王华

基本案情：2008年某月某日，甲公司与乙公司签订《建设工程施工合同》，由乙公司承包甲公司位于某区项目工程。2011年某月某日，原告与乙公司的项目部签订《工程劳务分包合同》。合同约定由原告分该项目的设计安装工程。承包办法：包工包料。合同签订后，原告依约履行了自己的义务，经结算，工程款为700万元，现尚欠原告工程款300万元。案件分析：本案中，原告虽然是与被告乙公司的项目部签订的分包合同，但由于项目部不具有民事主体资格，其法律责任应当由乙公司承担，原告依约完成了分包工程，并持有乙公司认可的结算单据，因此，乙公司应当按照合同约定支付原告欠付工程款，甲公司作为发包方应当在欠付工程款范围内承担支付责任。本案是建设工程施工合同纠纷，在此类案件中，当事人应注意保全相关证据，以防证据缺失而无法保护自身的合法权益。

一、案情简介2015年的某日，被告人王某与被告人陈某（未成年人）在电话中发生口角，遂约定在某广场见面，后陈某及其朋友、王某及其朋友双方见面后双方发生殴斗。检察院以聚众斗殴罪提起公诉，请人民法院依法追究王某、陈某等人的刑事责任。二、辩护意见本所接受被告人陈某之父委托，指派我作为陈某涉嫌聚众斗殴罪一案的一审辩护人，参与案件的一审诉讼活动。辩护人依据事实和法律，重点从被告人陈某系未成年人以及未达到刑事责任年龄的方面发表了辩护意见：《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定：刑法第十七条规定的“周岁”，按照公历的年、月、日计算，从周岁生日的第二天起算；第三条规定：审理未成年人刑事案件，应当查明被告人实施被指控的犯罪时的年龄。裁判文书中应当写明被告人出生的年、月、日；第四条规定：对于没有充分证据证明被告人实施被指控的犯罪时已经达到法定刑事责任年龄且确实无法查明的，应当推定其没有达到相应法定刑事责任年龄。被告人陈某户籍登记的出生日期系农历生日，而依据该解释第二条规定按公历生日计算，被告人陈某在案发时尚未达到法定刑事责任年龄，且从该解释的第四条第一款可以看出，司法解释对未成年人达到法定刑事责任年龄的认定要求非常之严格，必须是充分证据证明，否则应推定没有达到相应的刑事责任年龄。就本案来说，仅仅以存在合理疑点，被其他合法证据所推翻的户籍登记为依据证明陈某的刑事责任年龄，显然未做到证据确实充分，故被告人陈某案发时未年满十六周岁，对聚众斗殴罪不应承担刑事责任。我国对未成年人犯罪现象非常重视，并专门针对未成年人犯罪制定了相关司法解释，《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对未成年人贯彻的是“教育为主，惩罚为辅”的司法理念。从本案被告人陈某的年龄及案件中的情节，法院判决被告人不承担刑事责任，完全符合该司法解释的规定，不但正确适用了法律，而且对被告人陈某进行了现实的教育和挽救。因此，建议合议庭对被告人陈某作出无罪判决。三、审判结果判决被告人陈某犯聚众斗殴罪。法院采纳了辩护人所提的对未成年人应教育为主、惩罚为辅的辩护意见，充分考虑到陈某系未成年被告人这一情节，在量刑上依法从轻减轻处罚，判处了一年以下的有期徒刑。

《中华人民共和国公司法》规定的出资违法行为主要有三种：一、公司虚报注册资本取得公司登记从该违法行为的构成要件看，侵犯的客体是国家对公司的登记管理制度，《公司法》对公司存在的法定条件进行了严格规定，注册资本既是公司经营资本的一部分，也是划分股东权益的标准之一，还是公司承担风险、偿还债务的基本保障。虚报注册资本而成立的空壳公司，在其未来的经营活动中，完全有可能损害债权人的利益，进而扰乱市场经济秩序。因此虚报注册资本侵犯了公司登记管理制度。客观上，虚报注册资本违法行为发生在“办理公司登记时”，但违法行为的认定因注册资本制度发生变化，转变为只有法定出资期限届满才构成违法。主观上具有故意，以股东是否合谋作为标准判断公司法人主观故意的有无。（1）使用伪造的或内容不真实的验资报告、评估报告、进帐单、财产所有权证明、会计凭证等虚构全部或部分实收资本、认缴股份后不履行出资义务；（2）已超过法定出资期限（章程规定一次性缴纳的，以公司成立日为期限；实行分期缴纳的，依《公司法》规定的期限，公司2年，投资公司5年），公司实际收到的资本低于注册资本，甚至未达到注册资本最低限额。公司虚报注册资本取得公司登记，由公司登记机关依据《公司法》第一百九十九条的规定，处以虚报注册资本金额5％以上15％以下的罚款；提交虚假材料或者采取欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处5万-50万元的罚款；情节严重的撤销公司登记或吊销营业执照。构成刑案的标准，申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：(一)超过法定出资期限，实缴注册资本不足法定注册资本最低限额，有限责任公司虚报数额在三十万元以上并占其应缴出资数额百分之六十以上的，股份有限公司虚报数额在三百万元以上并占其应缴出资数额百分之三十以上的；(二)超过法定出资期限，实缴注册资本达到法定注册资本最低限额，但仍虚报注册资本，有限责任公司虚报数额在一百万元以上并占其应缴出资数额百分之六十以上的，股份有限公司虚报数额在一千万元以上并占其应缴出资数额百分之三十以上的；(三)造成投资者或者其他债权人直接经济损失累计数额在十万元以上的；(四)虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的：1.两年内因虚报注册资本受过行政处罚二次以上，又虚报注册资本的；2.向公司登记主管人员行贿的；3.为进行违法活动而注册的。(五)其他后果严重或者有其他严重情节的情形。二、公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者货币财产虚假出资表现为，公司的发起人、股东在出资过程中未交付货币、实物或者未转移财产权，表面上出资而实际未出资的情形，它不以是否取得公司登记为必要条件。股东、发起人以自己的货币或者非货币财产按照公司章程的规定认缴或认购了出资，但未实际交付（或未足额交付）或未按章程规定按期缴付（或未按期足额交付）的，即为虚假出资。虚假出资行为在主观上具有故意。虚假出资侵犯的是公司的出资制度。《公司法》规定，公司实行资本确定制，即公司的注册资本法定、必须充足、维持，公司股东应按期缴足出资或股款，并经法定验资机构验证后，才能向公司登记机关申请登记。变更登记也可能发生股东虚假出资行为，特别是由股东出资增加公司注册资本时。发起人、股东虚假出资的，由公司登记机关依据《公司法》第二百条的规定，处以虚假出资金额5％以上15％以下的罚款。构成刑事的标准，公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：(一)超过法定出资期限，有限责任公司股东虚假出资数额在三十万元以上并占其应缴出资数额百分之六十以上的，股份有限公司发起人、股东虚假出资数额在三百万元以上并占其应缴出资数额百分之三十以上的；(二)有限责任公司股东抽逃出资数额在三十万元以上并占其实缴出资数额百分之六十以上的，股份有限公司发起人、股东抽逃出资数额在三百万元以上并占其实缴出资数额百分之三十以上的；(三)造成公司、股东、债权人的直接经济损失累计数额在十万元以上的；(四)虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的：1.致使公司资不抵债或者无法正常经营的；2.公司发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的；3.两年内因虚假出资、抽逃出资受过行政处罚二次以上，又虚假出资、抽逃出资的；4.利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动的。(五)其他后果严重或者有其他严重情节的情形。三、公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资抽逃出资是指公司成立后，发起人、股东恶意逃匿、撤回实际缴付用于出资的货币、非货币财产的行为。主要表现为，成立后股东暗中撤回出资，但仍保留股东身份和原有出资数额。这种行为侵犯了公司财产，欺骗了债权人和社会公众，是对其他股东利益的变相剥夺。抽逃出资行为在主观上具有故意，并具有明显的欺诈性，属持续性违法行为，违法主体是公司的发起人或股东。发起人、股东抽逃出资的，由公司登记机关依据《公司法》第二百条的规定，处以抽逃出资金额5％以上15％以下的罚款。

公司解散清算财产的清偿顺序：清算方案的主要内容包括：清算日期，清算程序，清算方法，财产作价和清算的依据，债务清偿，剩余财产分配等事项。清算方案的主要内容包括：清算组的成立情况、清算工作的开展、资产及负债情况、债务的处理、剩余财产的分配等。公司财产的清偿顺序：(1)支付清算费用(2)职工工资和劳动保险费用(3)缴纳所欠税款(4)清偿公司债务，(5)清偿后的剩余财产按照股东的出资比例分配

恶意收购(hostiletakeover)，亦称敌意收购。恶意收购指收购公司在未经目标公司董事会允许，不管对方是否同意的情况下，所进行的收购活动。当事双方采用各种攻防策略完成收购行为，并希望取得控制性股权，成为大股东。当中，双方强烈的对抗性是其基本特点。除非目标公司的股票流通量高可以容易在市场上吸纳，否则收购困难。恶意收购可能引致突袭收购。进行恶意收购的收购公司一般被称作“黑衣骑士”。就恶意收购来看，主要有两种方法，第一种是狗熊式拥抱(bearhug)，第二种则是狙击式公开购买。狗熊式拥抱，是一种主动的、公开的要约。收购方允诺以高价收购目标公司的股票，董事会出于义务必须要把该要约向全体股东公布，而部分股东往往为其利益所吸引而向董事会施压要求其接受报价。在协议收购失败后，狗熊式拥抱的方法往往会被采用。而事实上，对于一家其管理部门并不愿意公司被收购的目标公司来说，狗熊式拥抱不失为最有效的一种收购方法。一个ceo可以轻而易举得回绝收购公司的要约，但是狗熊式拥抱迫使公司的董事会对此进行权衡，因为董事有义务给股东最丰厚的回报，这是股东利益最大化所要求的。所以，与其说狗熊式拥抱是一种恶意收购，不如说它更可以作为一种股东利益的保障并能有效促成该收购行为。但是，股东接受恶意收购也不排除其短期行为的可能性，其意志很可能与公司的长期发展相违背。目标公司在发展中，其既得的人力资源、供销系统以及信用能力等在正常轨道上的运营一旦为股东短期获利动机打破，企业的业绩势必会有所影响。狙击式公开购买，一般指在目标公司经营不善而出现问题或在股市下跌的情况下，收购方与目标公司既不做事先的沟通，也没有警示，而直接在市场上展开收购行为。狙击式公开购买包括标购、股票收购及投票委托书收购等形式。所谓标购就是指收购方不直接向目标公司董事会发出收购要约，而是直接以高于该股票市价的报价，向目标公司股东进行招标的收购行为。而股票收购则指收购方先购买目标公司的一定额度内的股票，(通常是在国家要求的公告起点内，国为5%)然后再考虑是否增持股份以继续收购行为。投票委托书收购系收购目标公司中小股东的投票委托书，以获得公司的控制权以完成收购的目的。狙击式公开购买最初通常是隐蔽的，在准备得当后才开始向目标公司发难。一般来说，采用这种手段针对的是公司股权相对分散或公司股价被明显低估的目标公司。