夫妻一方下落不明如何离婚？—李凌锋

法律快车的朋友们，大家好!小婷好!非常荣幸再次来到法律快车访谈专栏接受专访。

因为目前的离婚方式有两种：
一种是协议离婚，一种是诉讼离婚。因李小生下落不明，只能采取诉讼离婚。目前，人民法院应视实际情况差异，一般采取以下几种方式审理一方当事人失踪情形的离婚纠纷案件：
一是对于一方（主要是被告）确实失踪且符合宣告死亡条件的，法院可建议原告依宣告死亡制度申请宣告其死亡，以婚姻关系的自然消亡解决当事人的离婚问题；
二是对被告确属失踪的，应先依法申请宣告被告失踪（被告已被宣告失踪的除外），然后再提起离婚诉讼；
三是已进行过调解的离婚案件，后被告或被反诉人失踪的，可以依法进行缺席判决；
四是被告或被反诉人、被上诉人逃避诉讼的，应敦促原告等当事人查找，知其下落后法院可依法采取强制措施强制其到庭接受调解或庭审；
对于其他情形，无法采取以上措施的，应依法中止诉讼，待找到失踪人或下落不明者后再予以恢复。根据上述规定，张康妹应先依法宣告李小生失踪，尔后再提起。

法院受理后，因对方下落不明，其举证通知和开庭日期等应公告送达，公告期是60日，判决后对判决书送达公告期还需要60日公告期。一般的离婚案件适用简易程序的应在三个月内结案，适用普通审理程序的，也会在六个月内结案，因采用公告送达方式，其诉讼期限大大延长了，一般应在七至十个月左右结案。

夫妻共同财产分割原则是：
一是对于共同房屋，根据《婚姻法解释(二)》第20条规定：双方对夫妻共同财产中房屋价值及归属无法达成协议时，人民法院按以下情形分别处理：
(一)双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的，应当准许；
(二)一方主张房屋所有权的，由评估机构按市场价格对房屋作出评估，取得房屋所有权的一方应当给予另一方补偿；
(三)双方均不主张房屋所有权的，根据当事人的申请拍卖房屋，就所得价款进行分割。
司法实践的通常做法是：共有房屋能实际分割使用的，可以分割使用。对不能分割使用的，可以作价分给一方，另一方取得补偿。在确定房屋分给哪方时，应考虑双方住房情况、照顾抚养子女的一方。在双方条件等同的情况下，应照顾女方。
二是对共有的企业产权分割，一般采用下方式：
第一对合伙企业中夫妻共同财产的处理，根据《婚姻法解释(二)》第17条的规定，人民法院法院审理离婚案件涉及这样的情况时，如果夫妻双方协商一致，将其合伙企业中的财产份额全部或者部分转让给对方时，按以下情况分别处理：(一)其他合伙人一致同意的，该配偶依法取得合伙人地位；(二)其他合伙人不同意转让，在同等条件下行使优先受让权的，可以对转让所得的财产进行分割；(三)其他合伙人不同意转让，也不行使优先受让权，但同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，可以对退还的财产进行分割；(四)其他合伙人既不同意转让，也不行使优先受让权，又不同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，视为全体合伙人同意转让，该配偶依法取得合伙人地位。
如果夫妻双方共同投资成立合伙企业，而由一方经营管理，离婚时对企业财产的分割，可以采用转让份额的方式，即经双方协商同意由一方继续经营企业，企业财产评估后夫妻一方将应得的合伙企业份额转让给另一方所有，另一方给予补偿；
如果夫妻双方决定不再经营合伙企业，也可以解散合伙企业，对合伙企业财产进行分割。如果夫妻双方以共同财产投资，与他人合伙经营，在夫妻离婚时，夫妻一方可以退伙，另一方给予补偿，或者由其他合伙人购买份额，退伙财产归夫妻一方。
如果双方均不愿退伙，双方可以继续经营，但各自在合伙企业中股份比例应当重新确认。
第二对独资企业中夫妻共同财产。根据《婚姻法解释(二)》第18条规定，人民法院在分割夫妻在该独资企业中的共同财产时，应当按照以下情况分别处理：
(一)一方主张经营该企业的，对企业资产进行评估后，由取得企业一方给予另一方相应的补偿；
(二)双方均主张经营该企业的，在双方竞价基础上，由取得企业的一方给予另一方相应的补偿；
(三)双方均不愿意经营该企业的，按照《独资企业法》等有关规定办理。第三对有限责任公司中夫妻共同财产。
按照《婚姻法解释(二)》第16条的规定，按下列情形分别处理：
(一)夫妻双方协商将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；
(二)夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。用于证明前款规定的过半数股东同意的证据，可以是股东会决议，也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。
三是对投资性财产及货币的分割，一般按等比例原则分割。

根据《婚姻法》第四十条：“夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿。”因此，离婚时，张康妹能适当分到较多的财产。

因李小生失踪，女儿小丽的抚养权应归张康妹，但李小生应支付相应的抚养费。

下期再见。