庞海涛

代理词审判长、合议庭：受本案原告山东某电梯有限公司的委托，山东齐邦律师事务所指派我们担任原告的代理人。根据庭前调查，结合庭审查明的事实，及相关法律规定，现就本案发表如下代理意见：一、原告要求被告按合同总额的30%支付违约金的诉求合法有据，被告应履行违约责任。首先，2011年7月23日原被告签订的《定作合同》中第14条对违约责任做了详细具体的约定，其中14.1、14.2、14.3三款均涉及违约方按合同总额的30%支付违约金的情形。被告只注意到14.3款：“合同生效后，甲方（被告）中途退货，或乙方（原告）不能交货的，违约方应按合同总额的30%向守约方支付违约金”这一情形，且被告以未出现14.3款的情形认为原告违约金的诉求无法律依据。被告显然是在以偏概全。除14.3款外，14.2款明确约定，合同生效后，甲乙双方应当严格执行合同约定，任何一方不得单方解除合同，否则应按合同总额的30%向对方支付违约金。本案中，与原告签订合同后，被告不仅未积极履行提供土建布置图纸的义务，而且在未通知原告的情况下，擅自使用案外人的电梯。被告以其行为表明不再履行《定作合同》，已构成根本性违约。根据《合同法》107条、108条的规定，被告应当承担违约责任。其中，违约金是承担违约责任的一种方式，《合同法》114条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。因此，依据《定做合同》14.2款的约定，被告应按合同总额的30%向原告支付违约金。原告的诉求合法有据，应得到支持。第二、被告主张以已经支付的定金折抵合同总额30%违约金，有违合同约定，且于法无据，不应得到支持。原被告双方虽约定对第一期合同总价的5%做定金及二、三期定金为10万元，但是后经双方协商一致，已将第一期合同总价5%的“定金”修改为“订金”，不再具备违约金的性质，不能适用定金罚则，而应折抵为合同价款。而对二、三期10万元的定金，《定作合同》有特别的约定：“乙方在执行此合同中如安装和售后服务达不到国家有关标准，甲方（被告）有权终止合同，并退还定金”。即本案中定金的适用范围是原告未如约安装和售后服务的情形，且仅限于此。而对于被告使用案外人电梯构成根本违约的行为，被告应当按照14.2款的约定承担违约责任。至于被告所认为的支付了定金就意味着承担了违约责任，这无论是从法学理论还是司法实践来看，均有失偏颇。第一，在同一个适用范围，定金与违约金不可并用，否则可以。本案中定金的适用范围是针对原告的违约行为，原告并未违约，不能适用；而支付合同总额30%的违约金适用于原告或被告根本违约的情形，被告已经根本违约，应当适用该违约金条款。第二、定金不能取代违约金，在被告已根本违约的前提下，原告作为守约方有权选择适用定金或违约金。本案中，原告已经明确提出被告承担违约金为合同总额30%的诉求，被告却以支付定金来主张折抵，这显然是在变相的剥夺原告的选择权，于法无据，不应得到支持。第三、被告未履行《定作合同》，擅自使用案外人电梯的行为，已构成根本违约，应承担违约金为合同总额30%的违约责任，以赔偿给原告造成的合同损失。被告在与原告签订《定作合同》后，弃违约责任于不顾，擅自使用案外人的电梯。对这不争的事实，无论是庭审中被告的默认，还是代理词中委婉的承认，都一再说明被告的行为构成根本违约。《合同法》强调的“诚实守信”、“公平”的基本原则和精神，已经被被告根本违约的行为所漠视与摒弃。被告在代理词中也提到，《合同法》司法解释二第29条、最高院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》均确定以赔偿损失为主、以惩罚为辅的赔偿原则。但是具体到本案，被告有意混淆了实际损失与可得利益损失，且排除了自己应承担的违约金为合同总额30%的违约责任。首先，本案中，因所定作的电梯具有特定性，被告未如约提出特定要求及土建布置图纸。经原告一再要求，被告虽提供1#、2#楼的情况，但鉴于被告已根本违约，不仅1#、2#楼的电梯无法定作，整个的《定作合同》都无法继续履行。因此，合同解除效力所涉及的赔偿范围不仅仅是溯至1#、2#部分范围，而是1#至15#楼的全部范围。基于此，原告的合同损失既包含1#、2#楼电梯的实际损失，也包含3#至15#楼电梯的可得利益损失。被告却试图以1#、2#楼电梯的实际损失囊括3#至15#楼的可得利益损失，无异于自欺欺人，蒙蔽法律。因此，被告应向原告赔偿以上损失。显然，被告仅以支付233900的合同款来承担已造成的根本违约责任，并未达到赔偿目的，侵害原告的合法利益，有违公平。其次，原告委托有评估资质的山东中立达资产评估有限公司，依据资产价值咨询业务约定书和《定作合同》，结合咨询评估人员收集的有关市场资料和其他参数资料，并参考原告提供的成本资料等，在采用市场价格法的基础上，作出最终的评估报告。该评估报告，程序合法，内容有效。且被告在庭审中被告也未对该评估报告的依据、方法等提出异议，更未提供其他证据证实原告因被告根本违约所造成的合同损失。因此该评估报告，应当作为认定原告最终合同损失合法、有效的证据。至于被告以其他电梯机械设备企业的经营利润率低来否认评估报告的效力，是在未提供有权威的统计数据说明和调查调研的基础上作出的主观论断，不具证明力。另外，原告的经营状况是通过一笔一笔订单在该阶段所反映的，而非像被告从前三年或前五年毫无根据的盲目的推断得出。因此，山东中立达资产评估有限公司作出合同损失为320.70万元真实、有效，应作为认定原告损失的有力依据。最后，《合同法》114条规定可以约定违约金的数额，以及违约金高于或低于实际损失，可以请求增加或减少。而对于违约金数额的标准，《合同法》司法解释二28条规定以损失额为限。本案中，原告因被告根本违约造成的合同损失是320.70万元，以此额为限，原告请求被告赔偿合同总额30%的违约金（即3032880元），在《合同法》所规定的范围内。考虑到被告根本违约的过错程度，维护市场交易中诚实守信、公平的精神，以及坚持补偿为主、赔偿为辅的原则。被告向原告支付合同总额30%的违约金合法合理，应得到支持。第四、原告主张的律师费用根据《定作合同》的约定，应由被告承担，且该费用的计取并未违反《山东省律师服务收费管理实施办法》的规定。《定作合同》14.5款约定：“一方违约导致诉讼的，违约一方除按上述（14.2款）约定承担违约责任外，另需承担对方因此支付的差旅费、调查取证费、律师费和诉讼费等合理费用。”因被告违约在先，且已构成根本违约，原告主张律师费符合合同约定，有合法依据。《山东省律师服务收费管理实施办法》规定了政府指导价与与市场调节价两种形式。对涉及财产关系的法律事务，《办法》规定，律师事务所经与委托人协商同意，可以实行风险代理。风险代理收费由双方约定，但最高不得超过合同约定标的额的30%。因《定作合同》的标的为1010.96万元，以此为基数计算，律师代理费并未超过，符合《办法》的规定。综上所述，原告要求被告按合同总额的30%支付违约金的诉求符合合同约定，合法有据；律师代理费的计取符合《山东省律师服务收费管理实施办法》的规定，应得到法院的支持。以上代理意见，供参考。代理人：年月日

答辩状答辩人：济南某置业有限公司，答辩人与被答辩人某商品房预约合同纠纷一案，答辩人现作答辩如下：一、《商品房预定协议》未成立、未生效，被答辩人的仲裁请求无事实与法律依据。被答辩人提交的2010年9月8日签订的《商品房预定协议》中载明：甲方为答辩人，乙方为被答辩人。但是在“乙方（签章）”处签字并按捺手印的不是被答辩人，而是案外人林川。根据《中华人民共和国合同法》第三十二条之规定：“当事人采用合同书形式订立合同，自双方当事人签字或盖章时合同成立”。因被答辩人未签字，其与答辩人之间的《商品房预定协议》未成立、未生效，被答辩人依据未成立生效的《商品房预定协议》申请仲裁，无事实与法律依据。二、退一步讲，假设《商品房预定协议》成立，但因该协议违反禁止性规定而无效。故，被答辩人的仲裁请求同样缺乏事实与法律依据。《商品房预定协议》第二条约定：“乙方（即：被答辩人）已对预订之标的物现状充分了解，在签订本协议书之日自愿向甲方（即答辩人）缴纳预订金人民币160万元整……”第七条约定“若甲方（即答辩人）在本协议签订后120天还未取得《商品房预售许可证》，则乙方（即被答辩人）有权要求解除本协议。”由此可见，被答辩人预订和信花园四号楼8号房产时，答辩人与被答辩人均知晓《商品房预定协议》中载明的商品房尚未取得《商品房预售许可证》。根据《城市商品房预售管理办法》第六条之规定：“未取得《商品房预售许可证》的，不得进行商品房预售”。《商品房销售管理办法》第二十二条规定：“不符合商品房销售条件的，房地产开发企业不得销售商品房，不得向买受人收取任何预订款性质费用”。因《商品房预定协议》违反了上述禁止性规定，应当认定无效。现被答辩人依据无效的《商品房预定协议》申请仲裁，显然缺乏事实与法律依据。三、假设《商品房预定协议》已成立且有效，被答辩人的仲裁请求亦不应得到支持，具体理由如下：1、被答辩人未留下联系地址，亦未事后告知答辩人，致使《商品房预定协议》不能履行，故被答辩人已构成违约，答辩人不应因此承担违约责任。《商品房预定协议》第八条约定“本协议载明的乙方（即：被答辩人）联系地址为乙方（即：被答辩人）正式的通信地址，乙方（即：被答辩人）应确保其为合法、有效的地址。乙方（即：被答辩人）联系地址发生变更的，有义务书面通知甲方（即：答辩人），否则乙方（即：被答辩人）承担由此引起的一切不利后果”。而事实上被答辩人不仅没有在协议上留下联系地址，更未在协议签订后将联系地址告知答辩人，这致使答辩人无法按照《商品房预定协议》第三条的约定向被答辩人邮寄签订《商品房买卖合同》的书面通知。因此，被答辩人未留下联系地址的违约行为，是导致《商品房买卖合同》不能签订并履行的根本原因。被答辩人应按照第八条约定承担不利的法律后果，其在违约的情况下要求答辩人返还定金、预付购房款及利息，无事实与法律依据。2、《商品房预定协议》只约定了“预订金”，未约定“定金”，被答辩人要求返还定金，无事实与法律依据。（1）、《商品房预定协议》第二条、第七条约定的均是“预订金”，而未约定“定金”，且双方亦未就定金达成任何书面的补充协议。因《商品房预定协议》是双方的真实意思表示，双方的权利义务应根据该协议而设定。既然预订金不具有担保法规定的定金性质，因此在《商品房预定协议》的履行过程中不应适用定金双倍返还的法律规定。（2）、虽然收据中载明了“定金”字样，但这完全是由于答辩人工作人员笔误造成的，不是双方的真实意思表示，理由有如下两点：1、收据上的交款数额是160万元，这与《商品房预定协议》第二条约定的“……在签订本协议书之日自愿向甲方（即答辩人）缴纳预订金人民币160万元整……”是一致的，可见答辩人实际收取的是预订金而非定金；2、《担保法》明确规定“定金”不得超过主合同标的额（260.64万元）的20%，本案中如果收取的是定金，最高也只能是51.128万元，而收据中载明的160万显然不可能是定金，由此亦表明答辩人的工作人员是误将“预订金”写成了“定金”。因此，答辩人收取被答辩人的款项是“预订金”，而非“定金”。（3）、退一步讲，即便《收据》中的“定金”字样具有法律效力，则由于被答辩人的前述违约行为，答辩人亦有权不予返还。从上述理由来看，被答辩人要求返还定金，无事实与法律依据。3、被答辩人要求答辩人支付1%利息，无事实与法律依据。《商品房预定协议》第七条约定“若甲方（即：答辩人）在本协议签订后120天还未取得《商品房预售许可证》，则乙方（即：被答辩人）有权要求解除本协议。甲方（即：答辩人）应在收到乙方（即：被答辩人）为此要求解除本协议的书面通知后七日内全额退还乙方（即：被答辩人）所交预订金，并按每月1%的标准向乙方（即：被答辩人）支付利息。”由此可见，被答辩人向答辩人发出并送达解除《商品房预定协议》的书面通知是支付1%利息得以成就的条件。而事实上，截止答辩人收到仲裁申请书之前，被答辩人未向答辩人发出过解除《商品房预定协议》的书面通知。因此，被答辩人请求的1%利息缺乏事实与法律依据，其该项诉求不应得到支持。4、被答辩人是2010年9月8日交纳的预订金，而被答辩人在近五年之后才提起仲裁，请求返还定金、预付购房款、利息等，其诉求显然已经超出了诉讼时效，其诉求依法不应得到支持。5、被答辩人未提供联系地址、致使无法签订《商品房买卖合同》，造成涉案房产长期空置，不能出售，给答辩人造成了重大的经济损失。对此，答辩人将依法追究被答辩人的相应赔偿责任。综上所述，《商品房预定协议》未成立，被答辩人的诉求缺乏事实与法律依据；退一步讲假设《商品房预定协议》成立且生效，被答辩人也存在违约行为，其要求返还定金、预付购房款、利息等同样缺乏事实与法律依据，且其诉求已经超出法定诉讼时效亦不应得到支持，望贵委查清本案事实，驳回被答辩人的仲裁请求，以维护答辩人的合法权益。此致济南仲裁委员会答辩人：年月日

答辩状答辩人：济南某家居建材市场物业管理有限公司。原告济南某管理咨询有限公司与答辩人买卖合同纠纷一案，现答辩人做如下答辩：一、原告与某商贸有限公司（简称某商贸公司）签订的《某家居建材销售合同》（简称《销售合同》）违反了《民法通则》第55条、《合同法》第52条等规定，属无效合同，原告的诉求缺乏法律和事实依据，应依法予以驳回。详言之：（一）、原告不是《某家居建材销售合同》合法的合同主体，更不是本案适格的诉讼主体，其诉求应予以驳回。本案中，原告与某商贸公司签订《销售合同》的时间是2016年3月15日，原告向天桥区人民法院提起诉讼的时间是2016年4月13日。经答辩人调查得知，在2016年3月7日，即《销售合同》签订之前，原告将公司的法定代表人由朱树未变更为王某。根据《公司法》第13条、《民法通则》38条以及《民事诉讼法》59条以及原告公司章程第七章第19条关于法定代表人“代表公司签署有关文件”等规定，公司的民事法律行为，包括诉讼行为，均应有公司的法定代表人作出或授权其他合法的代理人作出。但是，答辩人从天桥区黄台派出所对王某所作的询问笔录得知，王某虽被登记为原告法定代表人，可其本人实际却不是原告法定代表人，也压根不知道原告公司原股东冒王某之名所作的股东会决议、股权转让协议书、公司章程等文件，不知道原告公司、某商贸公司的存在以及两公司签订的《销售合同》，不知道原告公司冒名代签“王某”的收到条，更不知道本案的诉讼纠纷。上述种种法律行为，均应由王某以自己的真实意思表示并以原告公司的名义作出，但因王某被冒名、原告公司的公章被挪用，王某签字、原告公司盖章均是无效的法律行为，在此基础上签订的《销售合同》以及提起的民事诉讼，均因原告主体不适格，导致《销售合同》无效并驳回原告的诉讼请求。（二）、原告公司原三股东隐瞒“王某是真实股东与法定代表人的真实身份”这一客观事实进行虚假登记的行为，违反了《民法通则》第49条规定的“企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任：……（二）向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的……”，也违法了《中华人民共和国公司登记管理条例》第59条规定的“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记，吊销营业执照。”从上述法律及行政法规的规定可以看出，提供虚假材料进行公司登记是一种禁止性规定，原告公司明显违反了这一禁止性规定，应受到相应行政处罚。同时，原告公司在虚假注册后与某商贸公司签订《销售合同》的行为违法了《合同法》第52条的规定，《销售合同》无效，原告诉求缺乏法律依据。（三）、原告与某商贸公司存在”恶意串通损害答辩人合法权益”、“以合法形式掩盖非法目的”之嫌，双方的买卖行为属无效行为，原告诉求缺乏事实和法律依据。1、从时间来看，原告虚假登记王某为“股东、执行董事、法定代表人、经理”的时间是2016年3月7日，与某商贸公司签订《销售合同》的时间是2016年3月15日，某商贸公司承诺交货的时间是2016年4月7日，原告向法院提起起诉的时间是2016年4月13日。可见，原告短时间内虚假登记之后便即刻签订《销售合同》，又立马提起了诉讼，存在骗取答辩人先行赔付款的意图。2、从交货期限上来看，原告与某商贸公司在《销售合同》中所选择的是分期付款，即“若原告选购的商品送货期限超过3个月，则原告可以分期付款，即在签订本合同时支付货款100000元；在接到某商贸公司送货通知之后，某商贸公司送货之前，某公司须支付尾款480000元。”根据原告的付款，原告与某商贸公司选择的送货期限超过3个月。但是实际情况是，某商贸公司于2016年4月7日特别向原告出具交货承诺，承诺在2日内交货完毕，这与双方所约定的送货期限超过3个月明显相悖。某商贸公司在明知没有履约能力的情况下，不仅故意缩短送货期限，还故意明确交货时间，故意违约并给原告留下违约证据，这有悖于常理，双方在交货上存在恶意串通之嫌，以骗取答辩人的先行赔付款。3、从付款上来看，存在某商贸公司先将449400元款项先付给原告，原告再以货款之名支付给某商贸公司的嫌疑，详言之：从银行流水上来看，449400元是2016年4月5日、4月6日、4月7日分三笔进行银行转账进行支付的，其中2016年4月5日支付7万元，2016年4月6日支付173500元，2016年4月7日支付205900元，共449400元。银行转账的449400元，全部是通过原告的公司账户转入某商贸公司法定代表人张景国的个人账户。从张景国账户和某公司账户资金分别转入转出情况来看：2016年4月5日，张景国通过个人账户分别先后向杨璇璇银行转账48000元、向张景国银行转账2000元、向杨璇璇银行转账2000元、向张景国银行转账18000元，共计7万元。之后原告通过柜面存入7万元，随后原告分别向张景国银行转账2000元、50000元、18000元，共计7万元。从转账时间和数额上可以看出，两公司存在先有某商贸公司付款给原告7万元，再由原告返还给某商贸公司的嫌疑。2016年4月6日，张景国通过个人账户分别先后向杨璇璇银行转账30000元、向姜学军银行转账20000元、向张景国银行转账30000元、向杨璇璇银行转账50000元、向杨璇璇银行转账20000元、向杨璇璇银行转账23000元、向李娜银行转账100元、向杨璇璇银行转账400元，共计173500元。之后某公司分两次先通过柜面存入10万元、73500元，随后某公司分别向张景国银行转账50000元、50000元、50000元、23500元，共计173500元。从转账时间和数额上可以看出，两公司存在先有某商贸公司付款给某公司173500元，再由某公司返还给某商贸公司173500元的嫌疑。2016年4月7日张景国通过个人账户分别先后向杨璇璇银行转账50000元、向姜学军银行转账20000元、向张景国银行转账30000元、向周新银行转账50000元、向陈冬花银行转账20000元、向高蜜银行转账10000元、向王成辉银行转账5900元，共计205900元。之后某公司分两次先通过柜面存入105900元和100000元，随后分别向张景国银行转账50000元、50000元、50000元、5900元，共计205900元。从转账时间和数额上可以看出，两公司存在先有某商贸公司付款给某公司205900元，再由某公司返还给某商贸公司205900元的嫌疑。综上来看，原告与某商贸公司存在”恶意串通损害答辩人合法权益”、“以合法形式掩盖非法目的”之嫌，双方的买卖行为属无效行为，原告诉求缺乏事实和法律依据。二、退一步讲，即便《销售合同》合法有效，但原告剩余的479400元是双方场外交易，不属于先行赔付的范围，原告诉求缺乏事实和法律依据，应予以驳回。《销售合同》明确约定：“不论原告采取何种付款方式，原告必须将货款和相关费用全部交给答辩人，否则答辩人将本合同视同原告与某商贸公司的场外交易，不对原告承担“先行赔付”等任何售后服务责任。同时，合同第九条也约定：答辩人实行统一收费、消费者在签订完销售合同后填写统一的“某交款凭证”，到答辩人收银台交款，如果原告私下同商户直接结算，则答辩人不对甲方承担“先行赔付义务。因原告未将剩余的479400元，过付至答辩人处，故依据上述约定不属于先行赔付的范围，原告诉求缺乏事实和法律依据，应予以驳回。综上，原告不是本案的适格诉讼主体，其诉求缺乏事实和法律依据，应当予以驳回。此致天桥区人民法院答辩人：2016年7月1日

陆某某等适用特殊程序案件案由一审民事判决书原告:陆某某，男，1954年11月5日出生，满族，住济南市。委托代理人:刘锋，山东琴岛（济南）律师事务所律师。委托代理人:高翔，山东琴岛（济南）律师事务所律师。被告:济南xx集团工程有限公司，住所地济南市。法定代表人:王雪广，总经理。委托代理人:孙浩城，男，1985年11月29日出生，汉族，该公司员工，住济南市。委托代理人:于飞，男，1981年10月12日出生，汉族，该公司员工，住济南市。被告:济南某房地产开发有限公司，住所地济南市天桥区田家庄东路6号。法定代表人:张立柱，董事长。委托代理人:程刚，山东齐邦律师事务所律师。委托代理人:庞海涛，山东齐邦律师事务所律师。第三人:江苏省某集团股份有限公司济南分公司，住所地济南市。负责人:徐健，经理。委托代理人:赵曙，男，1963年4月14日出生，汉族，住江苏省海安县。原告陆某某与被告济南xx集团工程有限公司（简称二建公司）与济南某房地产开发有限公司（简称某公司）、第三人江苏省某集团股份有限公司济南分公司（简称江苏苏中济南分公司）第三人撤销之诉一案，本院于2015年8月27日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陆某某的委托代理人刘锋、高翔，被告二建公司委托代理人于飞，被告某公司委托代理人程刚、庞海涛，第三人江苏苏中济南分公司委托代理人赵曙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陆某某诉称，涉案房屋系某公司于2003年8月18日以抵减工程款的名义出售给江苏苏中济南分公司，陆某某于2005年6月18日从江苏苏中济南分公司处购买了涉案房屋，并与某公司签订了《商品房买卖合同》，支付了全部购房款，至今入住10余年。2006年2月23日，二建公司与某公司因建设工程施工合同纠纷达成和解，济南市中级人民法院作出（2005）济民五初字第43号民事调解书，约定涉案房屋归二建公司所有，用于抵减工程款。该案未通知陆某某参加诉讼，2015年3月17日，二建公司以返还原物为由诉至济南市天桥区人民法院，要求陆某某腾出涉案房屋并提交了调解书。陆某某接到申请后于2015年5月15日到济南市中级人民法院调取了相关卷宗材料，发现案件审理中某公司向法院提交的证据《协议书》，该《协议书》载明将涉案房屋于2003年8月18日出售给江苏苏中济南分公司用于抵减工程款的。另外，该案民事调解书第三条约定，某公司负责与江苏省建工工程有限公司山东分公司（简称江苏建工山东分公司）、江苏苏中济南分公司协调，于2006年3月10日前将附表中所列房产交二建公司所有。如由此导致某公司与上述两公司发生纠纷，由二建公司承担全部责任。由此，可以得出二建公司与某公司明知涉案房屋已经出售给江苏苏中济南分公司以抵减工程款，后江苏苏中济南分公司将涉案房屋卖给陆某某。仍然在调解协议中约定某公司将涉案房屋抵偿二建公司，以抵偿工程款。两公司行为应属恶意串通，侵犯陆某某的合法权益。请求撤销济南市中级人民法院作出（2005）济民五初字第43号调解书第三项，案件受理费由被告承担。陆某某向法院提交如下证据:证据1，《商品房转让协议》一份，出让人:江苏苏中济南分公司，买受人:陆某某，约定:江苏苏中舜景花园项目部承建某公司舜景花园9#楼工程，因业主资金周转困难，将东单元东户八层以抵工程款形式出售给江苏苏中济南分公司，所有房产证等资料的一切费用，由某公司提供，买受人必须一次性付清全款，可提供6份合同。房屋价格为526352元，经出让人和买受人协商，买受人一次性付款，出让人将原房款价优惠后为48万元。付清房款后，出让人将6份商品房买卖合同交给买受人，产权归买受人所有。证据2，《商品房买卖合同》一份，出卖人:某公司买受人:陆某某，约定:将I幢八层一号房出售给买受人，单价3350元／㎡，总价款526352元。合同签订后五日付清房款，出卖人应当在2003年12月30日前房屋交付买受人使用。证据3，购房款《收据》一份，某公司出具的526352元收据，收款事由:I1-8F。收据日期为2003年8月23日。证据4，《管道天然气居民用户使用证》一份，户名:陆某某开户时间2005年8月5日。证据5，物业费交纳票据一宗。证据6，地下室收据及销售协议一份。陆某某2011年5月17日购买某公司9号楼地下室。证据7，民事调解书一份，该调解书中第三项内容是被告某公司负责与江苏建工山东分公司、江苏苏中济南分公司协调，将附表所列房产交原告二建公司所有，如因此导致某公司与上述两公司发生纠纷的，由原告二建公司承担全部责任。证据8，2006年2月21日某公司与二建公司签订的《和解协议书》一份。内容同证据7。证据9，某公司在原审案件中的证据目录，某公司以房顶账付二建公司工程款11604250元。包括涉案房产。证据10，某公司付二建公司工程款明细。其中楼房转账的金额为11604250元。证据11，某公司与江苏建工山东分公司签订的协议书一份。证明某公司向江苏建工山东分公司以房抵债支付工程款5883418元。证据12，某公司与江苏苏中济南分公司签订的协议书一份。证明某公司与江苏苏中济南分公司以房抵债支付工程款5720832。证据11和12的数额相加正好为11604250元。证据13，原审案件中庭审笔录和二建公司向法庭提交的证据目录。二建公司在原审中仅提交了施工合同、企业名称变更证明、营业执照三份证据，没有任何证据证明某公司的欠款事实和数额，更没有任何证据来否定某公司以房顶账向二建公司支付共计11604250元的主张，而该数额亦包括涉案房产的抵账数额。证据14，《包工包部分材料工程协议》。证明二建公司作为总承包单位与江苏苏中济南分公司签订了施工协议。因某公司拖欠二建公司工程款，二建公司拖欠江苏苏中济南分公司的工程款，经协商二建公司同意某公司以以房抵款的形式直接向江苏苏中济南分公司支付工程款。证据15，某公司在原审中的延期举证申请书。二建公司同意某公司直接向江苏苏中济南分公司支付工程款。二建公司质证称，证据1，因为二建公司不是合同签订方，所以对真实性无法确定。通过现有的证据显示江苏苏中济南分公司不是涉案房产的产权人，所以说是无权处分的，不发生物权变动的法律效果。证据2，对合同的真实性存有异议，合同的关键部分在于签订时间上是空白的，所以无法证实陆某某2005年就已经实际居住涉案房屋。证据3，对收据的真实性有异议，收据的付款数额是52万多，和证据1中48万元数额相差较大。所以这份证据并不是真实证据，从交款单位也无法显示是由陆某某交纳的，以及是否将该款项交给某公司，都是无法确定的。而且在收款事由中写到I1-8F，无法证实是交纳的涉案房款。证据4、5，真实性无法确定，通过物业费显示只是交到2007年就截止。该两份证据与涉案房产无关，交纳物业费并不一定是涉案房屋的所有权人。证据6，和本案无关，对其真实性也无法确认。证据7、8，真实性无异议。对于证明目的有异议。调解书及调解协议本身来看，是在法院的主持下双方达成的和解并制作的调解书。所以从该法律文书上来讲是双方的真实意思表示，没有违反法律的强制性规定，不存在撤销情形。某公司和江苏苏中济南分公司签订的抵账协议即便是真实有效的，也是债权债务纠纷。陆某某占有也只是事实状态，并不是涉案房产的所有权人。证据9、10，在上次庭审中二建公司也不予认可，否则也不会出现调解协议第一大项，双方经过对账之后对于欠款数额的一个确定。证据11和本案无关。证据12，江苏苏中济南分公司以济南二建舜景花园项目部的名义与某公司签订了以房抵款的协议，作为总包方二建公司并不知情，也是不予认可的。即便协议是真实有效的，江苏苏中济南分公司也只是涉案房屋的合同相对人，并不具有处分权和所有权。证据13和本案无关。证据14，真实性无异议，对陆某某的证明目的有异议。陆某某认可二建公司和江苏苏中济南分公司的合同相对性，也认可工程款是由二建公司向江苏苏中济南分公司支付，且也认可了某公司即便向江苏苏中济南分公司以房抵款也必须经过二建公司的同意。某公司向江苏苏中济南分公司以房抵款二建公司并不知情，后期也未进行追认。违反合同相对性原则，二建公司不予认可。证据15，真实性无异议，对证明目的有异议。其书写的内容也是某公司单方面提交的，所以说这份证据并不能约束二建公司，也不能证明陆某某所证明的事实。某公司质证称，证据1，该商品房转让协议某公司不清楚，且该协议中江苏苏中济南分公司提到涉案房产为某公司抵账给江苏苏中济南分公司，与事实不符。因为包括涉案房产在内的六套房产是抵给了二建公司，商品房买卖合同及收款收据也是交给了二建。因此，某公司认为江苏苏中济南分公司无权处分他人财产，该商品房转让协议无效。证据2，该份商品房买卖合同某公司不认可，因该合同是某公司加盖公章后交付给二建公司，因为当时是六套房屋，交了大概有三、四十份空白合同，这是抵给二建公司的房屋。每套房屋一式六份合同。在陆某某2011年7月18日起诉某公司及江苏苏中济南分公司要求办理涉案房屋产权登记手续一案中，陆某某出示过6份商品房买卖合同。某公司将空白合同及收款收据交给二建公司，证明已履行完抵账手续，二建公司交给谁我们不清楚。故对该商品房买卖合同不予认可。证据3，购房款收据也是某公司交付给二建公司的，从交款单位上也可以看出交款单位一栏是空白的，当时交给二建公司的合同和收据都是空白，所以不是某公司开具给陆某某的。陆某某在2011年起诉时提到他实际缴款是48万元，与收据中所载明的52万元也是不相符的。证据4、5，物业公司误以为陆某某是二建公司的业主，所以给他办理了相关手续。但该手续无法证明陆某某从某公司购买了涉案房产。证据6，无异议，地下室和商品房是分开销售的，购买地下室并不意味着同时购买了商品房。证据7、8，该两份证据的真实性无异议。但是陆某某在2011年7月18日向天桥区法院起诉的案件（2011）天民一初字第316号案件中，原告已经知悉（2005）济民五初字第43号民事调解书内容。根据相关规定，其已超出6个月的申请期限。证据9-15，我们认为合同是与二建公司签订的，我们的合同均对应的是二建公司。综上所述，陆某某的上述证据无法证实陆某某与某公司就涉案房产买卖达成合意，从某公司购买了涉案房产。江苏苏中济南分公司质证称，这个工程总包是二建，我们是分包。项目建好以后，某公司欠我们的工程款，把9号楼东单元东户从1楼到11楼抵给我们。抵后我们也进行销售，其中陆某某这一套房屋也是某公司抵给我们公司后，我们公司销售给陆某某的，并把相关手续都给了陆某某，一共11套房屋，还有一套至今没有卖，其他9套都办了房产证，没有出问题，其余9套的手续和陆某某也是一样的。被告二建公司辩称，依据《物权法》的相关规定，不动产的所有权变更应符合两个条件，即有效合同和合法的登记，二者缺一不可。对陆某某来说，其从无处分权的江苏苏中济南分公司处购买涉案房产，后期虽出具了和某公司签订的商品房买卖合同，但某公司并不予认可，退一步讲，即便该合同是双方当事人的真实意思表示，但涉案房产现已登记在我公司名下，陆某某也不符合《物权法》规定的善意取得情形，因此陆某某只是享有债权，对涉案的房款应有主张返还的权利，但是对涉案房产并未有任何处分权。其次，对我公司而言，某公司与陆某某如何签订的买卖合同并不知情，我公司诉某公司案中调解书第三条所列明的主体中并无陆某某，因此，陆某某认为我公司与某公司存在恶意串通，只是猜测，不符合客观事实。经过上次庭审，陆某某提出的第三人撤销之诉俨然已经过了6个月的法定除斥期间。应当驳回原告的诉讼。综上，希望贵院依法裁判，驳回原告的诉讼请求。二建公司向法院提交如下证据:证据1，某公司与二建公司的施工协议。证明双方之间存在施工合同关系。证据2，二建公司与江苏苏中济南分公司签订的包工包部分材料工程协议，证明双方知道存在总包和分包的关系，以及协议第7条第7小项也明确了工程款是由二建公司直接向江苏苏中济南分公司进行支付。证据3，某公司与二建公司于2004年12月31日就以房抵款签订了商品房买卖合同，证明双方早于2004年就发生了涉案房屋以房抵款的事实，该时间早于陆某某诉状中提到的时间。所以调解书第三项载明的内容并未损害其利益。证据4，购房发票一张，日期为2004年12月31日。结合证据3可再次证实某公司与我公司以房抵款的事实早于陆某某。证据5，和解协议以及（2005）济民五初字第43号民事调解书，在法院的主持之下调解进行的，是双方当事人的真实意思表示。证据6，2006年3月10日某公司和二建公司进一步签订的商品房买卖合同，以及2006年4月10日双方涉案房产的交接协议。二建公司为了办理房产证交纳了相应的契税、维修基金。证明二建公司在办理产权证书方面履行了自身的相关手续。证据7，涉案房产的产权证书。2010年7月29日二建公司取得涉案房屋所有权证。陆某某质证称，对证据1和证据2真实性没有异议。证据3，这份合同的真实性有异议，首先在这份合同的第2页联系电话8708XXXX，而济南是在2005年5月21日才升至八位。该份协议时间晚于某公司与江苏苏中济南分公司2003年8月18日签订，及二建项目部签订的协议书，所以不能达到二建公司所要证明的早于陆某某的目的。二建公司主张它是一个抵账协议，但是从证据3本身的形式来讲，它是商品房买卖合同，不符合抵账协议的特点。基于上述理由，该份证据是虚假的。证据4，发票开具的时间是2004年，而其办理房产证是2010年，怎么2006年通过诉讼抵给二建公司。所以我们对真实性不予认可。证据5，其真实性没有异议，但是对证明目的有异议。该组证据能够证明某公司与二建公司通过恶意串通的行为侵犯陆某某的合法权益，所以才形成了本案的撤销之诉。证据6，真实性不予认可。该份协议是在陆某某和江苏苏中济南分公司签订协议之后，并不是一个真实的合同。证据7，真实性无异议。我们认为二建公司办理房产证的行为侵害了陆某某的合法权益。某公司质证称，对证据没有异议。江苏苏中济南分公司质证称，对证据1、2没有异议。其他的不清楚。被告某公司辩称，某公司与二建公司就工程欠款达成和解协议，并没有侵害任何第三方的利益。陆某某与涉案工程无任何关系。即便行使对济南市中级人民法院（2005）济民五初字第43号调解书的撤销权，也应该是江苏苏中济南分公司，本案陆某某作为原告主体不适格。同时，陆某某在知晓调解书存在的情况下，未在法定期限内提出撤销，已超过诉讼时效，应依法予以驳回。某公司向法院提交证据:证据1，2011年7月18日民事起诉状1份。证据2，2011年9月14日下午13时30分的庭审笔录一份。证据3，（2005）济民五初字第43号民事调解书。证据4，2006年2月21日和解协议一份。证据5，2012年1月4日撤诉申请书一份。证据6，济南市天桥区人民法院（2011）天民一初字第316号民事裁定书一份。证明2011年陆某某起诉某公司时，陆某某已经知晓（2005）济民五初字第43号民事调解书内容，现陆某某申请撤销该调解是中相关内容已经超过民诉法第56条规定的6个月申请撤销期限。证据7，2002年4月23日的中标通知书。证据8，2002年4月23日的建设工程施工合同书。证据9，2006年3月10日商品房买卖合同一份。证明涉案工程是二建公司与某公司签订的，某公司与江苏苏中济南分公司无合同关系，亦无付款义务。同时商品房买卖合同证实某公司已将涉案房产抵帐给了二建公司，该合同是合法有效的。证据10，2006年3月14日二建公司给某公司出具的收条，证明某公司已经将包括涉案房产在内的5套房产的各6把钥匙以及单元门钥匙各3把交给了二建公司。陆某某质证称，对证据1，因系复印件不予质证。对证据2，该调解书是复印也没有法院的印章，对方不予认可，对其真实性没有异议。对证据3-6没有异议。对证据7、8，真实性没有异议，但是与本案没有关联。对证据9，合同的真实性不予认可。对证据10，是复印件，不予质证。二建公司质证称，对证据真实性没有异议。陆某某2011年起诉某公司办理涉案房屋所有权证时，向法院提交43号调解书，其在2011年就知晓调解书内容，其未及时主张权利，责任在于陆某某。所以应该驳回陆某某的诉求。江苏苏中济南分公司质证称，我公司不清楚，与我们没有多大的关系。第三人江苏苏中济南分公司辩称，我公司已将涉案房屋卖给陆某某并向其交付6份购房合同，其他事与我公司无关。江苏苏中济南分公司未提供证据。本院审理查明，2005年6月28日本院立案受理二建公司与某公司建设工程施工合同纠纷一案，经审理于2006年2月23日作出（2005）济民五初字第43号民事调解书。该调解书查明，2002年4月23日，二建公司与某公司签订《建设工程施工合同》，约定，二建公司承建某公司开发的舜景花园4#、8#、9#楼工程，双方约定了权利义务等内容。合同签订后，二建公司进行了施工。某公司向二建支付工程款、材料款转帐、以房抵工程款，并经二建公司同意，直接向施工单位付款。因双方未进行工程决算，二建公司诉至法院，请求判令某公司清偿所欠工程款2010.68万元，并赔偿利息损失。经法院主持调解，双方当事人达成如下协议:一、二建公司为某公司施工的舜景花园4#、8#、9#楼工程款共计49420217.6元，扣除某公司已支付工程款和材料款（已开收据）44548128.6元，扣除未开收据的款项93600.53元，扣除保修金1482606.53元，某公司至今尚欠二建公司3295881.94元。二、对于上述欠款，某公司于2006年3月10日前支付110万元，2006年5月1日前支付110万元，剩余欠款于2006年9月1日前付清。三、某公司负责与江苏建工山东分公司、江苏苏中济南分公司协调，于2006年3月10日前将附表中所列房产交二建公司所有，由此导致某公司与上述两公司发生纠纷，由二建公司承担全部责任。四、本协议签订后，二建公司在3个工作日内申请法院解除所查封的某公司财产，若在上述期间内二建公司未申请解封某公司的财产，则二建公司赔偿某公司由此造成的所有损失。五、某公司确保抵帐房屋手续齐全，能为二建公司办理房屋权属证书。如不能办理房产证，则抵帐房屋仍归某公司所有，某公司继续归还欠款。另查明，二建公司与江苏苏中济南分公司签订包工包料工程协议，工程名称:济南舜景花园居住小区9号楼，包工包全部材料，施工日期:暂定2001年11月10日（以实际开工日期为准），竣工日期2001年11月10日（改日历天数12个月）。2003年8月18日，某公司与二建公司舜景花园9号楼项目部、江苏苏中济南分公司签订协议书，某公司同意将舜景花园9号楼东单元东户1-11层出售给江苏苏中济南分公司，用于抵减某公司应支付工程款。该楼房共11层，总建筑面积1787.76㎡，平均价格3200元∕㎡，总价为5720832元。某公司为江苏苏中济南分公司开具售楼付款收据，江苏苏中济南分公司为某公司开具工程付款收据。某公司不得再将该部分楼房出售给其他用户或抵押，且协议开具后双方互开收据之日起，该部分房产为江苏苏中济南分公司所有，某公司负责为江苏苏中济南分公司办理房产权证。2005年6月18日，江苏苏中济南分公司与陆某某签订商品房转让协议，约定江苏苏中济南分公司因承建某公司舜景花园9号楼工程，因业主某公司资金周转困难，将东单元东户以抵工程款形式出售给江苏苏中济南分公司，所有房产证等资料的一切费用，由某公司提供，陆某某必须一次性付全款，房屋价款526352元，经江苏苏中济南分公司和陆某某协商，陆某某一次性付款，江苏苏中济南分公司将原房款价优惠后为48万元，款付清后，江苏苏中济南分公司将6份商品房买卖合同交给陆某某，产权归陆某某所有。某公司与陆某某签订商品房买卖合同，约定，陆某某购买第I幢8层1号房，建筑面积157.12平方米，每平方米3350元，共计526352元。合同6份，陆某某一份，某公司一份，银行三份，存档一份，某公司2003年8月23日出具收据526352元。交款单位没有署名，收款事由I1-8F，该合同没有落款日期。2005年11月20日，济南市第二建筑工程总公司直属九公司给某公司出具收据，收到舜景花园9#楼工程款（以房顶）5720832元。（包含涉案房屋）2011年7月18日陆某某起诉至济南市天桥区人民法院，请求判令某公司为其办理涉案房屋所有权证，并将本院（2005）济民五初字第43号民事调解书作为证据向法院提交，后因需进一步调查取证为由撤回该起诉。本院认为，本案争议焦点问题是陆某某行使第三人撤销之诉是否已过诉讼时效。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》解释》第二百九十二条规定:“第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出。”本案中，2011年7月18日陆某某依据其与某公司、江苏苏中济南分公司签订商品房买卖合同向济南市天桥区人民法院起诉，请求某公司为其办理涉案房屋所有权证，并以证据形式向法院提交本院（2005）济民五初字第43号民事调解书，后因需调取证据申请撤回该起诉。由此可知，陆某某在2011年7月18日时已知本院（2005）济民五初字第43号民事调解书内容，其应于2012年1月18日之前行使撤销权，但其于2015年7月2才提起第三人撤销之诉，显然超出了6个月行使撤销权期间。陆某某要求撤销本院（2005）济民五初字第43号民事调解书第三条，该调解书第三条约定:“由某公司负责与江苏建工山东分公司、江苏苏中济南分公司协调，于2006年3月10日前将附表中所列房产交二建公司所有，由此导致某公司与上述两公司发生纠纷，由二建公司承担全部责任。”该条并未明确对涉案房屋进行实体处理，陆某某主张该调解书第三条内容侵犯其合法权益无事实和法律依据。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》解释》第二百九十二条的规定，判决如下:维持本院（2005）济民五初字第43号民事调解书，驳回陆某某的诉讼请求。案件受理费9061元，由原告陆某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院，并预交上诉案件受理费。审判长吴隆新代理审判员赵玉兰人民陪审员管晨二〇一六年三月三日书记员顾笑笑

2017年婚姻法司法解释二第24条解读关于一直以来在呼吁修改的婚姻法司法解释二第24条，在今天，2017年2月28日做了补充规定。明确了夫妻一方在从事赌博中所负债务不属于夫妻债务，另外与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。下面由法律快车小编在本文整理介绍2017年婚姻法司法解释二第24条解读。解读一：赌债、吸毒等违法借债不受法律保护。实践中，不少夫妻一方因为赌博、吸毒等违法行为而欠下巨额的债务，债主也常常找配偶的麻烦，催其还债。这次，新规明确规定了，这些债务都不受法律保护。遭受非法借贷的债主恐吓、暴力威胁的，当事人可以选择报警，保护自身安全。解读二：未经审判程序，不得要求未举债的夫妻一方承担民事责任。原24条规定，除非夫妻一方能够证明该笔债务是债权人和债务人已经明确过是个人债务的；或者夫妻之间，对婚姻期间的财产约定为各自所有，又以各自的财产来偿还债务，并且债权人知道这个约定的，可以认定为个人债务。其他情况，一般视为夫妻共同债务。实践中，也不乏一些夫妻债务是以个人名义偷偷借的，受害一方并不知情。而依据原24条的规定，不少处理情况会以债权人不知道是个人债务为由，推定为夫妻共同债务。而此次新增的规定中明确，未经审判程序，不得要求未举债的夫妻一方承担民事责任。法院在审理以夫妻一方名义举债的案件中，按照民诉法司法解释的相关规定，原则上应当传唤夫妻双方本人和案件其他当事人本人到庭，庭审中应当要求有关当事人和证人签署保证书。未具名举债一方不能提供证据，但能够提供证据线索的，人民法院应当根据当事人的申请进行调查取证。另外，对伪造、隐藏、毁灭证据的要依法予以惩处。针对司法实践中出现的涉及夫妻共同债务的新问题和新情况，强调虚假债务、非法债务不受法律保护。解读三：夫妻一方与第三人串通虚构债务的，不受法律保护。夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。制裁夫妻一方与第三人串通伪造债务的虚假诉讼，对涉嫌虚假诉讼等犯罪的，特别是虚构债务的犯罪，应依法将犯罪的线索、材料移送侦查机关。解读四：认定夫妻共同债务，要有足够的证据。债权人主张夫妻一方所负债务为夫妻共同债务的，人民法院应当结合案件的具体情况，根据相关法律规定，结合当事人之间关系及其到庭情况、借贷金额、债权凭证、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及当事人陈述、证人证言等事实和因素，综合判断债务是否发生。

目录前言第一章交通事故一、交通事故简介二、交通事故发生后的处理三、交通事故赔偿法律依据四、交通事故诉讼的好处五、交通事故知识专家解答六、保全相关知识第二章工伤赔偿第三章其他人身损害前言如何聘请专业律师当事人在打官司的时候，都想聘请律师作代理人或辩护人，以使自己在诉讼中处于有利的地位。可是，怎样聘请律师？这里也有学问。一要审查资格。律师法规定，律师是指依法取得律师执业证书，为社会提供法律服务的人员。没有取得律师执业证书的人员，不得以律师名义执业，不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。因此，当事人在请律师时，一定要审查律师的资格，看其是否有律师执业证书。还有就是，基层法律工作者不是律师，只能提供简单的法律服务；他们的机构一般称为“××法律服务所”，而不是律师事务所，所以聘请律师要到"××律师事务所“才能聘请到正宗的律师。二要了解机构。律师事务所是律师的执业机构。请律师要到律师事务所，以便了解一下律师所在的执业机构。因为律师法有规定，律师违法执业或者因过错给当事人造成损失的，由其所在的律师事务所承担赔偿责任。三要签订协议。聘请律师要签订书面协议，将双方的权利义务关系约定明确，特别是对聘请律师费用更不要马虎，一定要言明打赢了官司和打输了官司各是多少钱，一审费用和二审费用又分别是多少，都要在协议上写得清清楚楚，并在付款时要求出具收据。四要授权明确。有的当事人在聘请律师时，虽也填写了委托书，但不明确授权范围。认为只要付钱给律师，一切都由律师来处理。因此，有的当事人根本不出庭，不了解案件进展，对案件的处理结果也不清楚。孰不知，由于授权不明产生的法律后果，授权人是要承担责任的。五要慎重付款。有的当事人对律师的话深信无疑，只要律师要钱，他都毫不在乎。一审官司打输了，律师提出上诉，他不加考虑，一一照办，交了上诉费，再交聘请律师费，一点儿不心疼。特别是对律师提出的请办案人吃饭和找人疏通关系等社交活动费更是大方，往往倾其所有。一旦官司输了，方大梦初醒，直呼上当，后悔莫及。因此，对律师索要的按规定应收取的正当费用以外的所谓活动费一定要加以拒绝。第一章交通事故一、交通事故概念交通事故是指汽车等机动车辆或非机动车辆造成的人员死、伤或物损事件。交通事故在广义上还可包括铁路机车车辆、船舶、飞机造成的事故，但习惯上仅指公路运输和城市交通中车辆造成的事故。二、交通事故发生后的处理（一）交通事故当事人及在场人员在事故发生后如何处理在道路上发生交通事故，仅造成轻微财产损失，并且基本事实清楚的，当事人应当先撤离现场再进行协商处理。车辆发生交通事故后逃逸的，事故现场目击人员和其他知情人员“应当”向公安机关交通管理部门或者交通警察举报。举报属实的，公安机关交通管理部门应当给予奖励。机动车发生交通事故，造成道路、供电、通讯等设施损毁的，驾驶人应当报警等候处理，不得驶离。机动车可以移动的，应当将机动车移至不妨碍交通的地点。公安机关交通管理部门应当将事故有关情况通知有关部门。（二）公安机关交通管理部门在接到报警后在事故现场的处理首先，交警应当组织对人员的抢救。其次，交通警察应当对交通事故现场进行勘验、检查，收集证据;因收集证据的需要，可以扣留事故车辆，但是应当妥善保管，以备核查。对当事人的生理、精神状况等专业性较强的检验，公安机关交通管理部门应当委托专门机构进行鉴定。鉴定结论应当由鉴定人签字。再次，对于未造成人员伤亡、事实清楚且机动车可以移动的事故，适用简易程序处理，并当场出具事故认定书。当事人共同请求调解的，交通警察可以当场对损害赔偿争议进行调解。（三）事故责任的分担以及交通事故认定书的制作机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（1）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（2）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。发生交通事故后当事人逃逸的，逃逸的当事人承担全部责任。但是，有证据证明对方当事人也有过错的，可以减轻责任。(三)交通事故的调解与诉讼对交通事故损害赔偿的争议，当事人可以请求公安机关交通管理部门调解，也可以直接向人民法院提起民事诉讼。经公安机关交通管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼。三、交通事故赔偿项法律依据现行的关于人身损害赔偿的法律是《民法通则》及其实施解释、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。其规定的赔偿项目和标准如下：人身损害赔偿项目和标准：因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。致残赔偿项目和标准：其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。死亡的赔偿项目和标准：赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。1、医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。2、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。3、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。4、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。5、住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。6、营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。7、残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。8、残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。9、丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。10、被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为成年人的，计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄&＃255;增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。11、死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。12、财产损失的实际赔偿金额按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。赔偿义务人请求以定期金方式给付残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费的，应当提供相应的担保。人民法院可以根据赔偿义务人的给付能力和提供担保的情况，确定以定期金方式给付相关费用。但一审法庭辩论终结前已经发生的费用、死亡赔偿金以及精神损害抚慰金，应当一次性给付。人民法院应当在法律文书中明确定期金的给付时间、方式以及给付标准。执行期间有关统计数据发生变化的，给付金额应当适时进行相应调整。12、2016年山东省人身损害赔偿标准根据2015年山东省国民经济和社会发展统计报告，2016年人身伤害最新赔偿标准为：1、全省居民人均可支配收入22703元。2、城镇居民人均可支配收入31545元，城镇死亡赔偿金为：630900元。3、城镇居民人均消费支出19854元。4、农村居民人均可支配收入12930元，农村死亡赔偿金为：258600元。5、农村居民人均消费支出8748元。四、交通事故诉讼的好处一、有利于受害人权益的保障。1、受害方获赔难度减小。在交通事故赔偿案件中，起诉时可将保险公司拉入，成为第二被告。这样做的好处显而易见，一打起官司，保险公司直接在保险限额内承担赔偿责任，对受害人来说，比较迅速地拿到赔偿就有了保证。而如果调解或不起诉保险公司为被告，一旦肇事方被法院判决承担赔偿后，或是调解处理后，很可能肇事方经济困难并不具有赔偿能力，或者不愿直接掏出钱来，而是去与保险公司交涉理赔，倘若理赔不顺，还要发生一场保险合同官司，然后，受害者才会根据第二场官司的结果拿到钱。2、可以申请“先予执行”执行，以解燃眉之急。若受害方及肇事方均家境贫寒无法支付巨额医疗费用，这势必会影响到对受害人的及时有效的救治。直拨了保险公司为被告，根据相关法律的精神，法院可对保险公司“先予执行”，按照保险限额，直接将钱从保险公司的账户上划给受害者，从而解了治病救人的燃眉之急。二、有利于肇事方快速全面的得到保险理赔。若是不经起诉调解处理，双方达成的赔偿费用保险公司可能并不完全认可，这将给肇事方带来不必要的损失。而若保险公司直接参与了诉讼，法院将会根据法律规定判决保险公司直接承担赔偿责任，这样省却了肇事方事后理赔的烦琐程序，且赔偿数额由法院直接判定，肇事方也可避免不必要的损失。六、交通事故知识专家解答问：发生交通事故，解决赔偿纠纷的方法有哪些？第一，双方自主协商、自行和解。第二，双方无法达成一致意见，任一方可以向法院起诉。为充分维护受害者的合法权益，得到足够赔偿，道路交通事故人身损害赔偿纠纷专家不建议调解。问：和解、调解、诉讼是否都要请律师？生活中，大量的交通事故是双方对于事故成因和责任分担都没有分歧的，大部分的交通事故都可以通过公平协商、自愿和解妥善快速的处理。因此，大部分交通事故不需要律师或者其他人员参与或协助。然而，部分交通事故案件的处理由于案情复杂、涉及专业法律知识或者当事人争议巨大，又或者当事人没有时间和精力亲自处理诉讼活动，此时就需要引入律师提供专业细致的法律服务，提高诉讼效率和质量，最大限度维护当事人的维护合法权益。问：当事人诉讼标的较小，聘请律师不划算怎么办？如果当事人要求的赔偿数额与聘请律师将支付的代理费用不相上下，那么在当前不赔偿律师费损失的现状下，必然是不经济的，这从很大程度上折抵了聘请律师的效果。然而，当事人缺乏相关法律知识，又将导致自主诉讼无从开展。此时，我们建议当事人选择法律援助或者选择向律师进行简单咨询。当事人由此可以在较短时间内获得专业法律帮助和指导，有利于独立诉讼活动的有效开展，也较为经济。问：交通事故赔偿诉讼的程序是什么？原告向法院提起诉讼→法院审核其提交的材料对于符合立案标准的准予立案→法院将起诉材料的副本交付被告并告知被告提交答辩材料→法院将被告提交答辩材料转交原告（被告未如期提交答辩材料不影响诉讼程序继续）→法院确定开庭日期并通知双方→庭审→宣判→执行。问：起诉应该准备的材料1、起诉书2、证据材料（按对方当事人的数量提交前述材料的副本）起诉书应当列明原被告的姓名、出生日期、住址、联系方式等基本信息，以保证法院能够准确通知双方参加诉讼活动；列明具体的诉讼请求；说明双方法律关系的缘由和依据。证据材料原件可以立案时提交也可以在庭审时提交。当事人自己办理立案适宜，应携带身份证原件。如果是受他人委托代为办理立案适宜的，应当提交委托人身份证件（委托人是法人的，应当提交法人营业执照副本复印件）同时还应当提交自己的授权委托书和身份证明材料。问：交通事故发生后受害者应当向哪个法院起诉？交通事故损害赔偿，当事人可以选择事故发生地或者被告住所地基层法院起诉。问：庭审的程序是什么？法官入席后宣布法庭纪律、确认双方当事人身份并告知双方权利义务，并询问双方是否要求审判人员回避，如果没有回避事由则庭审开始。首先进行法庭调查，按照先原告后被告的顺序分别陈述起诉状和答辩状，各自代理人可予以补充，按照先原告后被告的顺序提交证据材料，并由对方质证；其次进行法庭辩论，依然按照先原告后被告的顺序由双方围绕各自的主张发表辩论意见，而后相互辩论；此时法官询问双方是否同意调解处理本纠纷，如果双方同意，则进行法官居中调解，若有任一方不同意调解则宣布休庭，由法官评议案件；最后法官根据庭审了解的事实，依据法律进行当庭宣判或者择期宣判；双方当事人核对庭审笔录无误后，签字退庭。问：交通事故护理期限有什么限制，护理费赔偿怎么计算？一、交通事故护理期限有什么限制？护理期限一般原则就是到受害人恢复生活自理能力时为止。当事人出院后生活不能完全自理仍需继续护理的，必须由该医疗机构出具医嘱证明或诊断书确定护理时间和护理人数。时间超过3个月仍需护理依赖的，应申请鉴(评)定机构对当事人是否需要护理进行确定。构成伤残的护理费应为至定残前一日，但定残后仍需要护理的，应参考其伤残程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别，支付护理费。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。但若受害人在判令支付护理费期限内死亡，则加害人无返还请求权；若受害人护理超过二十年的，超过年限仍可以另诉。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别，然后再确定护理的费用。二、交通事故护理费赔偿怎么计算？护理费赔偿计算公式为：交通事故发生地护理同等级别护理劳务报酬标准×护理天数×护理人数。问：交通事故责任认定方法？在责任认定方面对全部责任、主次责任和同等责任分别作出了简单明了、易于操作的四种方法：一方当事人有下列情形的，为全部责任。（一）当事人驾驶车辆在有交通信号灯控制的交叉路口，遇红灯继续通行的；（二）当事人驾驶机动车越过施划有禁止穿越的道路中心线或者隔离设施，与道路上的其他车辆或行人发生交通事故的；（三）当事人驾驶机动车进入非机动车道或非机动车通行范围内，刮撞同向行驶非机动车的；（四）当事人驾驶车辆在人行道或行人通行范围内刮撞行人的；（五）当事人驾驶车辆刮撞依法在人行横道内通行的行人的；（六）当事人驾驶车辆未避让执行紧急任务的警车、消防车、救护车、工程救险车的；（七）当事人所驾驶车辆的装载物发生遗洒、飘散，导致发生交通事故的；（八）当事人驾驶机动车倒车时，与车后其它车辆、行人发生交通事故的；（九）当事人驾驶非机动车在非机动车道逆行，与顺向行驶的非机动车发生交通事故的；（十）当事人驾驶非机动车在非机动车道超越同向行驶的非机动车发生交通事故的；（十一）车辆单方发生交通事故的。2）一方当事人有下列情形，另一方当事人无下列情形的，有下列情形的一方为全部责任；双方当事人均有下列情形的，为同等责任：（一）机动车追撞前方同车道行驶的机动车尾部的；（二）机动车变更车道时，影响相关车道内行驶的机动车正常行驶的；（三）机动车在没有中心隔离设施或者没有中心线的道路上会车时，有障碍的一方未让无障碍的一方先行的；但有障碍的一方已驶入障碍路段，无障碍一方未驶入时，无障碍一方未让有障碍的一方先行的；（四）机动车在没有中心隔离设施或者没有中心线的道路上会车时，下坡车未让上坡车先行的；但下坡车已行至中途而上坡车未上坡时，上坡车未让下坡车先行的；（五）机动车在没有中心隔离设施或者没有中心线的狭窄山路上会车时，靠山体的一方未让不靠山体的一方先行的；（六）机动车超越前方正在左转弯的机动车的；（七）机动车超越前方正在掉头的机动车的；（八）机动车超越前方正在超车的机动车的；（九）机动车与对面驶来的机动车有会车可能时超车的；（十）机动车行经交叉路口、窄桥、弯道、陡坡、隧道时超车的；（十一）机动车在没有中心线或者同方向只有一条机动车道的道路上，从前车右侧超越的；（十二）机动车在没有禁止掉头标志、标线的地方掉头时，未让正常行驶车辆先行的；（十三）机动车在有禁止掉头标志、标线的地方以及在人行横道、桥梁、陡坡、隧道掉头的；（十四）机动车溜车的；（十五）机动车违反规定在专用车道内行驶的；（十六）机动车违反装载规定，致使货物超长、超宽、超高部分造成交通事故的；（十七）机动车违反交通信号指示方向行驶的；（十八）机动车开关车门时造成交通事故的；（十九）机动车在设有主、辅路的道路上，进主路时未按规定让行的；（二十）机动车在设有主、辅路的道路上，辅路上行驶的机动车未按规定让行出主路的机动车的；（二十一）机动车进出或者穿越道路，未按规定让行的；（二十二）机动车借道进出停车场或者道路停车泊位，妨碍其他车辆正常通行的；（二十三）机动车在道路上进行维修、养护等作业时，未按规定使用黄色标志灯、危险报警闪光灯、箭头指示灯的；（二十四）机动车违反牵引规定的；（二十五）机动车驶入禁止通行的道路的；（二十六）机动车未避让遇障碍无法通行借用相邻机动车道通行的非机动车的；（二十七）准备进入环行路口的机动车未让已在路口内的机动车先行的；（二十八）车辆违反规定进入高速公路、城市快速路或者封闭道路的；（二十九）车辆在没有施划禁止穿越的道路中心线或者没有隔离设施的道路上驶入逆行，与相对行驶的车辆或行人发生交通事故的；（三十）车辆通过有交通信号灯控制的交叉路口，遇放行信号时，未让先于本放行信号放行的车辆先行的；（三十一）车辆通过没有交通信号灯控制或者交通警察指挥的交叉路口时，未让交通标志、交通标线规定优先通行的车辆先行的；（三十二）车辆通过没有交通信号灯控制或者交通警察指挥且交通标志、标线未规定优先通行的交叉路口时，未让右方道路的来车先行的；（三十三）车辆通过没有交通信号灯控制或者交通警察指挥的交叉路口时，转弯的车辆未让直行的车辆先行的；（三十四）车辆通过没有交通信号灯控制或者交通警察指挥的交叉路口，遇相对方向来车，左转弯车未让直行车先行的；（三十五）车辆通过没有交通信号灯控制或者交通警察指挥的交叉路口时，相对方向行驶的右转弯车未让左转弯车先行的；（三十六）车辆碰撞依法暂停、停放的车辆的；（三十七）车辆未注意避让正在作业的道路养护车辆、工程作业车的；（三十八）车辆遇红灯亮时，右转弯车辆未让被放行的车辆先行的；（三十九）车辆遇绿灯亮时，转弯车辆未让被放行的直行车辆先行的；（四十）车辆未按照交通警察指挥通行的。3）在确定当事人责任时，优先适用第一的规定；不属于适用第一规定的情形，适用第二规定。4）双方当事人均有第一规定所列情形，其中一方还有下列过错行为的，有下列过错行为方为主要责任，另一方为次要责任；双方当事人均有第一规定所列情形，并均有下列过错行为的，双方为同等责任：①饮酒后驾驶机动车的；②无机动车驾驶证驾驶机动车的。一方当事人有第一规定所列情形，另一方当事人只有第四规定所列过错行为的，有第一规定所列情形方为主要责任，另一方为次要责任。问：应该在什么时间进行伤残鉴定？伤残鉴定直接关系到伤者获得赔偿的多少，因此必须予以认真对待。一般来讲，病情稳定即可进行伤残鉴定。根据我们的经验，在北京地区受伤后3个月作出的伤残鉴定法院都会认可。但因为伤情的不同，具体可能也会有一些差别。需要注意的是，伤残鉴定应该越早越好，有一些病情会随着时间慢慢恢复，时间过长伤残等级就会降低甚至构不成伤。例如骨折患者，时间越长骨折的愈合越好其伤残等级也就越低，甚至有一些伤者在二次手术后才进行伤残鉴定的，那时可能已经不构成伤残，严重的损害了伤者的利益。问：交通事故和解如何做到“不吃亏”？发生交通事故后，当事人的第一想法都是希望通过和解的方式解决问题。那么怎么样才能在“不吃亏”的情况下，快速有效的和解呢？首先，当事人要了解法律关于交通事故案件赔偿项目和赔偿数额是如何规定的，再结合本次事故伤者的受伤情况确定赔偿数额，并以此作为和解的基础。其次，将自己想法明确告知对方。和解时，当事人应该坚持不能妥协的，放弃可以放弃的。有些当事人故意给出很高或者很低的和解数额，希望以此争取自己的利益，但是这个做法很可能让对方当事人觉得没有和解的诚意，最终和解失败。再次，要了解对方当事人的心理。交通事故案件中，受害人的心理大致有快速解决问题、尽量多争取赔偿款等。责任方的心理就比较复杂了，有的是觉得受害人主张过高，有的是因为多个赔偿义务人相互推诿，有的是担心保险公司不给理赔。只有了解了对方的心理，才能有效制定和解的方案。当然，因为每个当事人的情况不同，想法不同，所以方式和策略也不尽相同。我们提醒当事人，本着友好的态度，提出合理的方案是最好的解决方式。问：哪些事故可能构成刑事犯罪？发生交通事故造成人员伤亡和财产损失，不仅侵害了自然人的人身财产权益，也是对社会交管秩序的破坏，因此许多事故的肇事司机不仅要赔偿人身财产损失还要接受交管部门的行政处罚，我们通常所说的吊销驾驶执照、醉酒拘留15天、无照驾驶拘留15天，都属于行政处罚的手段。而一旦发生车毁人亡等恶性事故，由于损失极其惨重、危害后果极其巨大，因此我国刑法对严重的交通肇事行为也制定了刑事处罚的措施。根据我国规定哪些事故可能构成刑事犯罪？有可能判多少年刑期呢？判刑坐牢和赔偿损失之间是否抵扣呢？问：我国刑法对交通肇事罪是如何规定的？我国刑法规定：违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑问：不同的交通肇事行为分别判处多少年刑期？（1）下列行为可能判处三年以下有期徒刑：a死亡1人或重伤3人以上，负全部或主要事故责任；b死亡3人以上，负事故同等责任；c造成公、私财产直接损失，负全部或主要责任，无能力赔偿额超过30万元。（2）下列情形可能判处三年以上七年以下有期徒刑：a死亡2人以上或者重伤5人以上，负事故全部或主要责任；b死亡6人以上，负事故同等责任；c造成公、私财产直接损失，负全部或主要责任，无能力赔偿数额在60万元以上。（3）因逃逸导致受害者得不到及时救治死亡的，可能判处七年以上有期徒刑。问：交通肇事被判处刑罚不能免除民事赔偿责任。严重交通违法行为不仅侵害了自然人的人身财产权益，也是对国家公共管理制度的破坏，因此刑事处罚和民事赔偿是两个法律领域的问题，相互不能替代和免除。但是，交通肇事以后是否积极履行赔偿义务，将作为刑事悔罪的重要表现和酌定从轻减轻处罚的重要情节。因此，交通肇事以后，当事人应当积极赔偿死伤者及其家属的经济损失，尽可能减少事故造成的影响，尽量获得死伤者及其家属的谅解，对于定罪量刑有至关重要的作用。问：保险理赔十赔九不足的原因？大多数保户对保险公司都抱有“十赔九不足”的看法，保险公司所承担的是风险对保险标的所构成的直接损失，对间接损失和不属于保险责任范围内的损失则不予负责，在这种情况下，往往给保户造成保险公司总是“十赔九不足”的印象。那么到底是什么原因造成的呢？文章详细分析了几点原因。原因主要有如下几点：1、保险公司理赔人员对保险财产的损失定损得不够准确。由于保险所涉及到的是社会各行各业，需要专业的知识和技能，但大多理赔人员知识结构不够全面，对保险财产的估损有所偏差，与实际损失或多或少有些差距。2、保户对拥有的财产未保全保足。①有选择地投保，有的保户把自认为不会出险的财产或险种剔除在外;②没有按规定足额投保，如企业财产险固定资产只按原值或净值投保等。故一旦出险，保险公司最后只能根据条款对参加了保险的财产进行赔偿或按投保比例赔偿。3、损失的财产不在保险范围内或不在保险责任内，造成的损失就不能得到赔偿。一是保险条款规定剔除的财产，二是保险责任范围外的损失，如间接损失。4、损余物资折价给被保险人。保险条款一般都有规定，对保险标的的损失，其损余物资原则上应折价归给被保险人，保险公司从赔款中扣除。故当某一财产受损时，只要还有价值，就不能作为全损而得到保险部门的全额赔偿。5、保险条款明文规定的由被保险人承担保险事故的部分责任(经济责任)如机动车辆险和货运险有关免赔率或免赔额的规定，也使损失不能得到足额赔偿。6、保户提供的索赔单证不齐全，如没有发生事故原因的证明材料，没有提供有效的费用发票，保险公司无法确认事故的原因和实际损失的金额。这种情况保险公司一般不赔，但有时也根据类似的事故一般须承担的费用赔付。编辑语：保险公司“十赔九不足”的现象是存在的，但是，保户应当对这种现象有一个正确的认知。哪些在保险公司赔偿的范围之内，哪些是啊保险公司拒赔的事由，都要做到心中有数。七、财产保全相关知识比较重大的交通事故中，如何能够得到充分的、到位的赔偿是受害者一方最关心的问题，而保全事故车辆是保证受害者一方能够最终得到赔偿的一个非常有效地法律措施。一般情况下，发生重大交通事故之后，出于收集证据的需要交通队会扣留事故车辆。但是根据《道路交通事故处理规定》的规定：“检验、鉴定结论确定之日起五日内，公安机关交通管理部门应当通知当事人领取扣留的事故车辆、机动车行驶证以及扣押的物品。”所以，被害人一方应当在交警部门作出了交通事故责任认定但是还没有通知当事人领取事故车辆的时候，及时向法院申请诉前财产保全，要求人民法院扣留事故车辆。诉前财产保全要向事故车辆扣留地的法院提出。以山东为例，向法院申请诉前保全需要以下材料：1、诉前财产保全申请书;2、申请人身份证明，申请人不是受害人的要附加申请人与受害人的关系证明;3、被申请人的身份证明;4、事故车辆的权属证明;5、《交通事故责任认定书》;6、等值的担保，如果是以他人的财产作为担保要求他人写的担保书。申请诉前保全要防止保全错误，因为如果保全错误的话，申请人要赔偿被申请人因为财产保全所受到的损失。在肇事司机是车主、或者肇事司机属于职务行为或者有雇佣关系的情况下，一般车主也有赔偿受害人损失的义务。但是，如果肇事司机不是车主、司机的行为不属于职务行为也不存在雇佣关系的情况下，车主一般是不负民事赔偿责任的。而事故车辆属于车主所有，如果保全事故车辆，给车主造成损失的申请人需要赔偿。法院接受申请后，会在四十八小时内做出裁定。裁定采取财产保全措施的，应当立即执行。申请人需要在法院采取保全措施后三十日之内提起诉讼，到期不起诉的，法院将解除保全。第二章工伤赔偿1、交通事故工伤认定如果是属于机动车事故，可以申请工伤，但需要提供相关证明：参照如下(其中第六条)：工伤保险条例第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：(一)在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的;(二)工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的;(三)在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的;(四)患职业病的;(五)因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;(六)在上下班途中，受到机动车事故伤害的;(七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形相关法律知识：《工伤保险条例》(国务院375号令))规定“在上下班途中，受到机动车事故伤害的”应当认定为工伤。国务院375号令并没有限定责任方。2、工伤赔偿标准又称工伤保险待遇标准。是指工伤职工、工亡职工亲属依法应当享受的赔偿项目和标准。未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。3、工伤赔偿标准计算表(一)、一般伤情1、医疗费：【30条3款】【工伤保险基金支付】2、住院期间伙食补助费：【30条4款】【工伤保险基金支付】3、交通费：【30条4款】【条件为医疗机构证明、经办机构同意、统筹地区以外就医】【因公出差标准计算】【工伤保险基金支付】4.、食宿费：【30条4款】【同交通费条件一样】【工伤保险基金支付】5、康复性治疗费【30条6款】【工伤保险基金支付】6、假肢、矫形器、假眼、假牙、轮椅费用：【32条】【国家规定标准】【工伤保险基金支付】7、工资、福利：【33条1、2款】【停工接受工伤医疗期间】【原待遇不变、一般不超过12个月，最长2年】【单位支付】8、护理费：【33条3款】【生活不能自理、停工留薪期间】【单位支付】(二)、造成残疾1、生活护理费【34条2款】【已评定伤残等级并经鉴定委员会确认需要生活护理】【按完全不能自理、大部分不能自理、部分不能自理3个等级、统筹地区平均工资的50%、40%、30%】【工伤保险基金支付】2、【A】一至四级伤残待遇【35条】【1】保留劳动关系、退出工作岗位【35条1款】【2】一次性伤残补助金【一级27月*本人工资/月】【二级25月*本人工资/月】【三级23*本人工资/月】【四级21*本人工资】【工伤保险基金支付】【3】伤残津贴【按月支付】【一级本人工资的90%】【二级本人工资的85%】【三级本人工资的80%】【四级本人工资的75%】【低于当地最低工资标准的，应补足差额】【工伤保险基金支付】【4】工伤职工退休【停发伤残津贴，享受养老保险，如低于伤残津贴应补足差额】【基金支付】【5】缴纳基本医辽保险费改变【以伤伤残津贴为基数】【单位与个人共同向基金支出】【B】五级、六级【36条】【保留劳动关系、适当安排工作】【1】一次性伤残补助金：【标准：五级18个月、六级16个月本人月工资】【基金支出】【2】伤残津贴：【难以安排工作的】【按月发给伤残津贴】【单位支付】【标准五级本人工资的70%。六级60%】【低于当地最低工资标准的。由用人单位补足差额】【3】一次性伤残医疗补助金【前提：终止劳动关系的】标准《广东省工伤保险条例》【29条】【五级10个月、六级8个月，以本人工资为基数】【基金支出】【4】伤残就业补助金【终止劳动关系的】标准《广东省工伤保险条例》【29条】【五级50个月、六级40个月以本人工资为基数】【单位支付】【C】七级至十级【37条】【1】一次性伤残补助金：【标准：七级13个月、八级11个月本人月工资、九级9个月、十级7个月】【基金支出】【2】伤残津贴：【无】【3】一次性工伤医疗补助金【终止劳动关系的、解除劳动合同的】【标准《广东省工伤保险条例》29条】【7级6个月、八级4个月、九级2个月、10级1个月，以本人工资为基数】【基金支出】【4】伤残就业补助金【终止劳动关系的、解除劳动合同的】【标准《广东省工伤保险条例》29条】【七级25个月、八级15个月、九级8个月、十级4个月】【单位支付】(三)、工亡1、一次性工亡补助金【39条】【总额为上年度全国城镇居民人均可支配收入的二十倍】【基金支出】2、丧葬补助金【39条】【6个月的统筹地区上年度职工月平均工资】【基金支出】3、供养亲属抚恤金【39条】【职工本人工资一定比例1、配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人、孤儿在上述基础上增加10%。总额不超过生前工资】【基金支出】(四)、因病或非因工死亡赔偿标准(不属于工伤)因病或非因工死亡丧葬补助金直系亲属一次性救济金一次性抚恤金赔偿数额3个月平均工资6个月工资在职的6个月，离休的3个月。济南市工伤保险待遇申报审核1.《济南市企业职工工伤认定书》；2.《济南市企业职工工伤（职业病）致残程度鉴定表》；3.医疗病历复印件、门诊处方、住院医嘱单、住院医疗费用明细表、特殊医疗项目审批表、医疗费原始发票；4.工伤（亡）兼有民事赔偿的附民事赔偿材料。机动车辆事故造成的工伤，提供交通事故责任认定书和赔偿协议书。保险公司机动车辆保险赔款计算书；5.需安装辅助器具的，附经批准的《济南市工伤职工残疾辅助器具安装申请表》；6.有供养亲属的，应附供养亲属材料（如户口簿、身份证复印件、收入证明、户籍证明等）；7.工亡的附死亡证明；8.领取待遇时提供《山东省济南市非经营性资金往来专用凭据》单位开户银行帐户。经办机构、地址、电话：济南市职工医疗保险管理办公室泺源大街57号86168180历下区医保办历下区东港小区23号86982635市中区医保办经八路122号济南大厦六楼82078668槐荫区医保办槐荫区道德北街202号87123177天桥区医保办天桥区无影山东路31号85872990历城区医保办历城区花园路2-1号88066042高新区医保办工业南路28号管委会大厦30188871610第三章其他人身损害赔偿根据《侵权责任法》规定，其他人身损害类型包括：第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。第三十三条完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害有过错的，应当承担侵权责任；没有过错的，根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害的，应当承担侵权责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。第三十九条限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。第四十条无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。联系我们：张大明律师执业机构：山东齐邦律师事务所办公地址：山东省济南市市中区民生大街22号三箭银苑B座2609室手机：15168876153邮编：250000电话：0531-85941177邮箱：庞海涛律师执业机构：山东齐邦律师事务所办公地址：山东省济南市市中区民生大街22号三箭银苑B座2609室手机：15953165434邮编：250000电话：0531-85941177邮箱：15552576696@163.com