因没有关键病历资料而协商解决的两起医疗纠纷

兼谈医疗纠纷中取证的重要性 

柳位禄 北京市惠诚（成都）律师事务所律师

   ［案件回顾］

案件一：

患者陈某于2010年4月12日到成都某医院门诊进行“阴道紧缩术”。该医院医生在手术过程中并没有按照阴道紧缩术的手术规范要求为王某实施阴道紧缩术，而是在没有告知陈某、更未经得其同意的情况下，将陈某的大阴唇下段缝合，形成凹陷，以该虚假手术代替阴道紧缩术。该院的医疗行为，使得尿液在凹陷处存留，并返流回阴道，导致王某阴道炎症反复发作。陈某以为这是手术后的正常现象并未怀疑与该次手术有关，但在2014年11月在其他医院进行门诊妇科检查时，医生告知其反复发生阴道炎症的原因是由于部分大阴唇被缝合，尿液长期返流所致。自此陈某才得知该医院并没有为其进行“阴道紧缩术”，而是以大阴唇下段缝合代替阴道紧缩术的虚假手术。

事后，陈某在第一时间咨询了律师，在律师的指导下复印和封存了涉案病历资料。由于在陈某复印出来的病历资料中缺少手术记录等关键病历资料，且由于该案诉讼标的较小，直接诉讼成本会更高，为此在接受该案的代理后，我方采取协商和解或第三方调解为解决该案的首选方式。因此，该案在医患双方几次沟通协商之后达成赔偿协议。

案件二：

   患者王某因自我感觉“性交时间短、早泄”于2016年7月到成都某医院检查，该医院的医生在给王某进行简单检查后便建议王某进行“阴茎背神经降敏术”的治疗。王某遂接受了医生的建议同意在该医院进行“阴茎背神经降敏术”，但该医院的医生在给王某进行“阴茎背神经降敏术”的过程中，又要求在手术台上的王某接受所谓的“阴经背深静脉修复术”和科特前列腺多功能效应系统治疗。但陈某在接受上述手术和治疗之后，其“性交时间短、早泄”的问题不但没有改善，反而出现了阴茎龟头麻木、异常变大，不能自行回缩，留在阴茎内的手术线造成疼痛，勃起功能障碍等无法修复的新问题，给王某带来极大痛苦和困扰。因此，王某怀疑该医院的手术存在问题，并且认为医方存在虚假手术的可能，便向当地卫生行政机关进行投诉，当地卫生执法监督大队在调查过程中要求医患双方进行鉴定或者协商，但在协商过程中医方态度强硬，反诬王某为讹钱而进行恶意投诉。

不得已，王某委托律师代理该案处理。我方在接受委托后首先开展取证工作，以尽快的速度复印和封存了全部涉案病历资料，保证病历取证的合法性和有效性。在取证过程中代理律师发现该医院的提供的门诊病历资料没有手术记录等关键的病历资料，于是要求在医患双方共同在场的情况下封存了医方制作和保管的门诊病历。

然而，在该案处理过程中遇到一相当棘手的问题，就是该患者的伤残是否构成伤残等级，由此涉及到赔偿额度和诉讼策略选择问题。为了充分保障患者的权利，我方经过再三斟酌，以双方协商或第三方调解为辅，诉讼为主的解决思路。该案最终在当地卫生行政机关的组织协调下，医患双方达成和解协议。

［案件简评］

上述两个案件，无论是案件事实还是解决方式都极为相同，都是由于医方进行虚假手术，并且没有提供手术记录等关键病历资料，不能反映与手术有关的情况，更不能客观还原医疗行为的基本事实。尽管如此，两个案件的损害后果却是清楚明了的，而且损害后果都是在经历相关手术后才发生的。虽然患方没有提供直接的证据证明因果关系，但由于病历的不完整性，导致医疗行为事实无法核查或还原，而导致事实不明的责任不在患方而在医方。因此医方应当承担相应的不利后果。

此外，从上述两案可以明确医患双方协商或第三方从中调解都是解决医疗纠纷行之有效的途径，也能有效减少医闹的发生。当然，对于患方而言要想在协商或调解过程中有效维护自身的合法权益，必须在协商或调解前合法、有效、充分的取证，并且在找出对己方有利的事实和法律依据的基础上才选择恰当的方式进行协商或调解，否则不宜轻举妄动。