在日本遇到专利侵权诉讼怎么办？
导读：
核心提示：目前，有关日本专利侵权诉讼的介绍资料，大多数是针对专利权人如何应对，关于被告侵权一方如何应对却很少涉及。在此，法律快车小编将从被告侵权一方应该采取哪些措施来打好专利侵权的防御战、反击战，最大限度地保护自己的权益方面进行介绍。
首先假定一种最常见的情况：中国企业甲在中国生产的产品A出口到日本，通过代理店乙进行销售，拥有专利权的日本企业丙认为，该产品在日本的进口和销售侵犯了其日本专利权X。接下来，会发生怎样的状况?中国企业甲应该如何对应?
警告书
专利权人丙先向日本销售代理店乙发出认为其侵权的警告书，是最常见的处理方式，代理店乙会立即联系中国制造商甲，要求其立即进行处理。当然也有事前没有任何接触就突然接到法院诉状的情况(因为警告书并不是起诉的前提条件)，这种情况笔者将在后续进行介绍。
典型的警告书如，“上述日本企业拥有特许第某某号专利X，中国企业甲制造、代理店乙销售的产品A侵害了上述专利权，对此请代理店乙在指定期限内(一般为2周至一个月左右)给于书面答复。如果得不到有诚意的答复，我们将准备诉诸法律”，此外，也有可能提出立即中止进口和销售产品A的要求。
受到警告的企业甲，首先必须立即开展调查，尽早作出判断：专利权人丙的专利是否有效；产品A是否属于该专利的保护范围。对于专利有效性，需要根据有关现有技术的检索结果和根据该检索结果得到的专家(通常指专利代理人)的意见进行判断。专利X申请日前，如果产品A已经开始在世界上某处对一般消费者进行销售，那就可能成为专利X的无效理由，在申请日前产品A已经进口到日本，即使没有开始对一般消费者进行销售，中国企业甲(当然也包括日本代理店乙)也能够主张自己的先用权。其次，有关产品A是否属于专利X的保护范围的判断，不仅与该专利有关，还与现有技术有密切关系，因此通常在现有技术的检索之后进行。现有技术的检索以及专利有效性的判断通常需要1个月的时间，产品是否侵权的判断通常也需要2至3周的时间。因此，即使收到警告书就立即开展工作，也不太可能如警告书要求的在2周到一个月的时间内完成，但是无论如何必须在指定期限内对专利权人丙作一个答复，答复的内容可以是“对您提出的问题，我方正在调查确认中，请宽限一些时间”，当然最好能够指明能给出明确答复的时间。
如果通过检索，发现了有关现有技术文献，是否要将此告知专利权人丙呢?这一步必须慎重考虑选择。如果所发现的文献非常强有力，使专利X丧失新颖性，几乎可以确定无疑地无效专利X，笔者建议可以告知专利权人，宁可不提出无效宣告请求，而交换更加有利的条件，例如其他有效专利的无偿使用权等。但是，如果相关现有技术并没有把握将专利X无效，笔者建议不要将此现有技术告知专利权人，因为专利权人丙如果得知此现有技术后，一般都会对此进行分析，为了不让自己的专利权无效，很有可能会针对此现有技术对自己的权利要求提出修改(日本专利法规定，即使在授权后专利权人也可随时对专利权利要求进行限制范围内的修改)。如果根据专利权人提出的现有技术，特许厅认可了其对保护范围的修改要求，之后使用相同现有技术的其他人再提出无效宣告请求时，在实务中，将修改后的专利权无效可能比较困难。
因此，在这场有关专利权有效性的“战役”中，究竟有多大的胜算，是企业必须直面的问题。企业最不愿见到的情况是，在诉讼中投入了大量的资金和时间，最终却以败诉而告终。为了避免这种最坏结果的出现，如果胜算较低，甲也可慎重考虑其他选择，例如立即停止出口、销售并进行和解交涉，或者以支付实施费为前提取得实施许可等。
确认诉讼
在日本，被告侵权一方也可以请求法院作出没有侵权的判断，这种诉讼被称为确认诉讼。上述例子中，企业甲可以起诉至法院，确认自己有权生产和销售产品A。当然，此确认诉讼必须以专利权人有可能起诉自己侵权为必要条件。提起确认诉讼之后，原告、被告各自需要履行的主张、论证、提供证据的义务与之后将要介绍的专利侵权诉讼没有任何差别。
诉前证据保全
在日本，在有藏匿销毁证据的可能性或重要证人近期出国等紧急事态的情况下，可以采取证据保全措施。因此，被告一方在接到诉状之前，也有可能被实行证据保全。当然这种可能性，只限于上述紧急状况下所采取的措施，没有如上所述藏匿销毁证据等行为就没有担心的必要。
和解或许可谈判没有取得共识时，专利权人会提起专利侵权诉讼。被告收到法院送来的诉状，得知被诉侵权时，应该如何对应呢?在下一期，笔者将继续探讨这个话题。
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