张锦忠律师

事业编人员季某非法经营仅处罚金保全工作案

一、案情概况;

季某为渔业局下属执法大队事业编工作人员，多次利用工作便利，介绍他人购买有船网工具指标手续的船只，涉嫌非法经营罪。

二、存在难点;

1、要么无罪，要么免于处罚，否则难以保全工作怎么办？

2、涉案多人，已被收取几百万元，巨额款项，且又通过公安侦查、检察公诉，已到法院审判阶段，不管是否构成犯罪，无罪几乎不可能。

三、结果：仅判处一万元罚金，工作也予以保全了。

四、主要策略和方法。

1、被告人涉嫌“犯罪事实”即使存在，也是经过三级行政主管部门多次审批的合法民事行为，无社会危害性。

2、经过三级渔业行政主管部门多次合法审批。买卖船只，已拆毁，并经过三级渔业行政主管部门多次合法审批注销，并将船网工具指标转到买主名下，再过户到符合《渔业捕捞许可规定》第10条等相关规定，是合法转让，不是非法转让。

3、被告人的行为是对社会无任何社会危害性的有益行为。证据表明，出售的都是难以生产和产能落后的船只，而最终流通的浙江买方，都是先进的大船，把差的换成好的，先进的淘汰落后的，是国家政策鼓励支持的行为。

4、符合市场价值规律行为。行政许可是合法让与行为，并经行政主管部门多次审批是拆毁旧船，不再捕捞，否则，也有补贴，如消积处理，按价值规律也应给付，不给付兑价，谁也不会让予船只及从属的捕捞许可证。

5、法无明文规定不为罪，不能违法推定为非法经营。国家规定的不得从事食盐、卷烟、电信等非法经营，另外，认定为非法经营的必须是公众共认的侵犯他人知识产权、生产销售假冒伪劣、有毒有害产品等，在法律无明文规定情况下的违法经营行为，而本案被告人的行为都是无危害，对国家、社会、个人均有益。在政府逐渐收回对市场无端干预的宏观形势下，公安、检察仍不当的干预客观市场价值规律和无社会危害性的行为，本律师认为是毫无道理的。

6、渔业法(43条)实施细则第33条（未追究刑事责任）。

7、公诉方指控事实不清，证据不足。

8、即使有充分证据证实被告人有犯罪事实，本案也属情节显著轻微，有多种法定酌定情节，可不认为是犯罪。如从犯、较严重精神疾病、全部退赃、无前科劣迹等。