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谈股权并购的资产与债务重组—李涵律师

类别:公司法/嘉宾:李涵/来源:快车访谈专栏组/时间:2013-03-18/标签:

  股权并购访谈系列之十三:用会计术语,在股权并购中有三个不可或缺的要素:资产、负债、所有者权益。我们在前几期节目中已经分析过这三者是如何进行法律、财务和商业上的尽职调查的。那么我们该如何处置资产和负债,尤其是有瑕疵的资产和负债呢?今天我们很荣幸地邀请到了南京公司专业律师——李涵律师来到我们法律快车律师访谈栏目组作客,继续给大家谈谈股权并购中的资产与债务重组。

  【李涵律师——系北京市中银(南京)律师事务所执业律师,注册税务师(CTA),工商管理硕士(MBA),浙江工商大学客座教授。擅长于公司并购重组、投资融资、公司治理、公司税务和涉外法律等专业领域,咨询电话:13913919490(电话咨询请说明来自法律快车)】

  股权并购访谈系列之七:第455期-长期股权投资在股权交易中的处理

  股权并购访谈系列之八:第457期-无形资产(含知识产权)在股权交易中的安排

  股权并购访谈系列之九:第468期-负债(包括或有负债)在股权交易中的处理

  股权并购访谈系列之十:第469期-人力资源在股权交易中的安排

  股权并购访谈系列之十一:第475期-所有者权益的尽职调查与处理

  股权并购访谈系列之十二:第483期-目标公司税务的尽职调查

访谈内容

您好,李涵律师,感谢您在百忙之中来到我们法律快车律师访谈栏目组作客,各位观众朋友,大家好!

  观众朋友们,大家好,主持人好!很高兴又来到法律快车和大家进行交流。

李涵律师,能不能先给观众朋友介绍一下什么是资产和债务重组?

  通俗地讲,重组就是重新组合,重组有很多方式,今天我们先主要说的是资产和债务重组。资产和债务重组就是资产和债务的重新组合。其形式主要有:资产剥离或出售、分立、股票回购、合并、合资、资产置换、委托代管等资产重组;资产清偿,债转股,修改偿债条件等债务重组。

李涵律师,在股权并购实务中,资产和债务重组一般是如何操作的?

  由于在股权并购中,不得不对有瑕疵的资产或债务进行处置,当采取资产重组时:
  一般要么先资产重组再进行股权并购,要么先并购后再进行资产重组。采用先资产重组的情形一般是基于股权受让方对公司实际价值,并购战略,风险规避以及战略合作等因素的考虑;采用先股权并购再重组资产的情形一般是仅仅从战略上实施的,在并购对价中已经考虑了相关风险性因素对对价的影响,在受让股权后,可以通过重组资产优化自己所有产业的资源,从而实施自己在并购资产所带来核心业务上的战略,使资产价值最大化。
  当采取债务重组时:
  一般公司估值都受债务影响变得极低或零价转让,由受让者利用自己的管理经营优势或资金优势等较便利的资源重新运营目标公司及其业务,但同时也继承了目标公司的债权债务,为了使股权受让方的利益最大化以及损失最低,一般会由股权出售方或股权买卖各方一同对债务人商讨并实施债务重组方案,以使目标公司能够较易地轻装前进,也刺激了股权受让方接手目标公司的意愿。
  在我经历的与股权转让相伴的资产与债务重组实务中,资产重组以剥离资产重新成立公司或者直接出售资产给目标公司再进行股权转让的居多,债务重组往往都是以债务人债务最小化原则进行的谈判。因为如果债权人一直坚持自己的债权,债务人往往能够拿出数据向债权人展示自己已经资不抵债,入不敷出,如果股权受让人或新的经营者能够以较低的债务或延期的债务接手目标公司,则债权人还有可能收回债权,在债权人和债务人的激烈博弈之下,双方甚至还会签订对赌协议,以未来的业绩和公司发展决定债转股或按照双方设定的条件对减少的债权做出约定。

李涵律师,资产和债务重组是否需要缴税呢?

  要看具体的重组形式。债务重组比较简单,一般债务人会削减债务,视为营业外收入,是要征收企业所得税的;债权人一般会减少债权,视为营业外支出,增加当期所得税税前列支。
  资产重组,符合国家税务总局公告的,免征营业税和增值税。公告规定:纳税人在资产重组过程中,通过合并、分立、出售、置换等方式,将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、债务和劳动力一并转让给其他单位和个人的行为,不属于增值税的征税范围,其中涉及的货物转让,不征收增值税。也不属于营业税征收范围,其中涉及的不动产、土地使用权转让,不征收营业税。
  所以要看具体的资产重组方式,如果是部分重组,则可能要根据销售或视同销售行为征收增值税,营业税,城建教育及附加,土地增值税或其他税种。当然,税负承担只是一个重要的参考方面,法律风险与经营风险的承担,以及并购和经营战略的目标也是最主要的考虑因素。

李涵律师,通过您的讲解,感觉重组还是很专业和复杂的,如果忽略重组的专业性和复杂性,可能会带来什么样的损失呢?

  今天简单交流的重组还是最常见的,还有很多形式复杂多样的重组,里面的法律问题,财税问题,以及战略管理问题都是更加复杂的。
  任何忽略法律和税务风险的交易都可能引起纠纷和诉讼,都可能失去自身利益的主张和法律对自身利益的保护。任何忽略并购战略和财税安排的交易都会遭受交易上的时间、经济等各项损失。
  我参与过一起并购于股权转让引起的诉讼,标的额高达三千万。因为并购与重组交易太过草率,没有进行充分的尽职调查,谈判和策划,以至于股权的买方对目标公司的资产和债务没有充分了解,过于相信了股权卖方拍着胸脯打包票的所谓承诺,结果资产中有很多财务上是优质的,经营上是劣质的。而且并购时不少潜在债务后来都陆续变成了现实的债务。虽然合同上约定由原来的股东对交割前的公司未在财务账册中披露的债务承担相应的责任,但由于第一:股权受让方看到的财务账册有两本,一本是向工商税局提交的财务报表,一本是内帐,在当时约定不清的情况下内帐的资产和债务如何处置,如何在诉讼中进行博弈就成为需要考虑的因;第二:承担何种责任并未具体,如果没有约定对隐性债务承担向新股东的全部的赔偿责任,则要求股权转让方承担全部责任是有难度的,因为“相应的责任”是“未如实告知的责任”“缔约过失责任”还是“部分或全部的赔偿责任”并不清楚;第三:债务人向公司主张债权理所应当,给公司运营造成了很不良的声誉和经营上的影响;第四,股权转让人在股权转让后不知去向,后经调查发现,股权转让人在转让股权后注销了国内户口,迁往香港,并取得了香港居民资格。后经多方努力,最终达成了和解协议结束此案。所以,大家可以看到,忽视并购会引起多大的麻烦和纠纷。
  另外正如我们目前都知道的,福布斯富豪、新华都董事长陈发树为追讨云南白药的股权,历时3年多的“云南白药股权纠纷”案去年底一审宣判,云南省高院除了判定确认《股份转让协议》合法有效外,陈发树的其他诉讼请求均遭驳回。陈发树已向云南省高级人民法院提起上诉,要求“改判云南红塔集团继续履行其与陈发树签订的《股份转让协议》,立即采取有效措施”,“改判确认云南红塔因违约给陈发树已经造成的和可能继续造成的损失,损失共计11.65亿元”,“改判云南红塔集团负担一审、二审案件受理费1697万元”。此外,陈发树方面还要求就该案股份转让事项,报送至财政部审批。

好的,今天的访谈到尾声了,很感谢李律师的详细讲解,也非常感谢大家收看李涵律师的专访,希望大家继续关注,我们下次见!

  谢谢大家!

资产及债务重组涉及问题很多,需要谨慎应对。

我要咨询李涵律师

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