定，化解我们双方之间的矛盾，从维护社会、家庭稳定和谐，维护未成年孩子的利益角度，判决原、被告不准离婚。如果法院判决我们离婚三、答辩人对共同财产及子女抚养问题答辩：（一）答辩人位于济南市槐荫区XX号XX小区XX号楼1单元XX号房产原告无权利分割。该房产是答辩人婚前通过按揭贷款方式与开发商形成房屋买卖合同关系，以个人财产支付首付款并在银行贷款，与银行之间形成借款抵押贷款法律关系，婚后用个人筹集的财产还贷而取得房屋所有权的。根据《婚姻法解释(一)》的规定，夫妻一方婚前个人财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。故该房并不因答辩人与原告结婚而变成夫妻共同财产。一方婚前按揭贷款购买、婚后共同偿债的房屋应由婚前购买一方取得所有权，另一方不能就所有权进行分割。也不能根据《婚姻法解释(三)》第十条的规定依据《婚姻法》第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。（二）原告不适合抚养孩子，孩子应该由答辩人抚养。理由如下：1、原告有抑郁症病史，曾多次自杀未遂，XX年XX月曾在山东省精神卫生中心住院治疗一个多月，且是在未痊愈医院不同意出院的情况下强行出院的，随时有再发病的可能，且生性多疑、心胸狭隘，脾气暴躁，性格扭曲，多次自伤、自杀未遂，经常失眠，现在靠药物维持病情，自理能力很差。原告怀孕时抑郁、孤僻症随时发作将原是双胞胎的其中一个婴儿引产打掉，没有做母亲的仁慈心，如果病症一经发作，这将可能影响女儿柳XX的人身安全。在女儿柳XX出生后，抑郁症经常发作，常把自己关在某个房间中，对孩子哭闹不管不问，不能全身心地照顾好孩子，这不利于孩子的身心健康，对孩子健康成长明显不利。原告因性格问题经常发脾气，并存在一定程度的暴力行为，待人和处事也经常偏激，常因一点小事当面突然发作，与答辩人多位亲戚关系搞得很僵，社会交际能力很差，为了孩子健康成长，孩子不宜与其共同生活。2、原告自理能力差。原告从小在其母亲管教下，只知道学习，学习外的所有事都让其母亲为其办了，使其变得性格内向、孤僻、古怪、不合群，社会能力极差，有交往恐惧症，和陌生人讲话会前言不搭后语。自己不能完全照顾好自己，更不可能将孩子照顾好。这就是其母亲之所以从上大学到工作、结婚，一直跟着她生活的原因。3、原告对孩子冷漠，不尽抚养义务。原告母亲将孩子弄到了老家XXXX后，原告对孩子不管不问，期间答辩人到XX看望过孩子三次（每次都叫了当地110,110民警可作证），原告只回去了一次。且在期间原告及其母亲一直不让答辩人见孩子，原告及其母亲将大人之间的矛盾后果强加在了孩子身上，完全不顾孩子的健康成长。4、双方个人条件对比。原告收入较低，且工作不稳定，没有固定住所，不能给孩子一个良好的外部生活环境；相反答辩人收入要比原告高且稳定，有住房，孩子户口和答辩人在一起，且孩子从出生就一直居住在那里，孩子已经习惯了那里的生活环境，改变环境会对孩子成长不利。答辩人住房所在小区有幼儿园、小学、初中，由被告抚养孩子对孩子成长、教育都有利。原告虽是济南XX的医生，但实际上其供职部门乃是一个养老的科室即XX时期特设的XX门诊，在答辩人请求下医院领导碍于情面没有将其开除，医院也是因原告因患有抑郁症而把她安排到该位置的。曾经有一次，有个患者来看病，答辩人病情发作，竟然对患者说“你去死吧”，后来院领导亲自向患者赔礼道歉，该事件才算平息。因此说，原告因病情可能随时被解雇，其将失去经济来源，抚养即将上幼儿园的孩子能力更是无从谈起。5、双方父母协助抚养孩子方面条件对比。原告的父亲已去世而其母亲已年近70岁，患有高血压，腰腿病，行动不便，自理能力差，不讲卫生，不适合照看孩子，不利于孩子的身心健康，不利于孩子健康成长。而答辩人父母均还年轻，身体健康，有照看孩子的强烈意愿和能力且孩子随他们生活时间也较长。女儿柳XX在XX期间，只有原告母亲一人照看孩子。原告母亲因没能力抚养孩子且碍于面子，把孩子整天锁在屋中，不让孩子见人，不让孩子出门，如同将孩子关监狱一样。而孩子正处在性格形成、敏感时期，对孩子的成长极其不利，答辩人担心原告母亲将女儿培养成一个小抑郁症，而原告对这些一向都不管不问，任其发展。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律根据，答辩人希望与原告维持夫妻关系，并努力化解双方的矛盾。为了维护原告及答辩人家庭的和睦，以及孩子的健康成长，答辩人请求法院尽力调解，判决不准离婚，保护答辩人的合法权益，保护合法的婚姻关系，驳回原告的诉讼请求。此致济南市槐荫区人民法院答辩人：柳XX代理律师：徐丰伟（联系电话15552558007）XX年XX月XX日

最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用《工伤保险条例》请示的答复（(2010)行他字第10号）山东省高级人民法院：你院报送的《关于超过法定退休年龄的进城务工农民工作时间内受伤是否适用的请示》收悉。经研究，原则同意你院的倾向性意见。即：用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。此复。二0一0年三月十七日附：山东省高级人民法院关于超过法定退休年龄的进城务工农民工作时间内受伤是否适用《工伤保险条例》的请示（鲁高法函[2009]31号）最高人民法院：东营市中级人民法院在办理垦利县人民法院报送请示的原告李克英诉被告垦利县劳动和社会保障局劳动保障行政确认一案中，对超过法定退休年龄的进城务工农民，工作时间内受伤是否适用《工伤保险条例》形成不同意见，就有关问题向我院请示。我院研究后认为，相关法律适用问题涉及面广，各地规定不一致，特向你院请示。一、案件的由来原告李克英之夫许长峰系利津县明集乡玉皇庙村农民，1942年9月15日出生。许长峰自2008年6月2日至2008年9月29日在东营市龙翔石业有限责任公司从事门卫工作。2008年9月29日19时左右，许长峰由北向南推人力三轮车过公路时，与一机动车相撞，发生交通事故，许长峰死亡。原告李克英于2008年12月30日向被告垦利县劳动和社会保障局申报许长峰工伤认定申请，被告垦利县劳动和社会保障局于2009年1月5日以受害者许长峰于1942年9月出生，至受伤之日时年龄已经超过60周岁为由，根据《工伤保险条例》以及《山东省工伤认定工作规程》之规定作出[2008]NO．6-02号《工伤认定申请不予受理通知书》，对申请人的申请决定不予受理。李克英不服，向法院提起行政诉讼。二、东营中院对案件处理的不同意见多数人意见：超过法定退休年龄的人员应不属于《工伤保险条例》的调整范围，对其发生的损害赔偿争议，可通过民事诉讼等方式解决。理由是：对于超过法定退休年龄的人员又受聘到新工作单位工作，在工作时间内受伤是否适用《工伤保险条例》的争议焦点在于，该类人员与现工作单位之间是否构成《劳动法》所规定的劳动关系。如构成劳动关系，则应适用《工伤保险条例》，反之，则不应适用。劳动和社会保障部1999年3月9日发布了《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》(劳社部发[1999]8号)，通知指出：国家法定的企业职工退休年龄是男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。而《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”本案当事人许长峰发生事故时年龄已达到66周岁，不管其身份是农民抑或离退休人员，均属于达到法定退休年龄的人员，其与现工作单位之间已不属于《劳动合同法》调整的范围。同样也不应适用《工伤保险条例》进行调整。少数人意见：超过法定退休年龄的人员与现用人单位间可以形成劳动关系，因工受伤应适用《工伤保险条例》。理由是：我国《劳动法》只有禁止使用童工的规定，对达到法定退休年龄仍然从事劳动的人员，法律未作禁止性规定。劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第二条规定：“中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法”由此可见，是否形成劳动关系应看劳动者是否事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动。随着我国人口的老龄化趋势，离退休人员及超过法定退休年龄的农民二次就业的情形会越来越普遍，认定他们与现用人单位间存在劳动关系有利于对这一人群的劳动保护。三、东营中院请示的问题及我院意见东营中院向我院请示的法律问题是：超过法定退休年龄的务工农民，工作时间内受伤是否适用《工伤保险条例》的规定进行工伤认定。我院审判委员会研究后认为，法律并未禁止使用超过法定退休年龄的农民工，而且作为农民也无所谓何时退休。超过六十周岁继续在城市务工的农民比较多，有些与用工单位形成劳动关系，依法应当保护这些务工人员的合法权益，给予其平等对待。从《工伤保险条例》的规定来看，也没有将这些人排除出去，既然用人单位已经实际用工，职工在工作时间受伤的，参照《最高人民法院行政审判庭关于离退休人员与现单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用问题的答复》精神，应可以适用《工伤保险条例》的规定进行工伤认定。鉴于本案法律适用问题影响面较大，各地做法不一致，对于今后的案件审理具有指导意义，为保证法律适用的统一，现提出对以上问题的请示，请予答复。二00九年十二月九日