●建设工程施工合同纠纷

原告：苏州A五金机电科技有限公司

被告：B渔具（苏州）有限公司

审理法院:吴江法院，苏州中院

案件编号：2009吴江民初字第4312号

A公司代理律师：吴群威

★【案情介绍】

原告苏州A五金机电科技有限公司（以下简称A公司）于2008年4月初承包了被告B渔具（苏州）有限公司（以下简称B公司）的厂房污水管、雨水管、地面混凝土浇筑等相关工程，承包方式为包工包料，造价14万元，合同期限为22天，雨天顺延，并且签订了书面的合同。在随后的半年内，B公司又先后将其类似的工程以同样的发包方式发包给了A公司施工，累计工程总造价120万。被告承接工程后按照合同约定施工，并于2008年10月底将所有附属工程按期完工，但是，A公司并没有按照严格的操作程序交付B公司验收结算，而由B公司直接接受使用。一直到2008年底，A公司向B公司催要工程款时才发现，B对工程的造价、尾款和验收持有异议，并以“工程款尾款仅6万元”、“其余工程款已经支付给A公司”为由推脱，直到最后直接拒绝支付拖欠的工程款。在A公司向B公司催要工程款期间，也就是2009年9月11日13:30分左右，A公司总经理程某被人绑架，绑架人将程某车内所有关于B公司的工程资料全部劫毁，后经公安部门侦查，此绑架系B公司高管成某伙同他人所为，成某系韩国籍人，未经公安机关抓捕已出境。截止以上工程材料被毁灭时，根据A公司账面显示，B公司仍拖欠其工程款32万元，但由于材料被毁灭，通过法律途径无法实现自己的债权。2009年9月25日，A公司与B公司对账，B公司向A公司出具了一份盖有公司公章的韩文版“B附属工程进行现况”的资料，资料上内容显示了A公司为其施工的全部工程及工程造价，并将其中一项非A公司施工的工程用箭头的方式勾出并注明“此工程跟苏州A五金机电科技有限公司无关”的字样，同时注明了“以上内容完全属实！决无虚假。B渔具（苏州）有限公司2009.9.25（章）”。

    A公司：A公司向B公司的建设工程共派遣了三个施工队施工，分别为林老板的施工队、刘老板的施工队、杨老板的施工队，这三个施工队与A公司不存在隶属关系，只存在劳务分包关系，在与A公司存在劳务分包合同的同时，与B公司也存在直接的建设工程施工关系；另，程某为公司的总经理，属于私营企业，施工时，该公司为取得建设工程施工方面任何资质，工程材料原件全部被毁灭后，仅有部分项目工程的复印件和公司的流水账。

    B公司：B公司发包的工程大部分属于附属工程，部分涉及土建项目，未通过严格的招标、投标形式选择承包商，韩国籍人成某代表B公司全面负责与施工方A公司的协调工作。该公司为外商独资企业，属于韩资公司，在中国设立时间已数年。

2009年底，A公司与B公司做最后的协商，但仍被B公司拒绝，最终因工程量、工程造价、工程结算及工程尾款等问题诉至吴江市人民法院。

★【A公司代理律师观点】

一、原告实际施工的工程量包括“建造食堂”、“门卫、门卫室、围墙”、“油漆班地面贴地面砖”、“现场隔断增加”四项工程，工程总价款为1164443元。在庭审中，被告否认该四项工程为其实际施工完成，认为该四项工程为“B附属工程进行现况”（以下简称“工程现况”）上注明的施工业体林老板实际施工完成。针对被告的抗辩，原告向法院申请了林老板到庭作证，在庭审中，经被告确认，出庭作证的林就是他们认为的林老板。同时根据林老板的证言，该四项工程是其代原告施工完成，并已经从原告处获得了劳务报酬，就该四项工程而言，其并没有与B渔具公司发生直接的业务关系。因此，根据原告提供的施工合同复印件、“工程现况”，并结合施工业体林老板的证言，可以一目了然地看出，该四项工程不是林老板承包施工，而是由A公司实际施工完成。

二、被告认为“B附属工程进行现况”该份证据是其公司内部流程，只对内不对外，该种认为是站不住脚的。这份材料是原告在向被告对账时，被告向原告提供的对账材料，在原件上敲了被告单位的公章，并将最后一项“机械班仓库、宿舍、自行车棚”的工程内容用箭头牵出并特别注明“此工程跟苏州A五金机电科技有限公司无关”的内容。从该份证据的取得方式和书面形式上看，有特别明显的能反映该份证据法律性质的三项特征：第一，该份证据是由被告在原告向其对账时向A公司出具的；第二，原件上签署了对账日期，并加盖了被告的公章；第三，将其中的一项工程注明与A公司无关。从以上三点不难分析，被告作为一个合法成立的企业法人，其内部的财务资料，是不可能向外人随意向地出具的；同时，作为内部的文件传阅也没有必要在内部文件上盖章，加盖公章就更没有必要了（即使是内部部门之间的传阅，加盖部门章就可以了）；最重要的是，在“工程现状”上还特别采用一个箭头（该箭头从最后一项工程的方格内开始引出）指明最后一项工程与原告无关，更能充分地说明“工程现状”上除最后一项工程外的其他工程均为原告所实际施工完成，这样的分析和推理，以一个理智正常的人的通常推理都能够实现的，反之，被告在原告向其对账时，为何不将其否认的四项工程内容都用箭头指出呢！为何将其中的一项工程恰恰注明“与A公司无关”，怎么不注明“与张三无关”或者“与李四无关”呢！问题也就在于此。因此，被告认为“B附属工程进行现况”是其公司的内部流程文件是不符合法律逻辑的，更不符合事实，该份文件名为“工程现状”，实为与被告的工程对账结算。

★【一审法院裁判观点】

“B附属工程进行现况”虽未明确出具的对象及目的，但根据其对“工程名称”、“施工内容”、“金额”、“施工业体”的记载，实为被告公司对上述工程与A公司进行的工程结算。虽然A公司关于“工程现况”6-8项由其施工的主张未提供直接证据，但根据被告公司出具的“B附属工程进行现况”中特别指出最后一项“此工程跟苏州A五金机电科技有限公司无关”，并且全部工程施工业体分别为杨老板、刘老板、林老板，结合林老板的证人证言及“工程现况”的上下行文，本院认为B附属工程1-8项由A公司实际施工。本院认为，原告A公司未取得建筑施工企业资质，根据相关法律规定，原告与被告之间的建设工程施工合同无效。根据“B附属工程进行现况”的记载有明确的工程款金额，应视为被告已认可工程款相对应的工程已由施工方施工完成，并对施工的工程进行结算，经本院现场向被告公司的工作人员了解，上述附属工程已由被告公司占有并使用，视为该工程已由被告验收合格，故原告请求按照双方的结算支付工程款的诉讼请求，本院予以支持。判决被告B公司于本判决生效之日起十日内给付原告A公司结欠的工程款32元并支付相应逾期付款利息（自2009年10月26日至本判决生效之日至，按照同期同类贷款利率计算）。

★【二审法院裁判观点】

二审法院依法组成合议庭对此案进行审理并经审判委员会讨论决定，认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，说理充分，依法驳回了B公司的上诉，维持原判。