辩 护 词

审判长、审判员：

    我受本案被告人徐某之妻江某的委托，并征得徐某本人的同意，作为其辩护人。我将依据本案事实和法律，维护被告人徐某的合法权益，本辩护人对起诉书中关于徐某被指控涉嫌寻衅滋事罪的定性存有异议，现发表以下辩护意见：

    一、徐某的行为不完全符合寻衅滋事罪的构成要件

    公诉人在起诉书中认为，徐某公然藐视法纪，纠集、指使、纵容他人随意殴打无辜群众，并造成一人轻伤两人轻微伤的后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以寻衅滋事罪追究其刑事责任。但是寻衅滋事罪的主要定性是犯罪人的行为具有随意性、无目的性，它的主观目的是非法的。而徐某听从发包方的施工安排，召集农民工的主要目的是维持工地的施工秩序，是为了工作，为了正常施工，并非为了不正当的利益。徐某的行为并非是随意的、非法的，因而不完全符合寻衅滋事的构成要件。

    起诉书中认为该工程没有施工许可证，是非法施工。本辩护人认为工程施工是否违法应该由行政机关来管理和处罚，被害人并无权来干涉和阻止。而且徐某只是一个包工头，出工出力，听从发包方的安排，他没有义务去审查此工程是否合法，因此该施工工程的违法性不能简单等同于本案徐某的主观不正当性。2009年10月18日发生的伤害事件系发包方与被害人因民事经济纠纷引发矛盾所导致的，而并非徐某寻衅滋事无故殴打无辜群众。

    二、徐某系从犯，并未在整个过程中起主要作用

    徐某与李某是合作关系，他们承包了发包方的土建工程，做完工程即可拿到钱。根据公安机关的讯问笔录证实事发前一天发包方周某通知李某、徐某，要求他们找些农民工来工地维持秩序，每个人按一百元一天支付工钱，费用由发包方承担。当天中午周某安排重新施工，如果有人阻工，年老者拖离，年青者打两耳光使其不敢阻工。李某、徐某按照发包方的意思安排张某等人重新施工，遭遇被害人阻工发生争执后，个别农民工临时起意用工地砖头将被害人致伤。根据徐某的询问笔录的第6页第7、8行及会见徐某，其亲口陈述发生打架的时刻徐某离事发地点有二十几米远，只是听闻有人受伤。徐某受发包方之托，找农民工到现场是为了维持施工正常秩序，在案发当天也并未指使、纵容农民工对被害人进行殴打。徐某在本案中从未参与策划、组织、指挥、处理等主要的关键行为。所以徐某并没有起到主要作用，是从犯。根据《中华人民共和国刑法》第二十七条规定，从犯应当从轻、减轻处罚或免除处罚。

    三、本案徐某犯罪情节显著轻微，酌定从轻、减轻情节如下：

    1、在整个事件过程中，被害人首先挑起事端。根据李某的询问笔录的第7页第10行至尾行中表明，在当天上午首先是穿黑色衣服的壮男（黄某）冲出来，再次是李某被人从侧面打了一拳，最后是一老头用拐棍捣他。再据徐某的讯问笔录第3页的第15行至尾行，也证实了李某的说法，种种迹象都表明是由被害人先挑起事端，阻挠施工。根据公安机关的讯问笔录可以看出，售楼方在开工前曾与当地居民多次协商调解，希望和平解决双方的矛盾。但是被害人一方拒绝协调，并且出尔反尔，最终导致了矛盾冲突和伤害事件发生。由此可见，造成这种后果系双方的积怨所致，被害方自身也存有过错，依法可以酌情的减轻徐某的刑事法律责任。

    2、本案因开发商与被害人之间民事纠纷引发的伤害事件。由于施工现场人员众多，秩序混乱，个别农民工临时起意擅自使用工地砖块将被害人致伤，且仅致一人轻伤，两人轻微伤，犯罪情节显著轻微。

    3、在事后开发商与被害人达成了经济损害赔偿协议，现已全部履行了协议，得到了被害人的谅解。并且开发商与当地居民积极沟通，消除误会，达成共识，所以本案的社会危害后果也已显著减轻。

    4、徐某系初犯、偶犯，其归案后十分坦白，交待了自己所犯的全部犯罪事实，从侦查阶段到审查起诉阶段直至今天的庭审，再比较其他证人证言，被告的供述不仅前后一致，而且与其他证人证言相吻合！充分说明徐某认罪态度诚恳。

    5、徐某悔罪态度较好，无论是在本辩护人的三次会见中、今天的最后陈述中，他对自己所犯下的罪行后悔莫及，深感对不起受害人，对不起关心自己的亲人，对不起今天一片欣欣向荣的国度和和谐的社会。他请求其妻子代替他向受害人致以深深地歉意！他也请求尊敬的法官对他从轻发落，他一定会重新开始，做一个对国家和社会有用的人。

    6、徐某曾向看守所管教检举同监室丁某、丁某某涉嫌盗窃电缆、电瓶车的犯罪事实。由于丁某、丁某某的盗窃行为已被公安机关掌握，立功情节未能成立。但其积极配合公安机关主动检举他人的行为，充分说明了徐某具有悔罪和愿意立功表现。

    7、徐某家境困难，本身患有严重的高血压、糖尿病。家中上有75岁的高龄母亲，痨病缠身。下有四子女，大女儿也是身患顽疾，急需筹集大笔手术费用救治。徐某现在因羁押看守所，仅靠其妻子一人之力，家中经济已十分拮据，正常生活尚难以维持，更无力为大女儿筹集巨额医疗费用。

    综上所述，本案在定性存在争议的情况下，本辩护人建议法庭对于像被告人徐某这样认罪态度诚恳，且有坦白和悔罪表现的初犯判处缓刑，这也有利于徐某的改造，有利于解决徐某家庭的燃眉之急，有利于社会的和谐稳定，也符合现代社会文明司法的要求！

                                                                                                                                                    辩护人：陈联睿律师

                                                                                                                                                          二○一○年二月四日